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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
INFORME TÉCNICO Nº \G=f
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JUAN CARlOS CORTÉS CARCElÉN
~~eTn~~~!~d~;olíticas
De
de Gestión del Servicio Civir
Asunto
Remoción del personal de confianza
Referencia
Oficio Nº 264-090-00000363
Fecha
Lima,
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· ""' 0 8 FEB 2016
Presidente Ejecutivo
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O8 FEB. Z016
Objeto de la consulta
Mediante el documento de la referencia, la Gerente de Asuntos Jurídicos del Servicio de
Administración Tributaria de Lima solicita opinión sobre la remoción del personal de confianza en la
Administración Pública.
11.
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Análisis
Competencias de SERVIR
2.1 Como premisa, se debe tener en consideración que las consultas que absuelve la Autoridad
Nacional del Servicio Civil- SERVIR, están referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el
Sistema de Gestión de Recursos Humanos (SAGRH), planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre se sin hacer alusión a asuntos concretos, subjetivos o específicos.
Asimismo, SERVIR no emite opinión sobre actos de administración interna, por lo tanto, las
conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación
particular alguna.
Remoción de empleados de confianza
2.2 Sobre este punto, en primer lugar debemos indicar que las autoridades de la Administración
Pública, conforme al principio de legalidad, deben actuar dentro de las facultades que le estén
expresamente atribuidas, no pudiendo otorgar conceptos económicos, por ejemplo 1 si no existe
norma previa que específicamente los habilite para ello. Así, cualquier decisión que adopte el
Estado, en calidad de empleador debe emitirse dentro del marco normativo de las potestades
regladas que la Ley le faculta, caso contrario, cualquier exceso a dichos límites carecería de
sustento legal válido.
Dicho principio tiene como propósito salvaguardar la objetividad de las decisiones que toma
admintstración pública respecto de los recursos públicos que administra, evitándose de esta
manera que se concedan conceptos económicos, por ejemplo, sobre la base de apreciaciones
subjetivas o dtscrecionales que puedan afectar intereses generales.
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23 Además, es necesario mencionar que no obstante la diversidad de regímenes y formas de
contratación, situación en la que cada régimen tiene reglas especiales y particulares que deben
ser aplicadas conforme a sus normas respectivas, también hay normas comunes a ellos que
establecen pautas transversales a todo el personal que presta servicios al Estado
independientemente del vínculo legal con el cual se relacione a la administración pública.
2.4 Una de estas normas es la Ley N2 28175, Ley Marco del Empleo Público (LMPE), la cual se
encontrará vigente hasta la implementación del régimen previsto en la Ley N2 30057; en ese
sentido, a los empleados de confianza no se les puede aplicar única y exclusivamente (como
ocurre en el sector privado) el Decreto Legislativo N2 728, sino que es necesario acudir a la Ley
N2 28175.
2.5
Dicha~norma,
de aplicación transversal a todas las entidades de la Administración Pública,
incorporó una nueva causal de resolución de contrato para los casos del personal de confianza,
por lo que, en los casos de acceso al Estado sin concurso público de méritos a un puesto de
confianza (previsto expresamente como tal en los instrumentos de gestión), su remoción no
genera derecho alguno de indemnización, toda vez que la causal invocada está expresamente
señalada en el artículo 4º de la Ley Marco del Empleo Público, que establece que los mismos
son de libre designación o remoción.
2.6 Al respecto, el Tribunal Constitucional en la resolución recaída en el expediente Nº 1042-2007PA/TC, sostuvo que la conclusión de la designación de un trabajador de confianza no implica un
despido arbitrario, toda vez que "La designación en un cargo de confianza es una acción
administrativa por el cual una persona asume cargos de responsabilidad directa o de confianza
con carácter temporal que no conllevo estabilidad laboral" (fundamento 3, énfasis agregado),
operando la con el usión en la designación como una causa justa de despido.
2.7 En ese orden de ideas, la remoción de empleados de confianza en los términos de la Ley Marco
del Empleo Público, no genera derecho alguno de indemnización, toda vez que de acuerdo a
dicha norma, la designación y remoción de aquéllos es libre.
No obstante, no existe ninguna disposición legal que limite o restrinja el pago de beneficios
sociales a Jos empleados de confianza, la liquidación de estos beneficios deberá llevarse a cabo
de acuerdo al régimen de vinculación de dicho personal.
Así por ejemplo, en el régimen de la actividad privada se reconoce el pago de gratificaciones,
vacaciones truncas, compensación de tiempo de servicios (CTS), etc. En cambio, en el régimen
del Contrato Administrativo de Servicios no se ha previsto el pago de CTS, sí se ha previsto el
pago de aguinaldos y vacaciones ~tr-uncas o no gozadas, así como el reconocimiento de
remuneraciones pendientes de pago.
Sobre la posibilidad de emitir opinión respecto a mandatos judiciales
2.8 En este punto, debe tenerse presente que el artículo 42 del Texto Único Ordenado de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N" 017-93-JUS, dispone que toda
persona y autoridad está obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales,
emanadas de autoridad judicial competente, en sus propios términos, sin poder calificar su
contenido o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances, bajo
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responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley señala; disposición de la que se
desprende que la entidad vinculada por una resolución judicial debe efectuar todas las
gestiones que sean necesarias para darle estricto cumplimiento.
Así, SERVIR, aun siendo Ente rector del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, no puede emitir opinión sobre el contenido y forma de ejecución de una resolución
judicial; cuando sea necesario, cualquier pedido de aclaración sobre los alcances de esta debe
ser formulado ante el órgano jurisdiccional que lo haya emitido, empleando los mecanismos
procesales establecidos para dicho efecto.
111.
Conclusiones
3.1 La· remoción de empleodos de confianza en los términos de la Ley Marco del Empleo Público, no
genera derecho alguno de indemnización, toda vez que de acuerdo a dicha norma, la
designación y remoción de aquéllos es libre.
3.2 En la Adm'mistración Públ'lca los puestos de confianza deben encontrarse expresamente
previstos como tales en los instrumentos de gestión.
3.3 SERVIR, aun siendo ente rector del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, no
puede emitir opinión sobre el contenido y forma de ejecución de una resolución judicial.
3.4 Los empleados de confianza tienen derecho al pago de sus beneficios sociales que su régimen
de vinculación tenga previsto.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los ftnes pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
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