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CAPÍTULO 1
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LOS MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN
DE CONFLICTOS
1.1. ANTECEDENTES
En la historia de la humanidad los conflictos siempre se fueron resolviendo de una
u otra forma.
En el origen de la constitución del ser humano, cuando la diferencia con los
animales era imprecisa y donde la violencia era la única forma de saldar un
conflicto, con la adquisición del habla comienza un cambio de calidad en la vida
de los primeros pobladores.
La palabra se convierte por excelencia en algo primordial para el hombre,
podemos situar el comienzo del dialogo como instrumento para alcanzar acuerdos,
modalidad que comienza a ser compartida con las formas violentas de resolver
disputas.
El convivir
implica mediatizar el deseo con la necesidad social de
compartir, de este modo se van agregando las formas pacificas de resolver los
problemas que plantea la convivencia, esto ocurre tanto en
los grupos más
pequeños, en particular la familia, como en la tribu o en la relación entre éstas.
En los últimos milenios surge el Sistema Judicial, que es una instancia
donde el Estado delega la administración de Justicia en un conjunto de personas,
debidamente capacitadas para ello, que fundamentan su accionar en un complejo
procedimiento basado en la ley.
Desde hace tiempo coexisten en las relaciones humanas en todos sus niveles,
tres maneras de resolver los conflictos:
1. El sistema legal (forma judicial).
2. Formas administrativas.
3. Formas autocompositivas (común acuerdo).
El ser humano, desde el principio de los tiempos y a través de todas las
épocas, ha tenido problemas en la convivencia con otros de su misma especie y
conforme fue evolucionando y creciendo la sociedad, la forma de solucionar sus
disputas también ha mejorado, ya que se fue haciendo de manera cada vez más
civilizada y uno de los medios más antiguo de resolución de conflictos ha sido la
negociación.
Con el paso del tiempo, los hombres y mujeres fueron aprendiendo a crear y
adoptar modelos de conducta para convivir en armonía dentro de sociedades
chicas, medianas y grandes. Es aquí donde empiezan a surgir las primeras
normas que regulan a los seres humanos, dando como resultado procedimientos
para resolver los conflictos entre las personas mediante lineamientos previamente
estipulados, los cuales que algunas veces suelen ser demasiado largos y
metódicos, de esa manera surgieron otras formas alternativas para resolver
conflictos tal como la conciliación, la mediación y el arbitraje.
1.2. LA MEDIACIÓN EN SONORA
Es de gran orgullo mencionar que en el primer lugar de la Republica Mexicana que
dio inicio la mediación fue en nuestro Estado de Sonora dentro de las
instalaciones de la Universidad de Sonora, Unidad Regional Centro, es donde dio
sus primeras apariciones; con la iniciativa de algunos estudiosos de la materia
como el Doctor Jorge Pesqueira Leal en el año de 1997.
Se empezaron a estudiar los medios alternativos de solución de conflictos,
como la conciliación, el arbitraje, la negociación y la mediación. Fue entonces que
en las carreras de algunas licenciaturas como en psicología y en derecho ya se
estaba impartiendo la materia de mediación por el Dr. Alfredo Bautista.
Despertaron tanto interés las palabras de los grandes maestros del Doctor Jorge
Pesqueira Leal y el Doctor Miguel Ángel Soto Lamadrid, que empezaron con un
grupo de alumnos y maestros a elaborar el proyecto de una unidad de mediación
dentro del campus Hermosillo, mismo que serviría de gran ayuda no solo para la
comunidad estudiantil sino en general del Estado de Sonora y quien necesitara de
sus conocimientos, para poder utilizar una vía alterna para la solución de conflictos
con la ayuda de un tercero; por lo tanto durante todo un año se capacitó a un
grupo de personas para que pudiera dar inicio el nuevo y llamativo proyecto, fue
inaugurado en el año de 1999.
Así pues, se construyó en el año de 1998 el Instituto de Mediación de
México S.C y si una persona quería formar parte de este grupo interesado en la
mediación, debía contar con alguna experiencia de vida, por ejemplo, que fuera
casado, divorciado, ser padre o madre de familia, y ser un buen docente con
experiencia en grupos de personas adultas.
El primer diplomado de mediación organizado por el instituto de Mediación
de México y la Universidad de Sonora, con reconocimiento de la Secretaría de
Educación Pública, se realizó mediante convocatoria nacional, abierta a cualquier
licenciatura, en el Tribunal Superior de Justicia de Querétaro, con la coordinación
del Magistrado Sergio Herrera Trejo. Los diplomados iniciaron con un grupo
selecto de alumnos y docentes mexicanos y extranjeros que sentaron un
precedente de calidad en la formación de mediadores.
Estos diplomados se han desarrollado en más de diecinueve Estados de
la República, solamente en el Estado de Sonora se han capacitado a más de seis
generaciones de mediadores. Con la formación de mediadores especializados en
el área familiar, comunitaria y escolar se han posicionado en el escenario de la
mediación
en
nuestro
país
en
estas
tres
instituciones
socializadoras.
Recientemente en el área de mediación política y en la mediación comercial, con
la Lic. Rosela Rendón como responsable, y mediación penal, fungiendo como
responsables los licenciados Javier Vidagras y Rosalina Ceniceros, quienes han
tenido experiencias en centros penitenciarios con gran éxito.
“Por otra parte, los dos primeros congresos nacionales constituyeron un
parteaguas en la concepción del fenómeno de la mediación, cuyo significado fue
cambiado de un modelo que genera un procedimiento capaz de producir cambios
significativos, a un movimiento pacificador que trasciende fronteras y pone de
manifiesto la potencialidad del ser humano en su otredad, a los grupos y a las
instituciones.
La constante capacitación y actualización que han recibido a través de los
diplomados, los seis congresos nacionales y dos mundiales que han organizado,
les ha permitido nutrirse de los conocimientos de otros mediadores más
experimentados que han sembrado una semilla que germinó en los inicios de este
siglo XXI, Así es como se ha unido más el lazo entre los grandes mediadores
Mexicanos con los mediadores extranjeros que han compartido sus experiencias
al transcurso de los años”.1
1.3. CONCEPTO DE MEDIOS ALTERNATIVOS PARA LA SOLUCIÓN DE
CONFLICTOS
Para tener un concepto más amplio de lo que son los medios alternativos
para la solución de conflictos, es necesario tener la idea clara sobre el significado
de las palabras medio, alternativa, solución y conflicto.
La palabra medio, procede de la voz latina medius, que significa “algo” que
puede servir para determinado fin.
Por lo que podemos decir que medio, “es un recurso que las personas
utilizamos para lograr alcanzar un objetivo que se sustenta en una necesidad que
1
SALLARD LÓPEZ, Silvia, Mediación, Supervisión y contención: Una visión tridimensional, Ed. Universidad de
Sonora, México, 2009, p.p.23-29.
deseamos satisfacer”2. Método, “(del griego meta (más allá) y hodos (camino),
literalmente camino o vía para llegar más lejos)”3
Alternativa, “procede de la voz latina Alternatus que significa, opción entre
dos o más cosas. Acción o derecho que tiene cualquier persona o comunidad para
ejecutar alguna cosa o gozar de ella alternando con otra. Hacer o decir algo por
turno”4.
La palabra Solución, “procede de la voz latina solutio, que significa, acción y
efecto de disolver. Acción y efecto de resolver una duda o dificultad. Satisfacción
que se da a una duda o razón con que se disuelve o desata la dificultad de un
argumento”.5 Es la salida que encontramos para un problema, una dificultad o a
una disyuntiva.
El concepto de Conflicto:
1.- combate, lucha, pelea,
2.- problema, cuestión, materia de discusión,
3.- tensión
que
un
individuo
mantiene al estar sometido a dos o más
fuerzas que se excluyen mutuamente.
2
Diccionario Práctico, Ed. Larousse, México, 1983, p. 358.
Ibídem, 1983, p. 363
4
Diccionario práctico, Ed. Larousse, México, 1990, p. 20.
5
REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, Diccionario de la lengua española, T.II., ed. Vigésima, Ed. Espasa – Calpe,
Madrid, 1984. p.892
3
4.-un deseo inconsciente (instinto primario del “ello”6) que choca con la censura
del consciente, al principio de realidad del “yo” o las exigencias del “súper yo”.
(SIGMUND, Freud, el ello, yo y súper yo, Son Conceptos Fundamentales de la
Teoría del Psicoanálisis, donde Intentó Explicar el Funcionamiento Psíquico
Humano).
1.4. DIFERENTES MEDIOS ALTERNATIVOS PARA LA SOLUCIÓN DE
CONFLICTOS
Tomando en cuenta la explicación dada anteriormente de cada uno de los
vocablos, tenemos ya la idea clara de lo que significan los Medios Alternativos de
Solución de Conflictos (MASC).
Cabe mencionar que los mecanismos autocompositivos son aquellos en los
que las personas deciden sobre cuál será la decisión que le darán a su propio
conflicto por ejemplo en la negociación, la mediación y la conciliación; y los
mecanismos heterocompositivos son aquellos en los que las personas permiten
que un tercero decida sobra la forma de solucionar sus conflictos como por
ejemplo en el arbitraje.
Así pues, hoy en día hay 19 Estados de la república mexicana los cuales ya
cuentan con su propia Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias, de los cuales el Estado de Sonora es uno de los que ya tiene su
propia ley, misma ley que ya esta elevada a rango constitucional descrito en el
numeral 17 desde el día 18 del mes junio del año 2008.
6
TUBERT, Silvia, Sigmund Freud, Ed. EDAF, S, A. Madrid, España, 2000, p.186.
En el numeral segundo fracción III de la Ley de Mecanismos Alternativos de
Solución de Controversias para el Estado de Sonora se entiende por los
mecanismos alternativos de solución de controversias, tales como la mediación, la
conciliación y los demás que permitan a las personas prevenir conflictos, o en su
caso, solucionarlos, sin necesidad de intervención de los órganos jurisdiccionales,
salvo para garantizar la eficacia del convenio adoptado por los participantes y el
cumplimiento del mismo.
Los principales procesos alternativos al proceso judicial, en nuestro medio, son
cuatro:
1.4.1. La Negociación
Las partes se enfrentan, directamente, sin la intervención de un tercero para la
solución de un problema. La negociación es un proceso de comunicación
dinámico, en merito del cual dos o más partes tratan de resolver sus diferencias e
intereses en forma directa a fin de lograr con ello una solución que genere mutua
satisfacción de intereses. Estas diferencias deben ser resueltas por las partes
aprovechando los distintos valores que cada una de ellas asigna a la toma de
decisiones.
Según Fisher, Roger negociación “es una comunicación mutua diseñada
para llegar a un acuerdo, cuando usted y la otra persona tienen algunos intereses
en común y otros que son opuestos”7.
7
FISHER, Roger, PATTON Bruce, URY, William, Si… ¡de Acuerdo! Como Negociar Sin Ceder, Ed. Norma S, A.
Bogotá, Colombia, 1993, P. 228.
1.4.2. La Mediación
Es un proceso voluntario no jurisdiccional mediante el cual las partes involucradas
en una controversia, solicitan la ayuda de una tercera persona profesional, apta,
capaz,
neutral, e imparcial la cual servirá solamente como puente de
comunicación entre las partes, ya que no propondrá soluciones; únicamente
facilitará el dialogo; con la finalidad de que las personas encuentren una solución
factible a sus necesidades.
La Ley de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias del
Estado de Sonora (LMASCES) en su artículo segundo fracción IV dice que la
mediación es el “procedimiento voluntario en el cual un profesionista imparcial y
sin facultad para sustituir las decisiones de las personas involucradas en una
controversia, las asiste con la finalidad de facilitar las vías de diálogo y la
búsqueda en común de un acuerdo”8
1.4.3. La Conciliación
Es un proceso voluntario mediante el cual las partes en conflicto solicitan la ayuda
de una persona ajena a ellos, experta en la materia, neutral, imparcial, honesta y
flexible, para que las ayude a buscar una solución consensual y en caso de ser
necesario puede asesorar y proponer soluciones al conflicto, mismas que las
partes pueden aceptar o rechazar.
8
http://www.stjsonora.gob.mx/acceso_informacion/marco_normativo/Ley%20de%20Mecanismos%20Alternativos%20de%20soluci%C
3%B3n%20de%20Controversias.pdf, 22 de febrero de 2011.
El artículo segundo fracción V de la LMASC dice que la conciliación es “el
proceso voluntario mediante el cual un tercero, de manera neutral e imparcial,
ayuda a las personas en conflicto a buscar una solución consensual; y les propone
soluciones, las cuales pueden ser aceptadas o rechazadas por las personas en
controversia”9
1.4.4. El Arbitraje
José Luis Siqueiros, nos dice acerca del tal medio alternativo: “Este método
involucra un proceso en que un tercero ajeno a las partes (árbitro) y designado
normalmente por ellas, resuelve un diferendo que puede surgir o que ya ha
surgido entre las mismas”10.
En un texto clásico del derecho procesal mexicano, se define: ”el arbitraje es la
institución jurídica que permite a las partes confiar la decisión de una controversia,
a uno o más particulares”11.
1.5. (TABLA 1) PARA DIFERENCIAR LA PARTICIPACIÓN DE UN TERCERO
EN LOS DISTINTOS MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
INTERVENCIÓN DE TERCERO
Es Nula, a menos que cuente con las
facultades legales necesarias.
MEDIO ALTERNATIVO
Negociación
Facilita la comunicación entre las
partes sin formular soluciones.
Mediación
Facilita la comunicación y formula
propuestas de arreglo.
Conciliación
9
Ibídem, 30 de marzo de 2011.
10
11
www.jurídicas.unam.mx, 12 de octubre de 2010.
OVALLE FAVELA, José, Teoría General del Proceso, 4ª ed., Ed., México, Oxford University Press, 1998, p. 194.
Decide el litigio y emite un laudo.
Arbitraje
Decide el litigio y ejecuta su decisión.
Proceso judicial
1.6. (TABLA 2) VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LOS MEDIOS ALTERNATIVOS
DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
Los medios alternativos tienen sus ventajas y desventajas de las cuales a
continuación se hace enunciación de solo algunas de estas, pero cabe mencionar
que no todos los pros y los contras encuadran en cada uno de los medios
alternativos.
VENTAJAS
DESVENTAJAS
Mayor rapidez para la solución de Falta de supervisión experta.
los conflictos.
Menor costo económico
Posible parcialidad
Empoderamiento de una de las partes,
ya sea en lo económico, social o
psicológico.
Descongestionamiento de instancias Falta de objetividad, transparencia
gubernamentales, principalmente de voluntariedad, empatía.
juzgados y ministerios públicos.
Menor costo emocional
Optimización
de
gubernamentales
recursos Falta de cuadros especializados
Cumplir una función cívica en el
sentido de que se enseña a los
ciudadanos a resolver sus conflictos
en forma privada.
Los ciudadanos se imponen a que
un tercero les resuelva sus
problemas por más simples que
sean.
Existe el modelo Ganar- Ganar
Existe el modelo de Ganar-Perder
Fuente: VADO GRAJALES, Luis Octavio, medios alternativos de resolución de conflictos.
Mecanismos para acercar la justicia a la sociedad.12
12
http://www.comunidad.vlex.com/aulavirtual/vado.html, 10 de julio 2010.