Revista Jurídica - Por favor autentíquese

Revista Jurídica
Poder Judicial del Estado de Nayarit
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Nº 54
Año 6, Julio - Septiembre 2007
Publicación: Noviembre 2007
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
ÍNDICE
Revista Jurídica Año 6, Número 54, Julio - Septiembre 2007
Presentación ................................................................................................... III ESTUDIOS
REFORMAS ELECTORALES DEL ESTADO DE MICHOACÁN. (PROCESO ELECTORAL 2007) ............................................................................................ ‐ 1 ‐ José Luís Ramírez Huanosto PROPUESTA DE REFORMA AL ARTÍCULO 158 PARA ESTABLECER UN TÉRMINO PARA RESOLVER LA PETICIÓN DE LA ORDEN DE APREHENSIÓN EN TRATÁNDOSE DE DELITOS GRAVES ............................................................... ‐ 12 ‐ Ana María Arcadia Berumen LA SUSPENSIÓN DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, UNA PENA DE CARÁCTER GENERAL EN EL CÓDIGO PENAL PARA EL ESTADO DE NAYARIT . ‐ 19 ‐ Fabián Bernal Muñoz IMPORTANCIA DEL MINISTERIO PÚBLICO DENTRO DEL PROCESO PENAL .... ‐ 26 ‐ Amalia Martínez Martínez MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS ...................................... ‐ 38 ‐ Graciela Flores Ceniceros PAGO DE HONORARIOS DEL PERITO TERCERO EN DISCORDIA EN MATERIA CIVIL ............................................................................................................... ‐ 44 ‐ Zoila Santiago Romero LOS RECURSOS EN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE NAYARIT ..................................................................................... ‐ 49 ‐ José Luís Suárez Bautista ENSAYOS
CONSECUENCIAS LEGALES DE LA INOBSERVANCIA EN EL JUICIO ORDINARIO DE LOS PRINCIPIOS PROCESALES ................................................................... ‐ 59 ‐ Cuauhtémoc Valencia Huerta LOS DELITOS INFORMÁTICOS Y LA SEGURIDAD EN LA INFORMACIÓN ......... ‐ 68 ‐ Carlos Daniel González Rentería I
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EVENTOS
EVALUARON A 102 ASPIRANTES A OCUPAR UN CARGO EN EL PODER JUDICIAL......................................................................................................... ‐ 74 ‐ Francisco Flores Soria INICIA CURSO SOBRE RECURSOS ................................................................... ‐ 74 ‐ Rosa Evelia Medina Espinosa INFORME ANUAL DE ACTIVIDADES 2006‐2007 ............................................. ‐ 75 ‐ Francisco Flores Soria SE DESIGNA PRESIDENTE DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA PARA EL PERÍODO 2007‐2008 ...................................................................................... ‐ 77 ‐ Rosa Evelia Medina Espinosa Las informaciones u opiniones expresadas en cada artículo de esta revista,
son responsabilidad exclusiva de sus autores.
II Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Presentación
En la presente edición se publican algunos artículos relativos a la
reforma electoral del Estado de Michoacán, tendientes a analizar el
nuevo escenario bajo el cual se desarrollarán las elecciones en esa
entidad federativa. Así mismo, se publican algunos artículos relativos al
área penal, referentes a precisar alguna de las etapas del procedimiento
penal, así como la justificación de algunas penas previstas en esa
legislación, entre otras cuestiones.
Otro de los aspectos a considerar, es la colaboración nuevamente en
esta edición del Mtro. José Luis Ramírez Huanosto, quien de manera
constante ha compartido sus experiencias de investigación con nosotros.
Resaltamos también, que la mayoría de los artículos y ensayos que se
presentan, fueron elaborados por parte del personal que labora en el
Poder Judicial, con los cargos de jueces, secretarios de estudio y cuenta
y secretarios de acuerdos, en razón a los estudios de posgrado que han
realizado con el apoyo de nuestra institución (sobre todo relativos a la
Maestría en Administración e Impartición de Justicia realizada en la
Universidad Autónoma de Nayarit), que propicia que se encuentran
constantemente revisando bajos los parámetros requeridos de una
investigación, algunos de los problemas que trae consigo la legislación
que aplican día con día.
LIC. JORGE AMRANDO GÓMEZ ARIAS
Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia
y del Consejo de la Judicatura del Estado de Nayarit
III
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
ESTUDIOS REFORMAS ELECTORALES DEL ESTADO DE MICHOACÁN. (PROCESO ELECTORAL 2007) José Luís Ramírez Huanosto∗ INTRODUCCIÓN. I. REFORMAS AL CÓDIGO ELECTORAL DEL ESTADO DE MICHOACÁN. Precampañas.
Propaganda de precampañas. Gastos de campaña y propaganda electoral. Integración del Consejo
General del Instituto Electoral de Michoacán. Conformación del Tribunal Electoral del Estado. II. LA LEY
DE JUSTICIA ELECTORAL DEL ESTADO DE MICHOACÁN. Integración de la Ley de Justicia Electoral del
Estado de Michoacán. La Jurisprudencia y la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán. Análisis.
CONCLUSIÓN. BIBLIOGRAFÍA. Otros.
INTRODUCCIÓN
El Estado de Michoacán al igual que otras catorce entidades federativas,1 celebra este
año elecciones ordinarias para elegir al titular del Poder Ejecutivo, la renovación total del
Congreso local y de los ciento trece Ayuntamientos que conforman la entidad. 2
El once de febrero del 2007, el Congreso del Estado de Michoacán, publicó mediante dos
decretos modificaciones importantes a la legislación electoral local. El decreto 130 abrogó la
Ley Estatal del Sistema de Medios de Impugnación en materia electoral3, creando así la Ley de
∗
Es abogado por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Michoacana de San Nicolás de Hidalgo, cuenta con la especialidad en derecho
procesal y con el grado de Maestro en Derecho, ambos otorgados por la División de Estudios de Posgrado de la mencionada universidad; actualmente es
Doctorante del Programa de Doctorado Interinstitucional en Derecho en la División de Estudios Jurídicos adscrito a la Universidad de Guadalajara. Profesor e
Investigador de carrera en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, impartiendo las materias de Hermenéutica Jurídica, Técnicas de Investigación y
Terminología Jurídica, en la División de Estudios de Posgrado de dicha universidad. Cuenta además con diversas publicaciones e investigaciones como: “Los
partidos políticos en torno a los sistemas jurídicos contemporáneos” UMSNH, 1997; “La creación del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación en
referencia a la función y tramitación de los medios de impugnación en materia electoral” UMSNH, 1997; “Inconstitucionalidad del juicio para dirimir y resolver
los problemas laborales de los trabajadores del Instituto Federal Electoral” Reforma Judicial en el Estado Mexicano, Suprema Corte de Justicia de la Nación,
2004; “Análisis sobre la causal abstracta de nulidad en materia electoral”, Universidad de Guanajuato, 2005, entre otras. Actualmente, es profesor investigador
del Centro de Capacitación Judicial Electoral de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación.
1
Elecciones extraordinarias del Estado de Jalisco relativas al Ayuntamiento del Municipio de Tuxcueca de dieciocho de febrero anterior. El Estado de Yucatán
celebrará su jornada electoral el día veinte de mayo para la renovación del Ejecutivo, Congreso y Ayuntamientos. Los Estados de Chihuahua, Durango y
Zacatecas tendrán su elección constitucional el día primero de julio solamente por lo que ve a los cargos de Diputados locales y Ayuntamientos. Lo propio lo
harán el día cinco de agosto los Estados de Aguascalientes –Congreso y Ayuntamientos-, Baja California –Gobernador, Diputados y Ayuntamientos- y Oaxacasolamente para elegir a los miembros del Congreso local ya que las elecciones relativas a los quinientos setenta Ayuntamientos –ciento cincuenta y dos
elegidas de manera formal y cuatrocientos dieciocho a través de usos y costumbres- se realizarán el día siete de octubre. El Estado de Veracruz celebrará
comicios locales el domingo dos de septiembre -Congreso local y Ayuntamientos-. El siete y catorce de octubre, los Estados de Chiapas y Sinaloa celebraran su
jornada electoral para elegir a sus representantes a los cargos de Diputados y Ayuntamientos. Y por último, los Estados de Puebla, Tamaulipas y Tlaxcala
tendrán su jornada electoral el domingo once de noviembre pero únicamente por lo que se refiere a sus relativos Congresos y Ayuntamientos.
2
Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Michoacán: a) Artículo 20. El Congreso del Estado se integra con representantes del pueblo, electos en su
totalidad cada tres años. La elección se celebrará el segundo domingo del mes de noviembre del año anterior en que concluya su función legislativa; b) Artículo
51. La elección de Gobernador se celebrará el segundo domingo del mes de noviembre del año anterior en que concluya el periodo constitucional; c) Artículo
112, párrafo segundo: …La elección de los integrantes de los ayuntamientos se celebrará el segundo domingo del mes de noviembre del año en que concluya
el periodo constitucional, y tomarán posesión de su cargo el día primero de enero del año siguiente al de su elección.
3
La Ley Estatal del Sistema de Medios de Impugnación en materia electoral, fue promulgada el ocho de febrero del año dos mil uno; solamente sirvió para dos
procesos electorales locales: dos mil uno y dos mil cuatro; su coincidencia con la actual Ley de Justicia Electoral, reside esencialmente, en que se promulgó
meses antes de la elección del titular del Ejecutivo del Estado. La Ley Estatal del Sistema de Medios de Impugnación se utilizó en las elecciones locales 2001,
donde el ganador de la contienda electoral a ocupar la gubernatura estatal lo fue el candidato de la Coalición Unidos por Michoacán, Lázaro Cárdenas Batel.
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Justicia Electoral del Estado de Michoacán. El decreto 131 a su vez, incluyó en el Código
Electoral del Estado reformas importantes como lo es el Libro noveno denominado “El voto del
michoacano en el extranjero”.
La finalidad de este artículo es invitar a la reflexión en algunos de los temas que de
manera personal, son los más relevantes de la reforma electoral del pasado once de febrero.
Por tal motivo, este artículo se presenta en dos apartados: Reformas al Código Electoral del
Estado de Michoacán; y la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán.
I.
REFORMAS AL CÓDIGO ELECTORAL DEL ESTADO DE MICHOACÁN
El actual Código Electoral del Estado de Michoacán4, utilizado por primera vez en las
elecciones locales de 1995, tuvo en sus inicios adelantos importantes en materia jurisdiccional
y administrativa de tipo electoral. Como punto importante fue la creación del Instituto Electoral
de Michoacán y el Tribunal Electoral del Estado.5
El código electoral michoacano fue utilizado en los procesos electorales locales de 1995,
1998, 2001 y 2004. A doce años de vigencia, el Congreso del Estado de Michoacán promulgó el
Decreto 131 del once de febrero del 2007, que reforma sustancialmente algunos puntos
relevantes del citado código electoral.
Por la importancia de algunos temas, los puntos que merecen un primer acercamiento a
su análisis son: precampañas, propaganda de precampañas, gastos de campaña y la
propaganda electoral, integración del Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán y
conformación del Tribunal Electoral del Estado.
Precampañas
Si se entiende, como comenta el Dr. Fernando Tuesta Soldevilla6 en el Diccionario
Electrónico del Centro de Asesoría y Promoción Electoral –CAPEL-, que la campaña es un
conjunto de actividades organizativas y comunicativas, realizadas por candidatos y partidos,
cuyo propósito es la captación de sufragios; entonces se debe entender que una precampaña
es también un conjunto de actividades organizativas y comunicativas, realizadas por
precandidatos al interior de una organización política, cuyo propósito es la captación de
sufragios para la ocupación de una candidatura.7
El criterio que ha seguido la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación con respecto a los actos de campañas y precampañas, se puede encontrar en el
Juicio de Revisión Constitucional Electoral SUP-JRC-074/2001, donde con base en la legislación
del Estado de Aguascalientes, se determinó que el artículo 128 del Código Electoral dispone lo
relativo al procedimiento de las precampañas políticas de los partidos políticos y sus
precandidatos, obteniéndose que dicha disposición limita la realización de los actos de
precampaña a una temporalidad cierta, a saber: desde que se inicia el proceso electoral y
hasta el registro de candidatos, lapso dentro del cual los partidos políticos deben abstenerse
de: hacer uso del equipamiento urbano para fijar su propaganda; hacer uso de los medios de
4
Creado por Decreto número 150 del aprobado el 14 de marzo de 1995. El actual Código Electoral del Estado de Michoacán abrogó la Ley Electoral del Estado
de diez de enero de mil novecientos ochenta y tres.
El Instituto Electoral del Estado de Michoacán sustituyó a la Comisión Estatal Electoral. El Tribunal Electoral del Estado –TEEM- sería autónomo y máxima
autoridad jurisdiccional electoral. Ambos organismos electorales se encuentran insertos en los artículos 98 y 98 A de la Constitución Política del Estado Libre y
Soberano de Michoacán de conformidad con el Decreto número 127 publicado en la Quinta Sección del número 72 del Periódico Oficial del Estado de
Michoacán.
6
Fernando Tuesta Soldevilla es sociólogo peruano. Doctor en Ciencias Políticas por la Universidad de Heidelberg Alemania. Se ha desempeñado como profesor
en la Academia Diplomática del Perú – 1987 - en la Universidad del Pacífico - 1985-1987 -; Universidad Católica del Perú - 1989 y 1995 - y la Universidad de
Lima 1995-2000. Ha publicado catorce libros entre los que destacan: "El Juego Político (Fujimori, la oposición y las reglas)”; “Los Enigmas del Poder (Fujimori
1990-1996)”; "No sabe/no opina Medios y encuestas políticas”; "El Sistema de Partidos Políticos en el Perú - 1978-1995”. Tuesta Soldevilla ha publicado más
de doscientos cincuenta diversos artículos publicados en las revistas y diarios nacionales y extranjeros. Desde diciembre del 2000 fue nombrado como Jefe
Nacional de la Oficina Nacional de Procesos Electorales – ONPE -.
7
TUESTA Soldevilla Fernando, Diccionario Electrónico del Centro de Asesoría y Promoción Electoral –CAPEL-, San José de Costa Rica, 2007. Tema Campaña
Electoral.
5
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comunicación para publicitar a sus precandidatos, mediante inserción pagada; excederse en
sus gastos de precampaña en más de un veinticinco por ciento del que el partido reciba por
financiamiento anual; y utilizar recursos públicos o publicitar obra pública en beneficio de su
imagen. 8
De tal manera que uno de los aciertos de la reforma electoral michoacana, se encuentra
en Título Tercero Bis denominado como De los procesos de selección de candidatos. La fracción
XX, del artículo 35 del Código Electoral del Estado –el que denominaremos como CEEM–
impone a los partidos políticos, la obligación de regular los procesos de selección de candidatos,
en lo referente a sus órganos partidistas, tiempos de duración, tope de gastos de campaña,
origen, monto, destino y fiscalización de los recursos y propaganda electoral. 9
El CEEM define en la primera parte del artículo 37-B que el proceso de selección de
candidatos es el conjunto de actividades que realizan los partidos políticos, dirigentes y
militantes con el fin de elegir a sus candidatos a cargos de elección popular10. El Código del
Estado es imperativo al imponer en el segundo párrafo del artículo en cuestión que: “Ningún
proceso de selección de candidatos comenzará antes de que se declare el inicio del proceso
electoral”11. La precampaña –de acuerdo con la parte final del artículo 37-E del CEEM- concluye
el día de la celebración de la elección interna. 12
En conclusión, el Código Electoral del Estado de Michoacán, en su artículo 37-F
denomina como actos de precampaña, a los que tienen por objeto promover a los
precandidatos en su pretensión de obtener la nominación de partido político o coalición, como
lo son: a) las asambleas, convenciones, reuniones de órganos partidistas; b) los debates, foros,
presentaciones o actos públicos; c) las entrevistas en los medios de comunicación; d) las
visitas domiciliarias a quienes participen como electores en el proceso de selección, y, e) las
demás actividades que realicen los aspirantes a candidatos con la finalidad de obtener el apoyo
de quienes participen como electores en el proceso de selección13.
Propaganda de precampañas
8
Puede verificarse el criterio anterior en el Juicio de Revisión Constitucional SUP-JRC-074/2001, resuelto el trece de julio del dos mil uno, por unanimidad de
seis votos por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, páginas 21 a la 26. El actor fue el Partido del Trabajo; la autoridad
responsable fue el Tribunal Local Electoral del Poder Judicial del Estado de Aguascalientes. Magistrado Ponente: Eloy Fuentes Cerda; Secretario de Estudio y
Cuenta: Aidé Macedo Barceinas.
9
Artículo 35, fracción XX del Código Electoral del Estado de Michoacán: “…XX. Regular sus procesos de selección de candidatos de acuerdo con lo dispuesto en
este Código, en lo referente a órganos partidistas, tiempos de duración, tope de gastos, origen, monto, destino y fiscalización de los recursos y propaganda
empleados”. El CEEM hasta antes de la reforma no regulaba los procesos internos de selección de los partidos políticos.
10
Compilación Oficial de Jurisprudencia y Tesis Relevantes 1997-2005, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, páginas 810-811. Tiene relación
con este artículo la tesis relevante S3EL 118/2002 que dice al rubro: PROCESO INTERNO DE SELECCIÓN DE CANDIDATOS Y PROCESO ELECTORAL. SON
DISTINTOS, EN SU ESTRUCTURA Y FINES, AUN CUANDO PUEDAN COINCIDIR TANTO EN EL TIEMPO COMO EN ALGUNOS DE SUS ACTOS (Legislación de San
Luis Potosí y similares)”.
11
Los artículos 37-A y 37-B del Código Electoral del Estado de Michoacán definen, el primero de ellos, la obligación de los partidos políticos de elegir a sus
candidatos conforme a los principios democráticos establecidos en la Constitución y las leyes, en los términos de sus estatutos y reglamentos respectivos. El
segundo artículo menciona que: “El proceso de selección de candidatos, es el conjunto de actividades que realizan los partidos políticos, dirigentes y militantes,
con el fin de elegir a sus candidatos a cargos de elección popular”. Ambos artículos tienen su base constitucional en las fracciones I a III, del artículo 35, de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
12
La Suprema Corte de la Justicia de la Nación también se ha manifestado en razón del inicio y término de una precampaña electoral. La tesis de jurisprudencia
P./J. 3/2004de la Novena Época, incluida en el tomo XIX, febrero de 2004, página 633 del Seminario Judicial de la Federación y su Gaceta menciona que:
PRECAMPAÑAS ELECTORALES. LOS ARTÍCULOS 142 Y 148, FRACCIÓN III, DE LA LEY ELECTORAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA SUR, AL IMPONER
LÍMITES PARA SU INICIO, NO CONTRAVIENEN LOS ARTÍCULOS 6o., 7o., 9o. Y 31, FRACCIONES I, II Y III, DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL.— Los artículos 142
y 148, fracción III, de la Ley Electoral del Estado de Baja California Sur, en cuanto regulan el inicio de la precampaña electoral y la sanción por su
inobservancia, consistente en la posible pérdida del registro de candidato, no violentan los artículos 6o., 7o., 9o. y 31, fracciones I, II y III, constitucionales, en
los que se consagran las garantías y prerrogativas que se traducen en libertad de expresión, escribir y publicar escritos, derecho de asociación, de votar y ser
votado para ocupar un cargo de elección popular, así como de asociarse para tomar parte en asuntos políticos del país. Lo anterior, ya que los artículos 41,
fracción I, y 116, fracción IV, de la Constitución Federal, establecen, entre otros, los principios de equidad y certeza, con el objeto de garantizar condiciones de
equidad que propicien la participación de los partidos políticos en igualdad de condiciones. Así, cuando los referidos preceptos legales imponen un límite de
noventa días previos al proceso electoral, para el inicio de precampañas políticas, tienen como fin controlar, entre otras cosas, el origen, el monto y el destino
de los recursos económicos que se utilicen, con el objeto de que, en igualdad de circunstancias, todos los aspirantes a cargos públicos de elección popular y los
partidos políticos cuenten con las mismas oportunidades para la promoción de candidatos. Acción de inconstitucionalidad 26/2003. Partido del Trabajo. 10 de
febrero de 2004. mayoría de ocho votos. Disidentes: Genaro David Góngora Pimentel y José de Jesús Gudiño Pelayo. Ponente: Humberto Román Palacios.
Secretarios: Pedro Alberto Nava Malagón y Víctor Miguel Bravo Melgoza”
13
El Código Federal del Instituciones y Procedimientos Electorales en el párrafo 2, del artículo 182, señala qué se entiende por actos de campaña: “Se entiende
por actos de campaña las reuniones públicas, asambleas, marchas y en general, aquellos en que los candidatos o voceros de los partidos políticos se dirigen al
electorado para promover sus candidaturas”. Ciertamente, no es lo mismo los actos de una campaña electoral que los propios de una precampaña. Con el
concepto señalado por el COFIPE se puede definir lo que se debe entender entiende por actos de precampaña: “Son aquellas reuniones públicas, asambleas,
marchas y en general, aquellos actos que los precandidatos de un partido político, dirigen hacia la militancia para promover su precandidatura”. Una de las
finalidades de la precampaña es convencer a la militancia partidista que son ellos los mejores exponentes de su partido para contender en una elección para
lograr un cargo público.
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Otro acierto de la reforma al Código Electoral del estado de Michoacán, lo ha sido el
determinar qué se entiende por propaganda de precampaña electoral. Esta figura, el código la
define como el conjunto de escritos, publicaciones, imágenes, grabaciones, proyecciones y
expresiones, que durante la precampaña, producen y difunden los aspirantes a candidatos y
sus simpatizantes con el propósito de promover su pretensión de ser nominados como
candidatos a un cargo de elección popular. 14
Hay una parte del artículo 37-G del CEEM, que parece estar fuera de contexto. Este
comentario se refiere a la prohibición contenida en el segundo párrafo del artículo en cita, el
cual dice a la letra: “No se podrá contratar propaganda en radio y televisión para las
precampañas”. Ciertamente se trata de regular los gastos y de no excederlos; pero un Estado
como Michoacán, que cuenta con lugares de difícil acceso –como en los municipios de Arteaga,
Aquila, Aguililla, Coahuayana ó Tumbiscatio por citar un ejemplo- donde la información muchas
veces fluye a través de radio o en ocasiones muy particulares por la televisión. De aquí la
pregunta; en el medio rural del Estado de Michoacán, ¿Son el radio y la televisión los medios
más idóneos para cuidar los gastos de una precampaña?
En idéntico comentario merece el artículo 37-K del código reformado. Este apartado
establece a la letra que: “El Instituto Electoral de Michoacán, no es competente para dirimir las
controversias que se susciten entre los aspirantes a candidatos de un mismo partido político o
coalición y desechará de plano y sin entrar al estudio de fondo del asunto las promociones que
se le presenten con ese propósito”15. No había razón de incluir este artículo a la reforma
electoral16 ya que corresponde constitucionalmente a un sistema de medios de impugnación en
materia federal, el garantizar la protección de los derechos políticos de los militantes
partidistas17. En efecto, la autoridad administrativa electoral local, no tiene ni tendrá
competencia para dirimir las controversias de precandidatos o candidatos de un partido político,
ya que corresponde a los propios partidos políticos, con base a sus estatutos y su normatividad
interna, el resolver los conflictos y/o controversias que se susciten a su interior18. En el caso de
que la emisión de un acto o una resolución de una autoridad partidista sea violatoria a los
derechos de votar, ser votado, de asociación o de afiliación de uno o varios militantes de una
organización política, éste puede combatirse mediante la interposición de un juicio para la
protección de los derechos político electorales del ciudadano.19
Gastos de campaña y propaganda electoral
La reforma electoral michoacana, contiene otra omisión por lo que respecta a los gastos
de campaña. El párrafo séptimo, del artículo 49 del Código Electoral del Estado menciona que:
“Durante los treinta días anteriores al de la jornada electoral las autoridades estatales y
municipales, se abstendrán de establecer y operar programas extraordinarios de apoyo social o
comunitario que impliquen la entrega a la población de materiales, alimentos o cualquier
elemento relativo a programas asistenciales, de promoción o desarrollo social…”. A la reforma
14
Pero un gran desacierto del Código Electoral de Michoacán lo ha sido el no regular o reglamentar la propaganda de una precampaña electoral y en razón de
su difusión por medios electrónicos. En ese sentido, al encontrar una omisión en la ley, se puede hacer referencia a la tesis relevante S3EL 035/2005, que dice
al rubro: PROPAGANDA ELECTORAL DIFUNDIDA EN INTERNET. PLAZO PARA SU RETIRO (Legislación de Baja California). Compilación Oficial de Jurisprudencia
y Tesis Relevantes 1997-2005, página 815.
15
La autoridad administrativa electoral michoacana debe tener mucho cuidado es este aspecto. No se trata solamente de “desechar de plano” una solicitud o
una promoción para dirimir las controversias que se susciten entre los aspirantes a candidatos de un mismo partido político; lo anterior porque puede tratarse
de la presentación de un juicio para la protección de los derechos políticos electorales del ciudadano. Si es el caso, la autoridad electoral local tiene la
obligación de seguir el procedimiento establecido en el artículo 17, párrafo segundo de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en materia
electoral.
16
Esta claro que la Constitución Política del Estado, faculta al Instituto Electoral de Michoacán a organizar las elecciones locales; a velar por que los actos
administrativos electorales se rijan por los principios de certeza, legalidad, objetividad, imparcialidad, independencia, equidad y profesionalismo; además de
que éste organismo es autoridad en la materia electoral. El código electoral michoacano, establece además en el artículo 113 fracción XI que señala: “El
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán tiene las siguientes atribuciones: XI. Vigilar que las actividades de los partidos se realicen con apego a la
Constitución y las disposiciones de este Código”.
17
Artículo 41, fracción IV de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
18
Tiene referencia lo que se menciona con la tesis de jurisprudencia S3ELJ 03/2005 emitida por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación que dice al rubro: ESTATUTOS DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS. ELEMENTOS MÍNIMOS PARA CONSIDERARLOS DEMOCRÁTICOS.
19
Artículo 79, párrafo 1 de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en materia electoral.
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se le olvidó que también las autoridades federales operan durante el año electoral programas
extraordinarios de apoyo social o comunitario. 20
Integración del Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán
Un aspecto que, a juicio del articulista merece una especial atención, es el relativo a la
permanencia de los Consejeros Electorales21. La Constitución Política del Estado señala que22:
“… La certeza, legalidad, objetividad, imparcialidad, independencia, equidad y profesionalismo23
serán principios rectores en el ejercicio de esta función estatal”. 24
La reforma al Código Electoral, no protege al profesionalismo. El segundo párrafo, inciso
d) del artículo ciento once del CEEM establece que: “…Los consejeros electorales, propietarios y
suplentes durarán en su encargo hasta cuatro años, pudiendo ser reelectos hasta en dos
ocasiones, y gozarán, durante los procesos electorales, de la remuneración que se determine
en el presupuesto. Entre procesos recibirán únicamente dietas de asistencia a sesión”.
Difícilmente, un Consejero Electoral que no cuente con un respaldo en su función tendrá
profesionalismo. No existe profesionalismo donde no hay un ejercicio permanente de la función
pública a la cual se encomienda. Al finalizar el proceso electoral local, los ciudadanos que
funjan como Consejeros Electorales del Consejo General del Instituto, solamente serán
requeridos para su asistencia a la correspondiente Sesión de Consejo, lo que puede dar lugar a
que se genere una falta de compromiso con la institución. El Instituto Electoral de Michoacán,
no cuenta con un servicio profesional de carrera, por lo que, el personal, los funcionarios y
colaboradores de éste, no cuentan con una constante capacitación ó actualización en materia
electoral, depende únicamente de ellos. Esta parte de la reforma puede significar un retroceso
para el Instituto.25
Conformación del Tribunal Electoral del Estado
20
Aquí se hace referencia a dos tesis relevantes de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación: 1. La primera de ellas se refiere a
la tesis S3EL 003/2005 la cual dice al rubro: CAMPAÑAS ELECTORALES. EL CONSEJO GENERAL DEL INSTITUTO ELECTORAL VERACRUZANO TIENE
ATRIBUCIONES PARA HACERLAS CESAR O MODIFICARLAS, SI CON ELLAS SE VIOLAN LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD O IGUALDAD EN LA CONTIENDA. El
Instituto Electoral de Michoacán -aunque no se especifique en el Código Electoral del Estado- cuenta con atribuciones para vigilar el desarrollo del proceso
electoral e investigar las denuncias hechas por los partidos políticos por posibles violaciones a las disposiciones jurídicas aplicables. En ese sentido, la autoridad
administrativa electoral está jurídicamente habilitada para determinar que un cierto partido político o candidato se está aprovechando de algún programa de
gobierno –federal, estatal ó municipal– para confundir al electorado, y con ello se atente contra los principios rectores de legalidad o igualdad que debe
contener todo proceso electoral; y 2) La tesis relevante S3EL 037/2005 que dice al rubro: SUSPENSIÓN DE PUBLICIDAD DE PROGRAMAS Y ACCIONES
GUBERNAMENTALES DURANTE LOS TREINTA DÍAS PREVIOS A LA JORNADA ELECTORAL. COMPRENDE LA ENTREGA INJUSTIFICADA DE BENEFICIOS
(LEGISLACIÓN DE YUCATÁN). El sentido de esta tesis no es únicamente por lo que ve a la difusión de campañas publicitarias de programas y acciones
gubernamentales durante los treinta días previos a la elección; sino que comprende también la entrega material de determinados beneficios que realicen los
gobiernos federal, estatal y municipal. Por lo tanto, este párrafo debe comprender también a las autoridades federales, ya que sus actos pueden afectar la
legalidad del proceso electoral en Michoacán.
21
Artículo 111, fracción III y segundo párrafo del inciso d) del actual Código Electoral del Estado de Michoacán.
22
Artículo reformado el nueve de febrero del dos mil siete. Reforma al artículo trece de la Constitución local, y se adicionó al Título Tercero A, Capítulo I,
Sección IV, con la denominación “Del Instituto Electoral de Michoacán con artículo 98.
23
Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia de la Lengua, editorial Espasa, vigésima segunda edición, tomo II, Madrid, España, 2001, p. 1840.
Este diccionario señala que la palabra profesionalizar significa: “Dar carácter de profesión a una actividad”. De la misma manera señala que profesionalidad
significa: “cualidad de la persona u organismo que ejerce su actividad con relevante capacidad y aplicación”.
24
Artículo 98 de la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Michoacán.
25
El Código Electoral del Estado de Michoacán, expresa en el párrafo segundo, del inciso d) del artículo 111, que: “Los Consejeros Electorales Propietarios y
Suplentes durarán en su encargo hasta cuatro años…”. De alguna manera, el legislador michoacano maquilló la permanencia en el cargo de los Consejeros
Electorales. Es cierto que el artículo menciona que “durarán en el cargo hasta cuatro años”; ese hasta no significa que se deba cumplir la totalidad del periodo
para el que fueron nombrados. El hecho que después de un proceso electoral local se les otorgue una dieta ó compensación por su asistencia a las sesiones
además de la reducción del número de Consejeros que conforman el Consejo General - de seis consejeros la reforma los dejó en cuatro – no contribuirá al
fortalecimiento del Consejo Electora del Instituto Electoral de Michoacán. Se hace mención a la tesis de jurisprudencia emitida por la Suprema Corte de Justicia
de la Nación, número P./J. 34/2005, novena época, publicada en el Tomo XXI, página 784, de mayo de 2005 del Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, que dice: CONSEJEROS ELECTORALES DEL INSTITUTO ELECTORAL VERACRUZANO. EL ARTÍCULO 88, PRIMER PÁRRAFO, DEL CÓDIGO ELECTORAL
PARA EL ESTADO DE VERACRUZ, AL PREVER QUE AQUÉLLOS SÓLO DURARÁN EN EL CARGO EL PERIODO QUE COMPRENDA EL PROCESO ELECTORAL, VIOLA
EL ARTÍCULO 116, FRACCIÓN IV, INCISOS B) Y C), DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL. No sólo los principios de profesionalismo y permanencia deben regir al
Instituto Electoral Veracruzano como establece el artículo 67 de la Constitución Política del Estado de Veracruz de Ignacio de la Llave; sino también el principio
de independencia establecido para las autoridades electorales por el artículo 116, fracción IV, incisos b) y c) de la Constitución Federal, el cual requiere que sus
integrantes tengan permanencia en el cargo para poder desarrollar sus funciones en forma profesional y sin encontrarse sujetos a cambios políticos, atributos
que se consolidan, entre otras medidas, con su renovación escalonada, a fin de que los periodos para los cuales son designados no sean coincidentes con el
plazo de duración de algunos de los poderes, ya sea Ejecutivo o Legislativo, lo cual garantiza que el órgano electoral no se vea influido por intereses de tipo
partidista. En consecuencia, el artículo 88, primer párrafo, del Código Electoral para el Estado de Veracruz, al establecer que los Consejeros Electorales del
referido Instituto durarán en su encargo el periodo que comprenda el proceso electoral para el cual fueron designados, contraviene los principios de
profesionalismo, permanencia e independencia que deben regir al órgano encargado de la organización, desarrollo y vigilancia de las elecciones, y por ende
transgrede el artículo 116, fracción IV, incisos b) y c), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Acción de inconstitucionalidad 3/2005.
Partido de la Revolución Democrática. 17 de marzo de 2005. Unanimidad de diez votos. Ausente: Margarita Beatriz Luna Ramos. Ponente: Genaro David
Góngora Pimentel. Secretario: Marat Paredes Montiel”.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
El artículo doscientos uno, en su párrafo segundo del reformado Código Electoral del
estado de Michoacán26, dice a la letra que: el Tribunal Electoral del Estado se rige por los
principios de certeza, legalidad, independencia, imparcialidad, objetividad, equidad y
profesionalismo. 27
¿Qué se debe entender entonces por independencia? La independencia estriba que la
autoridad electoral – tanto administrativa como jurisdiccional- no depende de ningún poder,
sino que sus actos se conducen con plena autonomía28. Para el Diccionario de la Real Academia
Española, la independencia es “aquella cualidad o condición de independiente. Libertad,
especialmente de un Estado que no depende de otro…”29; para el Dr. Flavio Galván Rivera la
independencia es el que “goza de autonomía e independiente el que no tiene dependencia”30.
Entonces la independencia es aquella autonomía plena en la toma de decisiones. 31
Uno problema detectado en la reforma electoral de la que fue objeto el Código Electoral
del Estado de Michoacán está integrada en el artículo doscientos dos, el cual dice a la letra: “El
Congreso del Estado elegirá al Magistrado que fungirá como Presidente del Tribunal Electoral
del Estado, por el periodo para el cual fue electo”. Este artículo choca frontalmente con el
principio de independencia, ya que debe corresponder exclusivamente al Tribunal Electoral del
Estado, principalmente a sus Magistrados, quienes con la facultad de autonomía que les otorga
la ley, elegir de entre sus miembros a aquel Magistrado que ocupe la Presidencia y sea el
representante legal ante cualquier instancia.
No es posible que el Congreso del Estado de Michoacán, elija al Magistrado electoral que
funja como Presidente del Tribunal. Esto violenta la legalidad que necesita el proceso electoral
michoacano32. Aquí es claro que el artículo doscientos dos del Código Electoral del Estado de
Michoacán se contrapone al sentido del artículo ciento dieciséis, fracción IV, inciso c) de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Cualquier elección que se realice en el
país –sea de tipo local o federal – invariablemente debe observar la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, esto es, todas las fases de un proceso electoral, aún las anteriores a
éste, deben adecuar las conductas al principio de legalidad y ajustar sus ordenamientos
jurídicos a lo señalado en la Carta Fundamental.33
El Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación emitió la tesis de jurisprudencia
P./J. 82/2006 la cual dice al rubro: TRIBUNAL ELECTORAL DEL DISTRITO FEDERAL. EL
ARTÍCULO 224, SEGUNDO PÁRRAFO, E INCISO F), DEL CÓDIGO ELECTORAL DE LA
ENTIDAD, AL PREVER QUE LA ASAMBLEA LEGISLATIVA NOMBRARÁ AL PRESIDENTE
DE ESE TRIBUNAL, ASÍ COMO AL MAGISTRADO QUE OCUPE ESE CARGO CUANDO
AQUÉL SE AUSENTE DEFINITIVAMENTE, ATENTA CONTRA LA AUTONOMÍA E
26
Esto en concordancia con la reforma a la Constitución del Estado de Michoacán del nueve de febrero del 2007. Se reformó el artículo 13 y se adicionó al
Título Tercero A, capítulo I, Sección V con la denominación “Del Tribunal Electoral del Estado” con artículo 98 A.
Artículo 201, párrafos primero y segundo del Código Electoral del Estado de Michoacán: “El Tribunal Electoral del Estado, es el órgano autónomo y máxima
autoridad jurisdiccional en la materia electoral, el cual es competente para conocer y resolver el Recurso de Apelación y el Juicio de Inconformidad. El Tribunal
Electoral del Estado se regirá por los principios de certeza, legalidad, independencia, imparcialidad, objetividad, equidad y profesionalismo…”
28
CASTILLO GONZÁLEZ Leonel, Reflexiones Temáticas sobre Derecho Electoral, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, México, D.F. 2006. p. 18
29
Ob. cit. Supra 22. p. 1266
30
GALVÁN RIVERA Flavio, Derecho Procesal Electoral Mexicano, editorial Porrúa, segunda edición, México, D.F., 2006, pp. 90 y 91.
31
TERRAZAS SALGADO Rodolfo, Introducción al Estudio de la Justicia Constitucional Electoral en México, Ángel editores, tomo I, México, D.F. 2006, p. 89. Para
el Maestro Terrazas Salgado la conculcación de los principios constitucionales de certeza, legalidad, independencia, imparcialidad u objetividad, por parte de las
propias autoridades encargadas de preparar, desarrollar y vigilar los comicios o bien, la debida intervención de una autoridad gubernamental para favorecer
facciosamente a un partido político, equivalen a una violación sustancial que puede ser determinante para el resultado de la elección y dar lugar a decretar su
nulidad, conforme a la llamada causal abstracta de nulidad.
32
Ob. cit. pp. 2050 y 2051. El comentario que hace el Maestro Rodolfo Terrazas Salgado con respecto al problema de la simulación en la conformación de los
órganos electorales, es que se trabaje más en el fortalecimiento de una autonomía en el ejercicio de las funciones de los magistrados electorales. Puntualiza
algo de relevancia: “resulta imperativo que en su elección, se tomen en cuenta real y objetivamente las propuestas de los distintos sectores que componen el
tejido social en cada una de las distintas entidades federativas, como son las barras o asociaciones de abogados, las organizaciones no gubernamentales o
civiles, reconocidas instituciones de educación superior, ciudadanos profesionales del derecho, así como los tribunales superiores de justicia locales”. Lo
anterior debe propiciar una sociedad más vigilante respecto de los nombramientos de servidores públicos, lo que ayudará a otorgar una autonomía necesaria y
una independencia en sus decisiones.
33
En este tema tiene relevancia la tesis relevante de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación S3EL 118/2001 que señala:
AUTORIDADES ELECTORALES. LA INDEPENDENCIA EN SUS DECISIONES ES UNA GARANTÍA CONSTITUCIONAL. Esta tesis señala que conforme a las
disposiciones contenidas en la Carta Fundamental mexicana, éstas prevén que todas las autoridades en materia electoral deben gozar de autonomía en su
funcionamiento e independencia en sus decisiones. La independencia implica una garantía constitucional en favor de los ciudadanos y los propios partidos
políticos. La independencia es aquella situación institucional que permite a los Institutos, Salas, Tribunales electorales y autoridades de la materia, emitir sus
decisiones con plena imparcialidad y en estricto apego a la normatividad aplicable al caso, sin tener que acatar o someterse a indicaciones, instrucciones,
sugerencias o insinuaciones, provenientes de superiores jerárquicos, ó de otros poderes del Estado.
27
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INDEPENDENCIA DE ESE ÓRGANO JURISDICCIONAL. El sentido de esta tesis de
jurisprudencia radica en que el Gobierno del Distrito Federal otorgó al Tribunal Electoral plena
autonomía en su funcionamiento e independencia en sus decisiones. De tal manera que dicha
facultad no puede ni debe entenderse al grado de permitir la injerencia del órgano legislativo
en cuestiones que atañen a la organización y funcionamiento de ese Tribunal, como es la
designación de su Presidente.
¿Alguna similitud con el artículo doscientos dos del Código Electoral del Estado de
Michoacán? 34
II. LA LEY DE JUSTICIA ELECTORAL DEL ESTADO DE MICHOACÁN
La Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán abrogó la Ley Estatal del Sistema
de Medios de Impugnación en materia estatal35. Este cuerpo normativo de justicia electoral
integra un sistema de medios de impugnación que garantiza entre otras cosas que: 1) Todos
los actos, acuerdos y resoluciones de las autoridades electorales se sujeten invariablemente,
según corresponda, al principio de legalidad36; y, 2) Exista definitividad en los distintos actos y
etapas del proceso electoral local. 37
Integración de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán
La Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán, está dividida en dos Libros: 1. “Del
Sistema de Medios de Impugnación”; y, 2. “De los medios de impugnación y las nulidades
electorales”. A su vez, el Libro Primero contiene dos Títulos: a) De las disposiciones generales;
y, b) De las reglas comunes aplicables a los medios de impugnación. El primero de los Títulos
explica cuatro cuestiones fundamentales: a) La manera de interpretar las normas38; b) Cual es
el objeto del sistema de medios de impugnación en materia electoral que se integra a la Ley de
Justicia Electoral39; c) Cuales son los medios de impugnación que conforman la ley de justicia
electoral del Estado de Michoacán40; y, d) A qué organismo electoral le corresponde conocer y
resolver el medio de impugnación interpuesto41. El Segundo Título de la ley se divide en catorce
capítulos42 los que a su vez señalan cuales son las reglas comunes aplicables a los medios de
impugnación en materia electoral estatal.43
La importancia del Libro Segundo de la Ley de Justicia Electoral del Estado de
Michoacán, radica en el trámite, sustanciación y resolución de los medios de impugnación; esta
parte agrupa cuatro diferentes apartados: Título primero: Del recurso de revisión44: Título
34
Tesis de jurisprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación número P./J. 82/2006, con número de registro: 174, 822 materia:
Constitucional. Novena Época. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo: XXIII, junio de 2006. Página: 922.
Ley del siete de febrero de dos mil uno, publicada en el Periódico Oficial del Estado el ocho de febrero del dos mil uno.
36
Concordante con el artículo 116, fracción IV, inciso d) de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
37
Artículo tercero de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán de Ocampo.
38
Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán, artículo 2: “Para la resolución de los medios de impugnación previstos en esta Ley, las normas se
interpretarán conforme a los criterios gramatical, sistemático y funcional. A falta de disposición expresa, se aplicarán los Principios Generales del Derecho”.
39
Ob. cit., artículo 3: “El sistema de medios de impugnación regulado por esta Ley tiene por objeto garantizar: I. Que todos los actos, acuerdos y resoluciones
de las autoridades electorales se sujeten invariablemente, según corresponda, al principio de legalidad; y, II. La definitividad de los distintos actos y etapas del
proceso electoral”.
40
Ídem. Segundo párrafo del artículo 3: El sistema de medios de impugnación se integra por: a) El recurso de revisión; b) El recurso de apelación; y, c) El
juicio de inconformidad.
41
Artículo 4 de la ley en cita: Corresponde al Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán conocer y resolver el recurso de revisión, y al Tribunal
Electoral del Estado los demás medios de impugnación previstos en el artículo anterior, en la forma y términos establecidos por esta Ley.
42
El Título Segundo de la Ley de Justicia Electoral del Estado se divide en catorce capítulos: Capítulo I: Prevenciones generales; Capítulo II: De los plazos y
términos; Capítulo III: De los requisitos de los medios de impugnación; Capítulo IV: De la improcedencia y del sobreseimiento; Capítulo V: De las partes;
Capítulo VI: De la legitimación y de la personería; Capítulo VII: De las partes; Capítulo VIII: Del Trámite; Capítulo IX. De la sustanciación; Capítulo X: De las
resoluciones y de las sentencias; Capítulo XI: De las notificaciones; Capítulo XII: De la acumulación; Capítulo XIII: De los medios de apremio y de las
correcciones disciplinarias; y, Capítulo XIV: De la excitativa de justicia.
43
Este segundo título del Primer Libro de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán contiene treinta y seis artículos. Comienza en el sexto integrado
en el Capítulo I de las Prevenciones Generales y termina en el cuarenta y uno que se encuentra dentro del Capítulo Catorce denominado como De la excitativa
de justicia.
44
El Título Primero, del Libro Segundo, de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán se integra por tres capítulos: I. De la Procedencia; II. De la
competencia; y, III. De la sustanciación y de la resolución. El recurso de revisión es de tipo administrativo y corresponde al Consejo General del Instituto
Electoral de Michoacán conocer y resolver estos asuntos. Este recurso procede contra los actos, acuerdos y resoluciones de los Consejos Distritales y
Municipales y se interpone ante el organismo electoral que realizó el acto o emitió el acuerdo o resolución.
35
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
segundo: Del recurso de apelación45; Título tercero: Del juicio de inconformidad46; y, Título
cuarto: De las nulidades47.
La Jurisprudencia y la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán
La Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán es una ley de tipo procesal48; su
artículo primero señala que es una ley de orden público, de observancia general en todo el
Estado de Michoacán y reglamentaria de los artículos 13 y 98 A, de la Constitución Política del
Estado Libre y Soberano de Michoacán49. Si esta ley es “reglamentaria” de la soberanía estatal,
de la forma de gobierno así como del propio Tribunal Electoral del Estado, su contenido debería
no solamente referirse hacia medios de impugnación en materia electoral; sino integrar
algunos capítulos especiales dedicados a las entidades políticas y al tribunal electoral estatal de
conformidad con lo señalado en los mencionados artículos constitucionales.
Ahora bien, un artículo que ha llamado la atención para su razonamiento es el numeral
treinta y dos. Este artículo menciona a la letra que:
“Los criterios fijados por el Pleno del Tribunal Electoral del Estado, sentarán jurisprudencia
cuando sustenten el mismo sentido en tres resoluciones no interrumpidas por criterios en
contrario, ésta será obligatoria para todos los órganos electorales, una vez publicados en el
Periódico Oficial del Estado. El Tribunal hará la publicación de los criterios obligatorios dentro
de los seis meses que sigan a la conclusión de los procesos electorales. El Reglamento
Interior del Tribunal establecerá el procedimiento para que la jurisprudencia de épocas
anteriores sea declarada histórica o doctrina jurisprudencial, así como para su modificación o
ratificación”. 50
El punto de análisis del artículo en cuestión se refiere a si los criterios del Pleno del
Tribunal Electoral del Estado pueden sentar jurisprudencia electoral.51
Análisis
El análisis se dirige a los criterios fijados por el Tribunal Electoral del Estado en razón de
la fijación de la consecuente jurisprudencia52. El artículo tercero de la Ley Orgánica del Poder
45
El Título Segundo del libro de la ley de justicia electoral estatal contiene cuatro capítulos: I. De la procedencia; II. De la competencia; III. De la legitimación
y la personería; y, IV. De las sentencias. El recurso de apelación es de tipo jurisdiccional y corresponde su resolución: a) Al pleno del Tribunal Electoral del
Estado de Michoacán durante la etapa de preparación del proceso electoral; y, b) Al Presidente del Tribunal Electoral, durante el tiempo que transcurra entre
dos procesos electorales estatales. Este recurso procede contra a) Actos, acuerdos o resoluciones del Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán; y,
b) Las resoluciones del recurso de revisión.
46
El Título Tercero, del Libro Segundo, de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán es el más extenso, ya que se integra por seis capítulos: I. De la
procedencia; II. De los requisitos especiales del requisito de demanda; III. De la competencia; IV. Capítulo IV. De la legitimación y de la personería; V. De los
plazos y de los términos; y, VI. De las sentencias. El juicio de inconformidad es de tipo jurisdiccional y corresponde su resolución al Pleno del Tribunal Electoral
del Estado de Michoacán. Este juicio procede para impugnar los siguientes actos de las autoridades electorales: I. En la elección de Gobernador contra los
resultados consignados en las actas de cómputo distrital, por nulidad de la votación recibida en una o varias casillas, o por error aritmético, o en su caso,
contra los resultados consignados en el acta de cómputo estatal, por error aritmético; y en consecuencia por el otorgamiento de la constancia de mayoría; II.
En la elección de ayuntamientos y en la de diputados electos por el principio de mayoría relativa: a) Los resultados consignados en las actas de cómputo, las
declaraciones de validez y el otorgamiento de las Constancias de Mayoría y Validez por nulidad de la votación recibida en una o varias casillas, por error
aritmético o por nulidad de la elección; b) Las determinaciones sobre el otorgamiento de las Constancias de Mayoría y Validez; y, c) En su caso, la asignación
de regidores electos por el principio de representación proporcional; III. En la elección de diputados electos por el principio de representación proporcional la
asignación de diputados que haga el Consejo General, las declaraciones de validez y el otorgamiento de las constancias respectivas por: a) Haber nulidad de la
votación recibida en una o varias casillas; b) Existir error aritmético en los resultados consignados en una o varias actas de cómputo distrital; c) Existir error
aritmético en los resultados consignados en el acta de cómputo de la circunscripción; y, d) Contravenir las reglas y fórmulas de asignación de los diputados
electos por el principio de representación proporcional.
47
El Título Cuarto, del Libro Segundo, de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán esta compuesto de tres capítulos: I. De las reglas generales; II.
De la nulidad de la votación recibida en casilla; y, III. De la nulidad de la elección. Los efectos de las nulidades decretadas por el Tribunal Electoral del Estado
respecto de la votación emitida en una o varias casillas o de una elección, se contraen exclusivamente a la votación o elección para la que expresamente se
haya hecho valer el juicio de inconformidad.
48
Extracto de la conferencia magistral “Control de Constitucionalidad en materia electoral” dictada por el Dr. Flavio Galván Rivera en la ciudad de Chetumal,
Quintana Roo, el ocho de abril del dos mil seis: “Muchas veces hablamos de justicia electoral como sistema de medios de impugnación y en otras ocasiones
como sinónimo de lo que actualmente denominamos Derecho Procesal Electoral. Sin embargo me parece que, el concepto justicia electoral es mucho más
amplio. Para mí, la justicia electoral abarca el sistema de medios administrativos de impugnación electoral que del cual conoce, en el ámbito federal, el
Instituto Federal Electoral y en el orden local, los institutos de cada una de las entidades de la República”.
49
Los artículos referidos de la Constitución Política del Estado de Michoacán se refieren a: 1. Artículo 13: “De la Soberanía del Estado y de la forma de
Gobierno”; y, 2. Artículo 98 A: “Del Tribunal Electoral del Estado”.
50
Artículo 32 de la Ley de Justicia Electoral del Estado de Michoacán de Ocampo.
51
El marco jurídico constitucional de la jurisprudencia del Poder Judicial de la Federación, está inserto en el artículo 94, párrafo octavo, de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos que dice a la letra: “La ley fijará los términos en que sea obligatoria la jurisprudencia que establezcan los tribunales
del Poder Judicial de la Federación sobre interpretación de la Constitución, leyes y reglamentos federales o locales y tratados internacionales celebrados por el
Estado Mexicano, así como los requisitos para su interrupción y modificación”.
‐ 8 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
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Judicial del Estado de Michoacán, señala que: “Son órganos del Poder Judicial del Estado: I. El
Supremo Tribunal de Justicia del Estado; II. Los juzgados de Primera Instancia; III. Los
juzgados Especializados en Adolescentes; IV. Los juzgados Menores; V. Los juzgados
Comunales; y, VI. El Consejo del Poder Judicial del Estado”53. Los artículos dieciocho y
diecinueve de la referida ley orgánica explican quien integra los denominados criterios
jurisprudenciales.54
Ciertamente, como lo dice Ley Orgánica del Poder Judicial michoacano, el Tribunal
Electoral estatal no forma parte de él; puesto que la reforma constitucional del nueve de
febrero le otorgó la calidad de “organismo autónomo”55 con respecto al Poder Ejecutivo, Poder
Legislativo y al Poder Judicial del Estado de Michoacán56. Entonces, ¿Puede el Tribunal Electoral
del Estado sentar jurisprudencia en materia electoral? Los comentarios son los siguientes:
a) La Ley de Justicia Electoral permite que el Tribunal Electoral del Estado siente
jurisprudencia57. Según lo establecido por el Poder Judicial de la Federación, la
jurisprudencia es un criterio obligatorio que sobre la interpretación de la ley emiten
los órganos jurisdiccionales legalmente facultados58. Tal vez lo que faltó a la
reforma fue la integración al poder judicial estatal del tribunal electoral local –con
las características de autonomía e independencia al igual que su homólogo federalya que al analizar el concepto oficial de jurisprudencia, efectivamente, es el Tribunal
Electoral michoacano un órgano jurisdiccional legalmente facultado. Ésta
característica no contiene a plenitud el principio de autonomía. El Congreso del
Estado de Michoacán -según el artículo doscientos dos del correspondiente Código
Electoral- elige al Magistrado Presidente del Tribunal Electoral. La Constitución local
no debe facultar a su Congreso a elegir al Magistrado que ocupe la calidad de
Presidente, esa atribución debe corresponder al Pleno del Tribunal Electoral del
Estado como un órgano autónomo, debe evitarse a toda costa la injerencia del
Congreso del Estado en las decisiones del Tribunal Estatal. De esa manera, no debe
sentar jurisprudencia – o digamos criterios obligatorios – un órgano que no se
encuentra dotado de una completa autonomía.
b) El artículo doscientos trece del Código Electoral de Michoacán en relación con el
treinta y dos de la Ley de Justicia Electoral atenta contra la imparcialidad del
Tribunal Electoral del Estado. Este apartado otorga el “derecho” a los Magistrados
del Tribunal Electoral del Estado, a que desde la instalación del órgano y hasta la
declaración del receso del mismo, se les conceda licencia sin goce de sueldo, en los
lugares en los que presten sus servicios. Hay una incongruencia en la reforma
electoral michoacana. El no exigir a los funcionarios electorales la separación total
52
El artículo 94, párrafo octavo, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos precisa los ordenamientos respecto de los que se puede integrar la
jurisprudencia de los Tribunales del Poder Judicial de la Federación y remite a la legislación ordinaria la regulación de su obligatoriedad, interrupción y
modificación.
53
Reforma publicada el quince de febrero del dos mil siete a la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado de Michoacán.
54
Artículo 18 de la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado de Michoacán: “los criterios jurisprudenciales tienen como fin mantener la exacta observancia de
la ley y unificar su interpretación, en el ejercicio de la facultad exclusiva de aplicar e interpretar las leyes. Su integración corresponderá al Pleno del Supremo
Tribunal de Justicia cuando: I. Se trate de fallos trascendentes; II. Exista repetición de criterios de interpretación de la ley para casos concretos semejantes;
III. Existan contradicciones reales o aparentes en la ley; o, IV. Se perciban lagunas de ley, en materia civil”; y, Artículo 19 de la referido ley orgánica: “Los
magistrados y jueces deberán informar al Presidente en los casos que, proviniendo de las resoluciones, se considere deben integrar criterio jurisprudencial,
mismo que será sometido y definido por el Pleno y compilado y publicado por el Instituto de la Judicatura; no siendo vinculante su aplicación, por lo que, los
magistrados y jueces podrán variar sus criterios atendiendo a la independencia de su función”.
55
Tiene referencia a la autonomía de los órganos electorales la tesis relevante S3EL 094/2002 de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación que dice al rubro: INSTITUTOS U ORGANISMOS ELECTORALES. GOZAN DE PLENA AUTONOMÍA CONSTITUCIONAL. Esta tesis relevante explica,
entre otras cosas, que la autonomía debe evitar a toda costa la injerencia gubernamental en las decisiones de los organismos electorales. De esa manera, la
autonomía y la independencia son principios básicos en la conformación de Institutos, Tribunales y Salas Electorales.
56
Artículo 98 A, tercer párrafo, de la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Michoacán: “El Tribunal Electoral del Estado será órgano autónomo y
máxima autoridad jurisdiccional electoral. El Poder Legislativo garantizará su debida integración”.
57
El emitir un criterio jurisprudencial es una facultad que la Ley Orgánica del Poder Judicial Estatal otorga al pleno del Supremo Tribunal de Justicia de
conformidad al artículo dieciocho de la ley en cita.
58
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XVI, Diciembre 2002, Tesis 2a. CLXXXV/2002 emitida por la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nación, 2005, p. 283.
‐ 9 ‐
Poder Judicial del Estado de Nayarit
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en caso de ostentar algún cargo, atenta no sólo contra la autonomía e
independencia del órgano electoral; sino contra la imparcialidad con la que debe
contar la máxima autoridad electoral del Estado. 59
CONCLUSIÓN
¿Qué fue lo que faltó a la reforma electoral del Estado de Michoacán? Si se revisa de
nueva cuenta la supuesta independencia y autonomía del Tribunal Electoral, ésta no es total en
relación con la influencia que pudiera ejercer el Congreso del Estado con respecto a su
conformación y a la toma de sus decisiones. Tal vez existían cuestiones más relevantes que
modificar la estructura de los organismos electorales michoacanos:
1. Permanencia. El dotar de permanencia a los Consejeros y Magistrados
Electorales del Estado lograría su total independencia y profesionalización. El hecho
que al declarar el receso de las actividades propias de los Consejeros y Magistrados
Electorales con motivo de la finalización del proceso electoral y que éste tipo de
funcionarios electorales regresen a su ámbito laboral o al ejercicio de una profesión,
puede en cierto momento, confrontar la esencia de los organismos electorales con
los principios de independencia y profesionalización. Lo anterior en razón de que la
Constitución local, el Código Electoral y la Ley de Justifica Electoral del Estado de
Michoacán no otorgan una completa independencia ni crean un compromiso
institucional en este tipo de servidores electorales, ya sea con el Instituto o con el
Tribunal Electoral del Estado.
2. Certeza. El no contar con una sesión especial en la cual los veinticuatro Consejos
Distritales y ciento trece Consejos Municipales, rindan un informe final del desarrollo
y culminación del proceso electoral y el desaparecer legalmente a los Comités
Distritales y Municipales antes de la declaración de terminación del proceso electoral
por parte del Tribunal Electoral del Estado, crea en los contendientes políticos cierta
incertidumbre. Lo anterior en razón que la mayoría de los Consejos Electorales
fungen como autoridades responsables en las distintas controversias jurisdiccionales
que se dan con motivo del proceso electoral, pero ¿Cómo puede existir certeza, si el
Consejo General del Instituto Electoral de Michoacán faculta al Secretario del
Consejo a desahogar toda la tramitación procesal de los distintos distritos y
municipios electorales del Estado?
BIBLIOGRAFÍA
Básica
TUESTA SOLDEVILLA Fernando, Diccionario Electrónico del Centro de Asesoría y Promoción
Electoral – CAPEL-, San José de Costa Rica, 2007.
GALVÁN RIVERA Flavio, Derecho Procesal Electoral Mexicano, editorial Porrúa, segunda
edición, México, D.F., 2006.
TERRAZAS SALGADO Rodolfo, Introducción al Estudio de la Justicia Constitucional Electoral
en México, Ángel editores, México, D.F. 2006.
CASTILLO GONZÁLEZ Leonel, Reflexiones Temáticas sobre Derecho Electoral, Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federación, México, D.F. 2006.
Complementaria
Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia de la Lengua, editorial Espasa,
vigésima segunda edición, tomo II, Madrid, España, 2001.
59
Ob. cit. Supra 30. pp. 92 y 93.
‐ 10 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Legislativa
Código Electoral del Estado de Michoacán.
Código Federal de Instituciones y procedimientos Electorales.
Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Michoacán.
Ley Estatal del Sistema de Medios de Impugnación en materia electoral del Estado de
Michoacán.
Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en materia electoral.
Otros
Juicio de Revisión Constitucional Electoral SUP-JRC-074/2001
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XVI, Diciembre 2002,
Tesis 2a. CLXXXV/2002 emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación.
‐ 11 ‐
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PROPUESTA DE REFORMA AL ARTÍCULO 158 PARA ESTABLECER UN TÉRMINO PARA RESOLVER LA PETICIÓN DE LA ORDEN DE APREHENSIÓN EN TRATÁNDOSE DE DELITOS GRAVES Ana María Arcadia Berumen∗ Sumario: 1. Introducción. II. Omisión del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit
III. Consideraciones que hacen necesaria la reforma del precepto legal en estudio IV.- Conclusión. V.Propuesta. Fuentes de información.
I. INTRODUCCIÓN
Por principio debemos dejar asentado el concepto de derecho. Según el Diccionario de
Derecho de los autores Rafael de Pina y Rafael de Pina Vara, “en general se entiende por
Derecho, todo conjunto de normas eficaz para regular la conducta de los hombres; siendo su
clasificación más importante la de derecho positivo y derecho natural. Estas normas se
distinguen de la moral”.1
Ahora bien, nuestro sistema constitucional establece que el Estado es el único
autorizado para aplicar la fuerza y sancionar a aquéllos que hayan transgredido la ley. La
facultad sancionadora del Estado permite que exista un equilibrio en las relaciones de los
ciudadanos.
Pero esta facultad se ha dividido para mayor control entre dos de los Poderes Estatales:
el Ejecutivo y el Judicial. Aquellos tienen la facultad de investigar y perseguir, ante los
tribunales, todas aquellas conductas que sean contrarias a la ley y dañen a la sociedad en su
conjunto. Por su parte los jueces, son los encargados de determinar si hay o no suficientes
elementos probatorios para poder atribuir un resultado a una conducta determinada;
consecuentemente, es facultad del Poder Judicial, llevar a cabo la individualización de las
penas.
II. OMISIÓN DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES
PARA EL ESTADO DE NAYARIT
El Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, no prevé un plazo para
que la autoridad judicial resuelva sobre la procedencia o improcedencia de la orden de
aprehensión del inculpado una vez que el Ministerio Público la solicita; toda vez que
únicamente señala que tratándose de delitos graves el tribunal deberá resolver sobre la
∗
Su autora es licenciada en Derecho, egresada de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit. Ingresó
al Poder Judicial el 1 de octubre de 1978; Fue Secretario de Acuerdos del primer Juzgado de lo Familiar en esta Capital, del cual también fue titular; así mismo
fue Juez Mixto de Primera Instancia de Tuxpan, de Compostela, de Santa María del Oro, y de Amatlán de Cañas, entre otros. Actualmente es Secretario de
Estudio y Cuenta de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit.
1
DE PINA Rafael y de Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho. 11a. edición, editorial Porrúa, S.A., México 1983, p. 218.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
procedencia o improcedencia inmediata, lo que ha motivado que la autoridad judicial decrete la
orden de aprehensión, en tanto las labores del juzgado se lo permitan, retrasando con ello la
administración e impartición de justicia, conforme lo señala el numeral 17 de Nuestra Carta
Magna.
Es por ello que propongo reformar el artículo 158 del Código de Procedimientos Penales
para el Estado de Nayarit, a efecto de establecer que la petición de la orden de aprehensión en
tratándose de delitos graves deberá ser resuelta dentro de las setenta y dos horas siguientes
de haberla solicitado el Representante Social.
III. CONSIDERACIONES QUE HACEN NECESARIA LA REFORMA DEL PRECEPTO
LEGAL EN ESTUDIO
El artículo 158 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, prevé
que el juez de Primera Instancia, cuenta con el término de hasta diez días para dictar la orden
de aprehensión por delitos no graves, sin embargo, para los delitos graves señala que debe
resolverse inmediatamente; por tanto, considero que existe una incongruencia con el numeral
en cita y el contenido del precepto Constitucional; lo considero así, puesto que para dictar una
orden de aprehensión tanto por un delito grave y no grave, debe atenderse a los mismos
requisitos de fondo y forma, así como también requiere de la comprobación de cada uno de los
elementos que integran el cuerpo del delito y el estudio de la probable responsabilidad, de ahí,
que estimo necesario se otorgue al Juez de Primera Instancia, un término de setenta y dos
horas para que dicte la orden de aprehensión en los delitos calificados como graves; ya que
con esto se evitaría, que se incurriese en una indebida motivación y fundamentación en la
resolución correspondiente; lo cual considero que puede ser más grave.
Para una mejor comprensión de este estudio, es necesario señalar que de acuerdo con
lo previsto en los artículos 157 y 158 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de
Nayarit, (última reforma del 27 de junio del presente año) y que disponen en su orden:
Artículo 157.- En casos urgentes el Ministerio Público podrá, bajo su responsabilidad ordenar por
escrito la detención de una persona, fundando y expresando los indicios que acredite:
A) Que el indiciado haya intervenido en la comisión de alguno de los delitos señalados como
graves en éste articulo;
B) Que exista riesgo fundado de que el indiciado pueda sustraerse a la acción de la justicia; y
C) Que por razón de la hora, lugar o cualquier otra circunstancia, no pueda ocurrir ante
autoridad judicial para solicitar la orden de aprehensión.
La violación a esta disposición hará penalmente responsable al ministerio público o funcionario
que decrete indebidamente la detención y el sujeto será puesto en inmediata libertad.
Se califican como delitos graves para todos los efectos legales, por afectar de manera importante
valores fundamentales de la sociedad, los previstos en los siguientes artículos del Código Penal:
homicidio por culpa grave previsto en el último párrafo del artículo 72; delitos contra el orden
constitucional del Estado y su integridad territorial previsto en el artículo 127; rebelión, previsto
en el artículo 130 y 131; sedición previsto en el artículo 140; terrorismo previsto en el artículo
145; evasión de presos previsto en los artículos 146 y 148; ataques a las vías de comunicación
previsto en el artículo 166 en relación con los artículos 170 y 171; corrupción y prostitución de
menores o incapaces previstos en el artículo 200 en relación con las fracciones III y IV, artículos
202 y 202 Bis; lenocinio previsto en el artículo 203; lenocinio previsto en el artículo 203; violación
en relación con el artículo 206; tortura previsto en el artículo 214; cohecho y peculado, previsto
por los artículos 217, 218 y 219; atentados al pudor previsto en el artículo 256 sancionable como
violación en los términos del artículo 260; violación en relación con el artículo 260; sustracción y
tráfico de infantes, previsto en el artículo 265; amenazas graves, previsto en el último párrafo del
artículo 276; asalto previsto en los artículos 281 y 282; secuestro previsto en el artículo 284;
lesiones previsto en los artículos 309, 310, 314 y 315; homicidio previsto en el artículo 317 en
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relación con el 321, 323, 330, 331 y 332; robo calificado previsto en el artículo 343 en relación al
348; Abigeato con relación al primer párrafo, fracciones II y III del artículo 358; fraude en
relación a la fracción XVI del artículo 369; delito contra el desarrollo urbano, despojo, previsto en
el artículo 373 penúltimo párrafo; daño en propiedad ajena previsto en el artículo 375;
encubrimiento previsto en el artículo 381 último párrafo; fraccionamiento ilegal de inmuebles,
previsto por los artículos 393, 394 y 395; atentados al pudor previsto en el artículo 356
sancionable como violación en los términos del artículo 260, la tentativa de los delitos de
violación, homicidio intencional, terrorismo, tortura, asalto y secuestro.2
No obstante lo anterior, en el caso de robo calificado, el Juez o Tribunal podrá otorgar la libertad
caucional al procesado, cuando el monto de lo robado no exceda de trescientas veces el salario
mínimo general de la zona y siempre que sea la primera vez que delinque y que no se trate de
robo de vehículos automotores o robo a casa habitación.
Artículo 158.- “Cuando estén reunidos los requisitos del artículo 16 constitucional el
Tribunal librará orden de aprehensión o comparecencia, según el caso, contra el
inculpado a pedimento del Ministerio Público. La resolución respectiva contendrá una
relación sucinta de los hechos que la motiven, sus fundamentos legales, pronunciando
dicha resolución por el delito que aparezca comprobado, tomando en cuenta sus
modalidades, aún cuando con ello se cambie la apreciación legal que de los hechos se
haya expresado en resolución anterior, misma que se transcribirá inmediatamente al
Ministerio Público, para que por su conducto la mande ejecutar. Para el libramiento de
la orden de aprehensión, tratándose de delitos graves, el Tribunal deberá resolver sobre
la procedencia o improcedencia inmediatamente y tratándose de delitos no graves
deberá resolver hasta dentro del término de diez días, a partir del día en que se haya
acordado la radicación. En el caso de que el Juez negara la Orden de Aprehensión o
Comparecencia, se regresará el expediente al Agente del Ministerio Público para el
trámite respectivo”.3
De los anteriores contenidos legales, se desprende que los requisitos exigidos para librar
la orden de aprehensión se encuentran contemplados en el artículo 16 Constitucional, que
dispone:
Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud
de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del
procedimiento. No podrá librarse orden de aprehensión sino por la autoridad judicial y sin que
preceda denuncia o querella de un hecho que la ley señale como delito, sancionado cuando menos
con pena privativa de libertad y existan datos que acrediten el cuerpo del delito y que hagan
probable la responsabilidad del indiciado. La autoridad que ejecute una orden judicial de
aprehensión, deberá poner al inculpado a disposición del Juez, sin dilación alguna y bajo su más
estricta responsabilidad. La contravención a lo anterior será sancionada por la ley penal;
De donde se advierte que corresponde a la autoridad jurisdiccional, al momento de librar
la orden de captura, observar que se encuentren reunidos los requisitos exigidos por el citado
ordenamiento Constitucional.
El artículo 158 trascrito en líneas precedentes, establece que el juez de Primera
Instancia, cuenta con el término de hasta diez días para dictar la orden de aprehensión por
delitos no graves;; sin embargo, para los delitos graves señala que debe resolverse
inmediatamente, por tanto, considero que existe una incongruencia con el numeral en cita y el
contenido del precepto Constitucional; lo considero así, puesto que, para dictar una orden de
aprehensión tanto por un delito grave y no grave, debe atenderse a los mismos requisitos de fondo
y forma, así como también requiere de la comprobación de cada uno de los elementos que
2
3
Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit.
Op. cit.
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integran el cuerpo del delito y el estudio de la probable responsabilidad, de ahí, que estimo
necesario se otorgue al Juez de Primera Instancia, un término de setenta y dos horas para que dicte
la orden de aprehensión en los delitos calificados como graves, ya que con esto se evitaría, que
se incurriese en una indebida motivación y fundamentación en la resolución correspondiente; lo
cual considero que puede ser más grave, ya que por la premura en el dictado, es más común
que se incurra en estas omisiones, lo cual da origen a que se que interponga juicio de
garantías; e incluso que la autoridad federal conceda al inculpado o quejoso en este caso, el
amparo y protección de la justicia de la Unión.
En consideración a lo anterior, estimo que debe otorgarse al juez de Primera Instancia,
un término de setenta y dos horas para resolver sobre la procedencia o improcedencia de la orden
de aprehensión solicitada por el representante social, tratándose de delitos graves, ya que
existen ocasiones en que el Agente del Ministerio Público, al momento en que el juzgado recibe
la consignación correspondiente, le solicite que dicte la orden de aprehensión, petición a la cual
el juez debe resolver si procede o no, ya que de acuerdo con el artículo 158 del Código Penal
para el Estado de Nayarit, deberá librarla o en su caso negarla inmediatamente; lo que significa
que se dicte dicha orden o en su caso se niegue, sin que tenga el juez el tiempo requerido para
el estudio minucioso de los medios de prueba que integran la averiguación previa, integrada
por el órgano persecutorio.
Razón a lo anterior, se concluye que debe considerarse la labor del juez de Primera
Instancia, otorgándole el tiempo de setenta y dos horas para resolver sobre la procedencia o
improcedencia de la orden de aprehensión, tratándose de delitos graves, a fin de que realice un
debido análisis y haga una motivación y fundamentación en sus resoluciones, integrando los
elementos del cuerpo del delito y el debido estudio de la probable responsabilidad, dado que la
gravedad del punible no se refleja en cuanto a los términos del proceso sino en los efectos de
la pena.
SIRVEN DE APOYO A LO ANTERIOR LOS SIGUIENTES CRITERIOS:
ORDEN DE APREHENSION. DEBE ATENDERSE EXCLUSIVAMENTE A LO DISPUESTO
POR EL ARTÍCULO 16 CONSTITUCIONAL Y NO AL 14 DEL MISMO ORDENAMIENTO
LEGAL PARA LIBRAR UNA. (LEGISLACION DEL ESTADO DE CHIAPAS.) Tratándose
del libramiento de una orden de aprehensión, debe atenderse únicamente a lo dispuesto
por el artículo 16 constitucional y no al 14 del mismo ordenamiento legal, en razón de
que este último dispositivo rige según su contexto, para actos de privación, debiéndose
entender por éstos los que tienen por fin último, definitivo y natural la disminución de la
esfera jurídica del gobernado, lo que no ocurre en el caso de las órdenes de
aprehensión, supuesto que éstas no tienen como fin último, definitivo y natural privar de
su libertad al indiciado, sino únicamente lograr su detención para ponerlo a disposición
de un juez con la finalidad de que se dé curso al procedimiento correspondiente, para
determinar en su momento si debe ser sancionado como responsable de algún ilícito
penal. Tesis aislada, visible en la Página 494, del Semanario Judicial de la Federación y
su Gaceta, Tribunal Colegiado del Vigésimo Circuito, Materia(s): Penal, Novena Época,
I, Junio de 1995, Tesis: XX.5 P. Amparo en revisión 39/95. Gonzalo de los Santos Lazos.
30 de marzo de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Ángel Suárez Torres. Secretario:
Ramiro Joel Ramírez Sánchez.
ORDEN DE APREHENSION. DEBE ATENDERSE EXCLUSIVAMENTE A LO DISPUESTO
POR EL ARTÍCULO 16 CONSTITUCIONAL Y NO AL 14 DEL MISMO ORDENAMIENTO
LEGAL PARA LIBRAR UNA. (LEGISLACION DEL ESTADO DE CHIAPAS.) Tratándose
del libramiento de una orden de aprehensión, debe atenderse únicamente a lo dispuesto
por el artículo 16 constitucional y no al 14 del mismo ordenamiento legal, en razón de
que este último dispositivo rige según su contexto, para actos de privación, debiéndose
entender por éstos los que tienen por fin último, definitivo y natural la disminución de la
esfera jurídica del gobernado, lo que no ocurre en el caso de las órdenes de
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aprehensión, supuesto que éstas no tienen como fin último, definitivo y natural privar de
su libertad al indiciado, sino únicamente lograr su detención para ponerlo a disposición
de un juez con la finalidad de que se dé curso al procedimiento correspondiente, para
determinar en su momento si debe ser sancionado como responsable de algún ilícito
penal; tesis aislada visible a foja Pagina 1175, del Semanario Judicial de la Federación y
su Gaceta, Tribunales Colegiados de Circuito, Materia(s): Penal, Novena Época, Tomo
VIII, Octubre de 1998, Tesis: XIV.2o.87 P..Amparo en revisión 39/95. Gonzalo de los
Santos Lazos. 30 de marzo de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Ángel Suárez
Torres. Secretario: Ramiro Joel Ramírez Sánchez.
ORDEN DE APREHENSIÓN. DEBE DE SOLICITARSE DE MANERA EXPRESA POR EL
AGENTE DEL MINISTERIO PÚBLICO (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE YUCATÁN.) Si
los artículos 2o., 287, 290, fracción II, párrafo primero, 291 y 327 del Código de
Procedimientos en Materia de Defensa Social en el Estado de Yucatán, establecen que es
al Ministerio Público a quien corresponde el ejercicio de la acción penal y que compete
también a él, solicitar se libre la orden de aprehensión correspondiente; cuando no
existe petición expresa, fundada y motivada, del representante social, mediante la cual
solicite al Juez de la causa que dicte una nueva orden de aprehensión, sino sólo se limita
a remitirle una solicitud que a su vez le formuló la parte ofendida en dicho sentido, es
indudable que la orden de aprehensión girada en tales circunstancias contra el quejoso
resulta violatoria de garantías; Jurisprudencia visible en la Página 267, del Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Primera Sala del Segundo Tribunal Colegiado del
Décimo Cuarto Circuito, Materia(s): Penal, IX, Mayo de 1999, Tesis: 1a./J.
26/99,Novena Época. Amparo en revisión 226/98. José Alonso Kantun Coronado. 9 de
septiembre de 1998. Unanimidad de votos. Ponente: Pablo V. Monroy Gómez.
Secretario: Francisco J. García Solís.
ORDEN
DE
APREHENSIÓN.
DEBE
PROVENIR
DE
AUTORIDAD
JUDICIAL
COMPETENTE. El artículo 16, segundo párrafo constitucional, establece respecto de la
orden de aprehensión, entre otros requisitos, que debe ser emitida por autoridad
judicial; a su vez, el primer párrafo del citado precepto constitucional, garantiza la
protección de la persona, al exigir que todo acto que implique una afectación a ésta,
debe provenir de autoridad competente, es decir, aquella que esté facultada legalmente
para emitir el acto de que se trate. Por ello, si la orden de aprehensión es un acto que
afecta a la persona, pues tiene por efecto restringir de manera provisional su libertad
personal o ambulatoria, con el objeto de sujetarla a un proceso penal, el juzgador que la
emita, también debe ser legalmente competente para conocer del proceso penal que en
su caso llegare a instruirse por el o los delitos por los que la libra, atendiéndose desde
luego, a los criterios para fijar la competencia esto es, por territorio, materia, cuantía o
conexidad; visible a Página 267, del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
Primera Sala, Tomo IX, Mayo de 1999, Tesis 1a./J.26/99, Novena Época. Contradicción
de tesis 6/98. Entre las sustentadas por el Cuarto Tribunal Colegiado del Sexto Circuito
y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Tercer Circuito. 7 de abril de 1999.
Cinco votos. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretaria: Guillermina Coutiño Mata. Tesis
de jurisprudencia 26/99. Aprobada por la Primera Sala de esta Suprema Corte de
Justicia de la Nación, en sesión de catorce de abril de mil novecientos noventa y nueve,
por unanimidad de cinco votos de los señores Ministros: presidente Humberto Román
Palacios, Juventino V. Castro y Castro, José de Jesús Gudiño Pelayo, Juan N. Silva Meza
y Olga Sánchez Cordero de García Villegas.
ORDEN DE APREHENSIÓN. EN SU DICTADO DEBEN OBSERVARSE ÚNICAMENTE
LOS REQUISITOS QUE ESTABLECE EL ARTÍCULO 16 CONSTITUCIONAL. El artículo
16 constitucional establece que una autoridad judicial podrá librar una orden de
aprehensión en contra de un sujeto siempre y cuando exista denuncia o querella de un
hecho que la ley señale como delito; que el delito sea sancionado con pena privativa de
libertad; y que existan datos que acrediten el cuerpo del delito y hagan probable la
responsabilidad penal del indiciado; de donde se infiere que para emitir un mandamiento
de captura no se exige que se demuestren los requisitos de forma plasmados en el
‐ 16 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
artículo 19 de nuestra Carta Magna, como son el lugar, tiempo y circunstancias de
ejecución del ilícito, pues si bien en una orden de aprehensión pueden conculcarse
artículos diversos al 16 de la Carta Magna, ello no implica que aquélla deba regirse por
el numeral 19 ya citado, pues aunque éste menciona lo relativo a las circunstancias de
modo, tiempo y lugar de ejecución del delito, de manera tajante establece que esos
requisitos deberán ser cubiertos para el dictado de un auto de formal prisión y no en un
mandamiento de captura. Además, el precepto 124 del Código de Procedimientos
Penales del Estado de Chiapas constriñe al juzgador para que al acreditar el cuerpo del
delito sólo determine los elementos objetivos y, en caso de que la descripción típica lo
requiera, los normativos. Sin que obste a lo anterior el contenido de la jurisprudencia
número 1a./J. 18/2003, sustentada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación, derivada de la contradicción de tesis 80/2002-PS, de rubro: "ORDEN DE
APREHENSIÓN. AL DICTARSE, EL JUEZ DEBE ANALIZAR LAS MODALIDADES O
CALIFICATIVAS DEL DELITO", ya que en ésta se homologan los requisitos de fondo
para el dictado tanto de un auto de bien preso como de una orden de aprehensión, esto
es, que en ambos se acredite el cuerpo del delito y la probable responsabilidad del
inculpado, mas no los requisitos de forma, los cuales, por disposición expresa de la
Constitución, sólo se exigen en un auto de formal procesamiento; tesis aislada visible en
la Página 1755, del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Segundo Tribunal
Colegiado del Vigésimo Circuito, Tomo XX, Julio 2004, Tesis XX.2o.34P, Novena Época.
Amparo en revisión 50/2003. 14 de mayo de 2003. Unanimidad de votos. Ponente:
Carlos Arteaga Álvarez. Secretario: Raúl Mazariegos Aguirre. Amparo en revisión
245/2003. 19 de noviembre de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Elías Álvarez
Torres. Secretario: Antonio Artemio Maldonado Cruz. Notas: La tesis 1a./J. 18/2003
citada, aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena
Época, Tomo XVII, mayo de 2003, página 175. Sobre el tema tratado, la Primera Sala
resolvió la contradicción de tesis 50/2006. 4
IV. CONCLUSIÓN
Para librar una orden de aprehensión, debe atenderse los requisitos de fondo y forma,
tanto en los delitos graves como no graves, existiendo para ello una adecuada motivación y
fundamentación.
Debiendo integrarse todos y cada uno de los elementos esenciales del cuerpo del delito
y el estudio de la probable responsabilidad, conforme a lo dispuesto por el artículo 16 de
Nuestra Carta Magna5, a saber:
A)
B)
C)
Que sea dictada por autoridad judicial,
Que preceda a ésta, una denuncia, acusación o querella de un hecho determinado que
la ley señale como delito, sancionado con pena privativa de libertad;
Que existan datos que acrediten los elementos que integran el tipo penal y la probable
responsabilidad del indiciado.
El artículo 158 del Código de Procedimientos Penales, prevé que el juez de Primera
Instancia, cuenta con el término de hasta diez días para dictar la orden de aprehensión por
delitos no graves, sin embargo, para los delitos graves señala que debe resolverse
inmediatamente, considerando con ello que existe una incongruencia con el numeral en cita y
el contenido del artículo 16 constitucional, puesto que, para dictar una orden de aprehensión
tanto por un delito grave y no grave, debe atenderse a los mismos requisitos de fondo y forma,
así como también requiere de la comprobación de cada uno de los elementos que integran el
cuerpo del delito y el estudio de la probable responsabilidad, de ahí, que estimo necesario se
otorgue al juez de primera instancia, un término de setenta y dos horas para que resuelva si
4
5
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, IUS 2006, Novena Época.
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
procede o no la orden de aprehensión en los delitos calificados como graves, ya que con esto
se evitaría, que se incurriese en una indebida motivación y fundamentación en la resolución
correspondiente; considerando que podría ser más grave, ya que por la premura en el dictado,
es más común que se incurra en estas omisiones, lo cual origina que se que interponga Juicio
de Garantías e incluso de que la autoridad federal conceda al inculpado, quejoso en este caso,
el amparo y protección; lo cual hace que no se aplique una justicia pronta y expedita para la
parte ofendida.
V. PROPUESTA
Propongo en este trabajo, que se le otorgue al juez de Primera Instancia, un término de
para resolver sobre la procedencia o improcedencia de la correspondiente
orden de aprehensión tratándose de delitos graves, término que empezará a correr a partir del
que el Agente del Ministerio Público se lo solicite respecto a los delitos graves; debiendo quedar
el artículo 158 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, en los
siguientes términos:
SETENTA Y DOS HORAS
ARTÍCULO 158.- Cuando estén reunidos los requisitos del artículo 16 Constitucional, el
Tribunal librará orden de aprehensión o comparecencia, según el caso, contra el
inculpado, a pedimento del Ministerio Público.
La resolución respectiva contendrá una relación suscita de los hechos que la motiven,
sus fundamentos legales, pronunciando dicha resolución por el delito que aparezca
comprobado, tomando en cuenta sus modalidades, aún cuando con ello se cambie la
apreciación legal que de los hechos se hayan expresado en resolución anterior, misma
que se transcribirá inmediatamente al Ministerio Público, para que por su conducto la
mande ejecutar.
Para el libramiento de la orden de aprehensión, tratándose de delitos graves, el Tribunal
deberá resolver sobre la procedencia o improcedencia DENTRO DEL TÉRMINO DE SETENTA Y
DOS HORAS y tratándose de delitos no graves deberá resolver hasta dentro del término
de diez días, a partir del día en que se haya acordado la radicación. En el caso de que el
Juez negara la orden de aprehensión o comparecencia, se regresará el expediente al
Agente del Ministerio Público para el trámite respectivo.
FUENTES DE INFORMACIÓN
Básica
DE PINA Rafael y de Pina Vara Rafael, Diccionario de Derecho 11a., ed, Editorial Porrúa, pág.
218.
Legislación y Jurisprudencia
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES PARA EL ESTADO DE NAYARIT
SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN Y SU GACETA. IUS. 2006. Novena Época.
‐ 18 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
LA SUSPENSIÓN DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, UNA PENA DE CARÁCTER GENERAL EN EL CÓDIGO PENAL PARA EL ESTADO DE NAYARIT Fabián Bernal Muñoz∗ SUMARIO: 1.- Introducción.- 2. El Estado social y democrático de derecho 3.
pena. 4. Conclusiones. 5. Propuesta. 6. Fuentes de información.
Los fines de la
1.- INTRODUCCIÓN
De conformidad con el principio de legalidad contenido en el párrafo tercero del artículo
14 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, queda prohibido imponer por
simple analogía y aún por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata; por tal razón se considera que una pena como
la que se señala en el artículo 51 del Código Penal para el Estado de Nayarit, que tiene el
carácter de general al referir que la sanción de prisión suspende los derechos políticos y de
tutor, curador, apoderado, defensor, albacea, perito, depositario, interventor judicial, síndico,
árbitro, y representante en cualquier asunto administrativo judicial, no respeta el mandato
constitucional aludido que claramente precisa que la pena tiene que referirse de manera directa
al delito de que se trata; y por consiguiente, no respeta el principio de legalidad que debe
reinar en la aplicación de sanciones en materia penal.
Sin embargo, esta sanción ya comentada aparece excepcionalmente como una
consecuencia directa del delito cometido en los antijurídicos previstos en la parte especial;
luego, si conforme a las reglas de imposición de la pena a que hace referencia el artículo 64 del
Código Penal Nayarita, que señala que se impondrán las penas dentro de los límites señalados
para cada delito; lo que quiere decir, que solamente se pueden fijar las penas que para cada
ilícito, el legislador representante de la soberanía popular haya querido fijar, y entre esos dos
preceptos (51 y 64) los órganos jurisdiccionales deben avocarse a esta segunda regla en
beneficio del acusado, que además es otro principio básico que no debe perderse de vista.
Por otra parte, no pasa desapercibido que la propia Constitución General de la República
en su artículo 38, prevé la suspensión de los derechos y prerrogativas de los ciudadanos, y
entre tales supuestos se encuentra la fracción II, que refiere que procederá dicha suspensión:
cuando un ciudadano esté sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena corporal, a
contar desde la fecha del auto de formal prisión; y que recientemente nuestro más Alto
Tribunal de la Nación resolvió que la suspensión de tales derechos (incluyendo los políticos),
debería de imponerse aunque el Ministerio Público no lo pidiere en su pliego acusatorio; sin
∗
El autor es licenciado en Derecho, egresado de de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit.
Ingresó al Poder Judicial el 16 de junio de 1998 como actuario en materia de Amparos penales cargo que ocupó hasta el 5 de diciembre de 2000, al ser
designado Secretario proyectista del Juzgado Segundo de Primera Instancia del Ramo Penal del Partido Judicial de Tepic; el 1 de agosto de 2001, fue
designado Secretario de acuerdos del Juzgado de Primera Instancia del Ramo Penal de Santiago Ixcuintla, Nayarit; el 1 de mayo de 2002, asume el cargo de
Secretario de Acuerdos comisionado a la Presidencia del Tribunal Superior de Justicia del Estado; y a partir del 19 de septiembre de 2002 ocupa el cargo de
Secretario de Estudio y cuenta adscrito a la Sala Penal de esta institución.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
embargo, también debemos de aceptar que la Constitución General de la República, da normas
mínimas de garantías, y por consecuencia, también las interpretaciones que a dicha
Constitución hace la Suprema Corte; por lo que no es violatorio de garantías el que de una ley
secundaria se pueda desprender una norma que da mayores beneficios en su interpretación a
los acusados.
2. EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO DE DERECHO
En un Estado social y democrático de derecho, tendencia a la que –tanto se pregona- se
orienta actualmente nuestro sistema penal mexicano, al igual que otros países
latinoamericanos, demanda y necesita un derecho para demostrarlo1.
Para entender el contexto y alcance de esta premisa, se precisa explicar algunos
conceptos básicos, tales como, qué se entiende por Estado de Derecho y Estado social y
democrático de Derecho.
Estado de Derecho2, de acuerdo con el diccionario jurídico Espasa,3 el Estado de
Derecho es la “forma política caracterizada por la sumisión del poder al Derecho, mediante la
limitación jurídica de su actividad. Frente al Estado absoluto, el Estado de Derecho se
fundamenta en la separación de poderes, el respeto a los derechos fundamentales, el principio
de legalidad de la actuación administrativa y la responsabilidad del Estado, facilitada por el
reconocimiento de su personalidad jurídica. Sociedad políticamente organizada donde la ley
está sobre los gobernantes y por ello rige por igual entre todos los ciudadanos”. La doctrina
identifica diversas etapas del Estado de Derecho que nace de la Revolución Francesa: Estado
Liberal, Estado Social y Estado Democrático de Derecho.
De acuerdo con CÁRDENAS GRACIA4, un Estado de Derecho para ser considerado como
tal, debe tener los siguientes elementos:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Primicia de la ley;
sistema jerárquico de normas;
legalidad de los actos de administración;
separación de poderes;
protección y garantía de los derechos humanos;
examen de la constitucionalidad de las leyes.
Para SALAZAR UGARTE,5 el estado de derecho, en términos modernos, comprende:
a) La existencia de un cuerpo normativo emitido por una autoridad jurídicamente reconocida;
b) que dicho cuerpo normativo está integrado por normas (en sentido de reglas de conducta)
estables, prospectivas (no retroactivas), generales, claras y debidamente publicitadas, y
c) que el aspecto dinámico del derecho (aplicación de normas a casos concretos) es ejecutado por
una institución imparcial (tribunales previamente establecidos), mediante procedimientos
1
Véase, MORENO HERNÁNDEZ, Moisés: <<Vinculaciones entre dogmática penal y política criminal>>, p. 352.
El Estado de Derecho ha pasado por diversas etapas, la primera se debe a Kant y Humbort, y estaba orientada contra el absolutismo ilustrado y la concepción
de la ley como un puro instrumentum regni. La segunda, se inicia en el segundo tercio del siglo XIX; atiende a postulados axiológicos. La tercera, tiene lugar a
partir del último tercio del siglo XIX; constituye una proyección del positivismo jurídico. La última etapa, perfila el estado constitucional de derecho, llamada
también Estado social y Democrático de derecho. Vid., entre otros, García Pelayo, M., <<Estado legal y Estado constitucional de derecho>>, Revista de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, pp. 34-38. También, Zagrebelsky, Gustavo, El Derecho dúctil. Ley, derechos, justifica, pp. 21-41. Y, García Pelayo,
M., Derecho Constitucional Comparado, pp. 157-190.
2
El Estado de Derecho ha pasado por diversas etapas, la primera se debe a Kant y Humbort, y estaba orientada contra el absolutismo ilustrado y la concepción
de la ley como un puro instrumentum regni. La segunda, se inicia en el segundo tercio del siglo XIX; atiende a postulados axiológicos. La tercera, tiene lugar a
partir del último tercio del siglo XIX; constituye una proyección del positivismo jurídico. La última etapa, perfila el estado constitucional de derecho, llamada
también Estado social y Democrático de derecho. Vid, entre otros, García Pelayo, M., <<Estado legal y Estado constitucional de derecho>>, Revista de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, pp. 34-38. También, Zagrebelsky, Gustavo, El Derecho dúctil. Ley, derechos, justifica, pp. 21-41. Y, García Pelayo,
M., Derecho Constitucional Comparado, pp. 157-190.
3
Diccionario jurídico Espasa. Madrid, 2003, p. 659. BIBLIOGRAFÍA: García Pelayo, M: Las transformaciones del Estado contemporáneo. Madrid, 1993; en.,
Estado de Derecho y sociedad democrática. Madrid, 1986
4
CÁRDENAS GRACIA, Jaime F., Una Constitución para la democracia, propuestas para un nuevo orden constitucional, p. 22.
5
SALAZAR UGARTE, Pedro, ¿Estado de derecho? Aún no hecha raíces.
http://www.etcetera.com.mx/1998/271sup0271.htm, Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
accesibles para todos (equidad en el acceso a la justicia) y que tienen por objeto garantizar que
todas las penas se encuentran fundadas y motivadas en derecho.
GARCÍA BLANCAS6 sintetiza el estado de derecho como “el Estado que está sometido al
Derecho.”
Estado social y democrático de derecho7, cuando se habla de Estado democrático, se
asume que los ciudadanos, además de la posibilidad que tienen de elegir entre diferentes
opciones a sus gobernantes, disponen también de otros mecanismos de participación política
que deben tenerse en cuenta por estos últimos.8
Asimismo, en un Estado social, “el Estado interviene para conseguir que todos los
ciudadanos gocen de condiciones que garanticen la efectividad de unos determinados derechos
individuales y libertades públicas”.9
En opinión de SALAZAR UGARTE10, un Estado democrático de derecho cuenta con “leyes
generales, estables, claras y públicas que son emitidas por un Poder Legislativo electo
popularmente y que contemplan a los derechos fundamentales del hombre, en adición a un
sistema imparcial, cuyos jueces, (aplicadores del derecho) se apegan a los procedimientos
legales y fundan y motivan sus sentencias”.
Desde el contexto del derecho penal –según MIR PUIG11-, “el Estado social se
caracteriza por ser un Estado intervensionista que toma partido en el juego social en la lucha
contra la delincuencia. Da preponderancia a la prevención especial a través de medidas de
seguridad”.
Esa tendencia –refiere el autor-, llevó al extremo de erigir sistemas políticos totalitarios,
hizo necesaria la institucionalización de un Estado que, sin ser social, fortaleciera sus límites
jurídicos en un paradigma democrático. Así surge el “Estado social y democrático de Derecho”,
implantado en principio, en la Constitución alemana de la posguerra; luego lo adopta la
Constitución española de 1978 (Art. 1.1). El derecho penal de un Estado social se legitima
como sistema de protección efectiva de los ciudadanos, cuya misión es la prevención en la
medida de lo necesario para dicha protección. Se establece así un límite de prevención;
aunque, como Estado democrático, precisa someter la prevención penal a otros límites, algunos
heredados de la tradición liberal del Estado de derecho, otros, reforzados por la necesidad de
llenar de contenido democrático el Derecho penal.
Dentro la dinámica del Estado social y democrático de derecho, el ius puniendi está
asentado sobre principios fundamentales que derivan de la Constitución; es por ello que “se
habla de un derecho penal de principios, de un derecho penal simbólico, de un derecho penal
mínimo, de un derecho penal para la globalización”.12 Dicho de otro modo, “un Estado social y
democrático de derecho, preconiza un derecho penal mínimo, racional y garantista, si no se
quiere deslegitimar al Estado en general con una función impropia del derecho penal”.13
“Constitucionalmente, México cuenta con todos los elementos característicos de un
Estado de derecho moderno; pues no solamente se consagran las garantías de certeza
(artículos 103, 107, 71 y 73) y de seguridad jurídica (artículos 14 y 16); también contiene el
6
GARCÍA BLANCA, Jesús ¿Qué significa Estado de Derecho? http:Ñ//www.rebelión.org/spain/030306jgblanca.htm, Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
Alemania y España han caracterizado con la formula de “Estado social y democrático de derecho” al comúnmente llamado “Estado constitucional
democrático”, el cual se identifica así mismo como un Estado legítimo. Vid., Pisarello, Gerardo, >>Notas sobre constitucionalismo y conflictividad social>>,
Revista de Investigaciones Jurídicas, Escuela Libre de Derecho, p. 283.
8
GARCÍA BLANCA, Jesús, op. Cit.
http://www.rebelion.org/spain/030306jgblanca.htm, Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
9
Idem.
10
SALAZAR UGARTE, Pedro, ¿Estado de derecho? Aún no hecha raíces,
http://www.etcetera.com.mx/1998/271/sup0271.htm, Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
11
MIR PUIG, S., Derecho Penal PG, pp. 100 y 101.
12
MORILLAS CUEVA, Lorenzo, Reflexiones sobre el derecho penal del futuro
http://criminet.ugr.es/recpc/recpc_04-06.html Fecha de consulta abril de 2006
13
PELAÉZ FERRUSCA, Mercedes, “La pena privativa de libertad en el código penal español de 1995”
http//info.jurídicas.UNAM.mx/publica/rev/boletín/cont/96/art/art6.htm, Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
7
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
principio democrático (artículo 41) y se alude a los derechos fundamentales (artículo 1 al
29.).14
“Luego, partiendo de los conceptos ya expuestos, el Estado de derecho, debe asegurar
a todos los ciudadanos como derecho fundamental constitucionalmente consagrado, que sólo
se han de sancionar penalmente las conductas humanas prohibidas, que se conminan con una
pena o medidas de seguridad, por estar tipificadas como delitos o faltas en la ley penal, con
anticipación al hecho punible, en estricta observancia y aplicación del principio de legalidad
nullum crimen nula poena sine lege. Este principio se sustenta en el derecho penal democrático
y humanista de pena justa proporcional”.15
El principio de “justicia-penal”, se reconoce también como “poder mínimo del Estado”.
Significa que la intervención del Estado, con su potestad de coerción penal para sancionar
conductas antisociales de lesividad intolerable, está ilimitada por otro principio garantista y
democrático, el cual establece que al Derecho penal sólo se debe acudir cuando fallan las otras
formas jurídicas y sectores del derecho. “Se debe apelar al Derecho punitivo como “ultima ratio
legis” y no para solucionar cualquier controversia o conflictos de intereses o litis expensa,
debiéndose agotar, primero otras vías Jurídicas de solución de los actos ilícitos no punibles;
ello, en atención al principio de “mínima intervención del Estado”, cuando se hace uso del “ius
imperium” y del “ius puniendo”.16
Ahora bien, uno de los postulados básicos para consolidar el Estado social y democrático
de derecho, en un derecho penal moderno, es el llamado “principio de legalidad”, expresado
con el aforismo nullum crimen, nulla poena sine lege. Dicho principio no es solamente una
exigencia de seguridad jurídica; sino además, se constituye en un derecho fundamental que
ampara a cualquier ciudadano para no ser tocado arbitrariamente por el Estado. Este derecho
se encuentra consagrado en el artículo 14 constitucional, al establecer en forma literal:
“A ninguna ley se le dará efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. Nadie podrá ser
privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante
juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades
esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho.
En los juicios de orden criminal queda prohibido imponer, por simple analogía y aún por mayoría
de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que
se trata....”
Dentro del principio de legalidad se acogen las siguientes garantías:
a) Garantía criminal; esto es, que la falta atribuida al ciudadano esté legalmente establecida como
delito. Atiende al principio jurídico nulllum crimen sine lege.
b) Garantía penal, se refiere a que el hecho calificado como injusto debe contener una pena
expresamente señalada en la ley. Se acoge al apotegma nulla poena sine lege.
c) Garantía jurisdiccional, consiste en afirmar la existencia del delito y la aplicación de la pena a
través de un pronunciamiento judicial, apegado a las reglas procedimentales previstas legalmente.
d) Garantía de ejecución, no es otra cosa que la exigencia del cumplimiento de la pena sobre la
base de determinadas reglas jurídicas.
A su vez, dichas garantías demandan una triple exigencia a la que han de sujetarse las
normas legales, traducida en la lex praevia, lex scripta y lex stricta. Principios
14
SALAZAR UGARTE, Pedro ¿Estado de derecho? Aún no hecha raíces, Disponible en Web: http://www.etcetera.com.mx/1998/271/sup0271.htm, Fecha de
consulta 3 de marzo de 2006
15
ESPINOZA V., Manuel, “Principios fundamentales del derecho penal contemporáneo.” Disponible en Web: http://ceif.galeón.com/Revista9/penal.htm
16
Ídem.
‐ 22 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
“La lex previa, obviamente ampara la prohibición de irretroactividad de la ley, si ello
afecta los intereses del justiciable, es decir, imposibilita la atribución de un hecho ilícito
fundamentado en una norma promulgada con posterioridad a la comisión del mismo “.
”El requerimiento de lex previa, excluye la aplicación del derecho consuetudinario,
legitimando solamente las normas escritas y decretadas por el órgano legislativo“.
”La lex stricta, indica que la ley penal debe ser precisa y clara, prohibiendo su aplicación
analógica in malam partem.”17
Conforme a lo ya expuesto, está claro que si México se rige bajo un sistema de Estado
social y democrático de derecho, el ejercicio de su poder punitivo debe corresponder a esos
parámetros y respetar, ante todo, el principio de legalidad, constitucionalmente reconocido
como derecho fundamental.
Por tanto, retomando el tema central de este ensayo, resulta obvio que la suspensión de
derechos civiles y políticos, como necesaria consecuencia jurídica del delito, está
deslegitimada; pues aún cuando la prevé la fracción II del artículo 38 Constitucional,18 es un
hecho que atenta contra un derecho fundamental, como es la garantía de legalidad consagrada
en el artículo 14 de la propia ley suprema. En dado caso, el propio legislador debería de
precisar en cada tipo penal en específico, qué clase de conductas traerán como consecuencia la
suspensión de tales derechos.
Por lo anterior, precisado que fueron las características de un Estado social y
democrático de Derecho, y si en virtud de ellos los mexicanos no sólo pregonamos; sino que
hasta defendemos la postura de que precisamente el Estado mexicano, se caracteriza por ser
un Estado social y democrático de derecho, debemos de materializar los principios que lo
sustentan, como lo es primordialmente el respeto a los derechos humanos, pero no sólo a
través de enunciados que se plasmen en el discurso; sino a través de la adecuación de todas
nuestras leyes que así lo demuestran con el señalamiento de penas mas racionales, y de
interpretaciones que los juzgadores hagan en estricto apego al principio de in dubio pro reo;
para lo cual y en base a esas consideraciones, no debe aplicarse sistemáticamente la
suspensión de los derechos civiles y políticos de que se viene hablando como una consecuencia
necesaria de todas las penas privativas de libertad; sino cuando fundada y motivadamente lo
pide el Ministerio Público, porque a final de cuentas es una pena a imponer. Obvio, siempre y
cuando, para el ilícito de que se trata, se encuentre como consecuencia la suspensión de los
mismos. Suponer lo contrario, sería apegarnos más a los ideales de un Estado autoritario de
derecho o quizás social, pero no democrático de derecho y entonces se justificaría que los
juzgadores impusieran la suspensión de los derechos civiles y políticos a los que se refiere el
numeral 51 del Código Penal del Estado, lo que equivaldría casi a darle un deceso civil temporal
al sentenciado.
3. LOS FINES DE LA PENA
En México, al igual que la mayoría de los países que se precien de tener un modelo de
Estado social y democrático de derecho, la pena debe ser concebida como un fin, no como
antiguamente se consideraba como de retribución; por lo cual con el señalamiento de la pena
legislativa se debe mandar un mensaje a la sociedad que quien violente las normas de
conductas sociales a través de la comisión de un delito señalado como tal por el código penal
recibirá una sanción; pero además, una vez que se infringe con la prevención especial, se
17
Cfr. MIR PUIG, Santiago: Derecho penal PG., pp. 111-113; MAURACH, Reinhart: Derecho penal PG., T. I, pp. 157-164.
18
Según parece, los legisladores, y la misma Suprema Corte de Justicia de la Nación, olvidan que <<las constituciones establecen la manera en que se crearán
las normas; no deciden, ni deben decidir qué debe ser establecido por las normas. Es decir... son ante todo, procedimientos cuya intención es la de asegurar
un ejercicio controlado del poder. Por tanto, y por el contrario, el contenido de las Constituciones es y debe ser neutral>>. (Sartori, Giovanni, Ingeniería
Constitucional Comparada. Una investigación de estructuras, incentivos y resultados, trad., de Roberto Reyes Mazzoni, México, Fondo de Cultura Económica,
1994,
p.
217;
citado
por
Sergio
García
Ramírez,
en
Estado
democrático
y
social
de
derecho,
Disponible
en
Web:
http://info.jurídicas.UNAM.mx/publica/rev/boletín/cont/98/art/art4.htm) Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
‐ 23 ‐
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
pretende una pena justa con la cual se indique a esa sociedad, que quien cometió el delito ha
recibido un castigo; pero además, que éste al recibir ese castigo entienda que no debe volverlo
a cometer; sin que se exceda con la pena por que se lograrían fines contrarios al de la
readaptación social; luego, a todo aquél individuo que infrinja la ley penal con la comisión de
algún delito sólo deberá de imponérsele la pena que ésta señale en la parte especial y deberá
ser proporcional a la gravedad del hecho.
Por lo anterior, no se entiende como es que a una persona a la que se le sanciona en
sentencia definitiva con una pena privativa de libertad que está perfectamente establecida para
el caso en concreto en una norma de carácter particular, además se le tenga que aplicar un
precepto de carácter general que autoriza la suspensión conjunta de una serie de derechos (en
todos los casos que se imponga prisión.)
CONCLUSIONES
PRIMERA.- El artículo 51 del Código Penal para el Estado de Nayarit, que señala que la
sanción de prisión suspende los derechos políticos y de tutor, curador, apoderado, defensor,
albacea, perito, depositario, interventor judicial, síndico, árbitro, y representante en cualquier
asunto administrativo judicial, contradice lo precisado por el numeral 64 del mismo
ordenamiento legal, que señala que los Jueces deberán aplicar únicamente las sanciones que
cada delito establece.
SEGUNDA. El sistema jurídico penal mexicano, y en lo particular el nayarita, al aplicar las
consecuencias del delito persiguen como fin último la readaptación del delincuente a la
sociedad, y en estricto apego al principio de legalidad,, al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, y a
la propia Convención Americana sobre Derechos Humanos, debe prescindirse de imponer como pena la
suspensión de derechos civiles y políticos; excepto cuando por la naturaleza del propio delito
así lo merezca o porque esté señalada como pena para el delito de que se trate.
Por todo lo expuesto con anterioridad en el presente trabajo de investigación jurídico-científico,
se realiza la siguiente:
PROPUESTA
TEXTO VIGENTE
TEXTO QUE SE PROPONE
Código Penal para el Estado de Nayarit.
Código Penal para el Estado de Nayarit.
Artículo 51. La sanción de prisión suspende los derechos políticos y de tutor,
curador, apoderado, defensor, albacea, perito, depositario, interventor judicial,
síndico, árbitro, y representante en cualquier asunto administrativo judicial.
Artículo 51. Derogado.
FUENTES DE INFORMACIÓN
Bibliografía
CÁRDENAS GRACIA, Jaime F., Una Constitución para la democracia, propuestas para un nuevo
orden constitucional, UNAM, México, 1996
Diccionario jurídico Espasa. Madrid, 2003
GARCÍA PELAYO, M., Derecho constitucional comparado, ed. Alianza, Madrid, 1984.
GARCÍA PELAYO, M., Estado legal y Estado constitucional de derecho, Revista de la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Políticas, Nº 82, Universidad Central de Venezuela Caracas, 1991.
MAURACH, Reinhart: Derecho penal. Parte general, actualizada por Karl Heinz Gössel y Heinz
Zipf, t. 2, Formas de aparición del delito y las consecuencias jurídicas del hecho, trd. 7ª ed.
Alemana por Jorge Bofia Genzsch, Astrea, Buenos Aires, 1995.
‐ 24 ‐ Poder Judicial del Estado de Nayarit
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MIR PUIG, S., Derecho Penal PG, 6ª ed., Barcelona, 2002
MORENO HERNÁNDEZ, Moisés: Vinculaciones entre dogmática penal y política criminal, La
influencia de la Ciencia Penal alemana en Iberoamérica. En Homenaje a Claus Roxin, Tomo I,
México, 2003.
MORILLAS CUEVA, Lorenzo, Reflexiones sobre el derecho penal del futuro.
Textos electrónicos
ESPINOZA V., Manuel, Principios fundamentales del derecho penal contemporáneo Disponible
en Web http://ceif.galeon.com/Revista9/penal.htm,
GARCÍA BLANCA, Jesús, ¿Qué significa Estado de Derecho?, Disponible en Web:
http://www.rebelion.org/spain/030306jgblanca.htm Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
GARCÍA RAMÍREZ, Sergio: “Estado democrático y social de derecho” Disponible en Web:
http:info.jurídicas.UNAM.mx/publica/rev/boletín/cont/98/art/art4.htm Disponible en Web:
http://criminet.ugr.es/recpc/recpc 04-06.html Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
PELÉZ FERRUSCA, Mercedes, La pena privativa de libertad en el Código Penal español de
1995.Disponible en Web;
http://info.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/96/art/art6.htm Fecha de consulta 3
de marzo de 2006
PISARELLO, Gerardo Notas sobre constitucionalismo y conflictividad social, Revista de
Investigaciones Jurídicas, Escuela Libre de Derecho, Año 22, Nº 22, México.
SALAZAR UGARTE, Pedro, ¿Estado de derecho? Aún no hecha raíces. Disponible en Web:
http://www.etcetera.com.mx/1998/271/sup0271.htm Fecha de consulta 3 de marzo de 2006
ZAGREBELSKY, Gustavo, El derecho dúctil. Ley, derechos, justicia, Trad., María Gascón, 3ª ed.
Trotta, Madrid, 1999.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
IMPORTANCIA DEL MINISTERIO PÚBLICO DENTRO DEL PROCESO PENAL Amalia Martínez Martínez∗ SUMARIO: Introducción. I. El proceso penal. 1. Etapas del proceso penal. 1.1 Etapa constitucional; 1.2.
Etapa de juicio; II. Resoluciones del periodo constitucional; 1. Auto de formal prisión; 2. Auto de sujeción
a proceso. III. Medios de impugnación 1. Apelación; 2. Revocación; IV. Reglas de desarrollo cuando es
parte impugnante el Ministerio Público; V. Técnica jurídica de la expresión de agravios; VI. Criterios
jurisprudenciales. VII. Conclusiones. VIII. Propuesta. Fuentes de consulta.
INTRODUCCIÓN
Con este trabajo se pretende visualizar la importancia que tiene la Institución del
Ministerio Público, en el proceso penal, no sólo cuando funge como órgano investigador en la
etapa de averiguación previa, y que como sostiene el Maestro Rafael Luviano González, debe
referirse a dicha etapa como procedimiento penal; puesto que su cometido continúa cuando se
convierte en parte dentro del proceso penal, donde debe ser celoso y vigilar el adecuado
desarrollo de las etapas del proceso para lograr el cometido de sancionar aquellas conductas
negativas de la sociedad, sino que se intenta describir y establecer la importancia de dos de las
etapas que integran el proceso penal, que a consideración de la sustentante resultan de mayor
importancia para lograr su cometido; es decir, el periodo denominado constitucional y el de
sentencia, donde en el primero se fijan las circunstancias generales y especificas sobre las
cuales se va a desarrollar el proceso en contra del inodado, etapa que al quedar firme, sus
consecuencias legales trascienden el resultado del juicio y que es importante que el agente del
ministerio público visualice plenamente para sancionar la conducta imputable al procesado, en
este sentido se encuentra la etapa denominada de sentencia, donde el Representante Social al
presentar su pliego acusatorio, resulta de gran importancia su desempeño, pues éstas son
vinculativas al juez natural para efecto de sancionar al inculpado, y una vez sancionado,
verificar el correcto actuar del juez primario en su sentencia,
Y bueno, nos preguntamos que novedoso o trascendente es para el Ministerio Público,
que alguien trate de explicar tales etapas del proceso, cuando es de explorado derecho el
estudio de ellas por connotados doctrinistas; pues bien, no obstante la breve explicación de las
dos etapas del procedimiento que por cuestión de técnica de desarrollo solamente se analizarán
en el presente trabajo y que es de natural conocimiento de los medios de impugnación que
existen del proceso penal del Estado, para lograr corregir el rumbo que distraiga el sancionar
las conductas negativas sujetas a dicho órgano jurisdiccional para su sanción, puesto que es
sabido que dependiendo la actuación sujeta a impugnación que es el recurso que procede para
la inconformidad planteada, impugnación que cuando lo interpone el Agente del Ministerio
∗
Su autora es Licenciada en Derecho, egresada de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit;
ingresó al Poder Judicial del Estado de Nayarit, el 1 de enero de 1998, como Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Civil del Tribunal Superior de Justicia del
Estado. Actualmente es Coordinadora de la Unidad de Amparos del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Público operan reglas distintas para su tramite y apreciación del mismo; es decir, tal Institución
se convierte en un órgano técnico donde sus actuaciones son sujetas al principio de estricto
derecho, condición ésta, que es el motivo por el cual se trata de justificar la presente
investigación, en razón que la técnica de desarrollo de tales medios de impugnación opera bajo
ciertas reglas técnicas básicas para la efectividad del recurso interpuesto, las cuales se
abarcarán en el presente estudio, así como los diversos criterios Jurisprudenciales que rigen tal
desarrollo.
I.- EL PROCESO PENAL
El proceso según el Código Federal de Procedimientos Penales, se divide en siete
periodos: averiguación previa a la consignación a los tribunales, que establece las diligencias
legalmente necesarias para que el Ministerio Público pueda resolver si ejercita o no la acción
penal; constitucional, en que se realizan las actuaciones para determinar los hechos de materia
del proceso, la clasificación de éstos conforme al tipo penal aplicable y la probable
responsabilidad de inculpado; o bien, en su caso, la libertad de éste por falta de elementos
para procesar; instrucción que abarca las diligencias practicadas ante y por los tribunales con el
fin de averiguar y probar la existencia del delito, las circunstancias en que hubiese sido
cometido y las peculiaridades del inculpado, así como la responsabilidad o irresponsabilidad
penal de éste; el de juicio durante el cual el Ministerio Público precisa su pretensión y el
procesado su defensa ante el tribunal, y éste valora las pruebas y pronuncia sentencia
definitiva; y el de ejecución, que comprende desde el momento que causa ejecutoria la
sentencia de los tribunales hasta la extinción de las sanciones aplicadas.
1.- Etapas del proceso penal
1.1. Etapa constitucional
El ejercicio de la acción penal por parte del Ministerio Público, obliga al órgano
jurisdiccional resolver sobre la petición que aquel deduce.
En este sentido dentro de las cuarenta y ocho horas contadas desde que un detenido ha
quedado a disposición de la autoridad judicial, se procederá a tomarle su declaración
preparatoria. La declaración preparatoria no es el medio de investigación del delito ni mucho
menos tiende a provocar la confesión del declarante. Su objeto lo define con claridad la fracción
III del artículo 20 Constitucional y no es otro, que el acusado conozca bien el hecho punible
que se le atribuye y pueda contestar el cargo. Posteriormente y dentro del término de setenta y
dos horas, señalado en el artículo 19 de la Constitución Federal el juez deberá resolver sobre la
situación jurídica del indiciado, decretando su formal prisión en caso de hallarse comprobado el
cuerpo del delito que se le impute y su probable responsabilidad, o su libertad en caso de no
acontecer así, ya sea que no se halle comprobado ninguno de ambos extremos o se halle
únicamente el primero. Si el delito solamente mereciere pena pecuniaria o alternativa que
incluyere una no corporal, el juez en acatamiento a lo dispuesto por el artículo 18
Constitucional, en vez de dictar auto de formal prisión, dictará auto de sujeción a proceso, sin
restringir la libertad de dicho indiciado.
Las medidas limitativas de la libertad personal impuestas por el Estado al sujeto pasivo
de la acción penal, responden a la necesidad de garantizar la efectividad de la sentencia, como
la de seguir el procedimiento hallándose aquél presente, obliga al aseguramiento de su
persona.
Este se obtiene mediante las detenciones por auto de formal prisión y la provisional; la
primera deriva de la disposición del artículo 16 constitucional y la segunda del 19. Ambas
tienen pues, carácter preventivo y no sancionador, aunque el tiempo que hayan durado se
abone al sujeto, de tal forma que se convierten en penas a posteriori.
‐ 27 ‐
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
1.2. Etapa de juicio
En el procedimiento ante el juez natural, se encuentran contemplado dos tipos, el
sumario, este periodo se concentra en una sola audiencia, la que el artículo 189 párrafo
segundo del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit denomina como
principal, y en los periodos de proceso y juicio, y salvo el caso de que las partes se reserven el
derecho de formular conclusiones por escrito, éstas se podrán formular verbalmente en la
propia audiencia. En cambio en el procedimiento ordinario, el periodo de juicio totalmente
diferenciado del proceso, se inicia con el auto que en los términos del artículo 282 del
ordenamiento antes citado, el juez declara cerrada la instrucción y manda poner la causa a la
vista del Ministerio Público y de la defensa, durante 5 días para cada uno, para la formulación
de conclusiones. Si el proceso excediere de doscientas fojas, por cada cincuenta o fracción se
aumentará un día más.
Las conclusiones se presentarán por escrito y, de acuerdo con lo dispuesto por el
artículo 284 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, “en ellas se fijarán
proposiciones concretas los hechos punibles que se atribuyen al acusado, precisar su intervención
solicitando la aplicación de las sanciones correspondientes, citando las leyes aplicables al caso concreto,
debidamente fundadas y motivadas, precisando las circunstancias atenuantes o agravantes que deberán
tomarse en cuenta para imponer la sanción, pero además aun cuando no se establece en dicho numeral
deberá contener la petición por concepto de reparación del daño”
Las conclusiones del Ministerio Público, pueden ser de tres clases:
Acusatorias;
Inacusatorias; y
Contrarias a las constancias procesales.
Si las conclusiones del Ministerio Público fueren de no acusación o contrarias a las
constancias procesales, el juez, señalando en que consiste la contradicción, cuando éste sea el
motivo de la remisión, dará vista de ellas con el proceso respectivo al Procurador de Justicia,
para que éste las confirme, modifique o revoque (Artículo 285 párrafo segundo del Código de
Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit.)
La sentencia es el acto decisorio o culminante de la actividad del órgano jurisdiccional,
en el cual resuelve si se actualiza o no sobre el sujeto pasivo de la acción penal, la conminación
penal establecida por la ley. La sentencia es el resultado de tres momentos: de crítica, de juicio
y de decisión. El momento de crítica, de carácter, eminentemente filosófico, consiste en la
operación que realiza el juez para formarse la certeza. El momento de juicio, de naturaleza
lógica, consiste en el raciocinio del juez para relacionar la premisa que es la norma, con los
hechos ciertos. El momento de decisión, de naturaleza jurídico-política, consiste en la actividad
que lleva a cabo el juez para determinar si sobre el sujeto pasivo de la acción penal se
actualiza el deber jurídico de soportar consecuencias del hecho. De aquí que la sentencia, sea
un acto mixto, integrado por tres elementos: crítico, lógico y político, es decir, es un acto
filosófico, lógico y autoritario.
III.
RESOLUCIONES DEL PERIODO CONSTITUCIONAL
Como ya se estableció en el contenido del presente trabajo, y puesto que el juez natural
cuenta con el término de setenta y dos horas señalado en el artículo 19 de la Constitución
Federal, para resolver sobre la situación jurídica del indiciado, decretando su formal prisión en
caso de hallarse comprobado el cuerpo del delito que se le impute y su probable
responsabilidad; o su libertad en caso de no acontecer así; ya sea que no se halle comprobado
ninguno de ambos extremos o se halle únicamente el primero, y que atendiendo si el delito
mereciere pena pecuniaria o alternativa que incluyere una no corporal, el juez en acatamiento
a lo dispuesto por el artículo 18 Constitucional, en vez de dictar auto de formal prisión, dictará
auto de sujeción a proceso, sin restringir la libertad de dicho indiciado. Se analizarán los
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requisitos de fondo y forma de ambas actuaciones, las cuales como puede apreciarse de un
primer plano, sólo se distinguen una de otra del tipo de pena que se establezca en el delito
imputable al inodado.
1. Auto de formal prisión
Del análisis del artículo 19 constitucional se aprecia que los requisitos del auto de formal
prisión son de dos clases: de fondo y forma.
De fondo, que es en sí la comprobación del cuerpo del delito y de la responsabilidad
probable del indiciado. Los cuales expondremos por separado.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha entendido por cuerpo del delito:
El conjunto de elementos objetivos o externos que constituyen la materialidad de la figura
delictiva descrita concretamente por la Ley Penal (Tesis 93 de la Segunda Parte de la Compilación
1917–1975)1
Esta regla general, caracterizada por excluir del concepto de cuerpo del delito los
elementos subjetivos, se refuerza con la tesis relacionada, publicada en la página 1682 del
Tomo XXXVI del Semanario Judicial de la Federación en el sentido de que los “elementos de la
imprudencia no están sujetos a comprobación como cuerpo del delito, sino a prueba como elemento de
responsabilidad”. Empero, como excepción a la regla general apuntada, la propia Suprema Corte
de Justicia ha resuelto que “cuando el dolo es esencial para la existencia del delito, su comprobación se
necesita para dictar auto de formal prisión”. (Tesis 394 del Apéndice al Tomo XCVII del Seminario
Judicial de la Federación.)2
El cuerpo del delito está constituido, por la realización histórica espacial y temporal de
los elementos contenidos en la figura que describe el delito.3 Las normas penales singulares
describen figuras de delito, las cuales tienen únicamente un valor hipotético, ya que para que
nazca el delito propiamente dicho, es necesario que una persona física realice una conducta
que sea subsumible en alguna de ellas. Al realizarse en el mundo exterior una de estas
conductas, se ha integrado, tanto en el tiempo como en el espacio, históricamente la hipótesis
y se ha corporizado la definición legal; es decir, ha surgido el cuerpo del delito, actualmente
denominado tipo penal.
La metodología analítica del delito trata de descomponer a éste en sus elementos:
tipicidad, antijuridicidad, imputabilidad, culpabilidad, punibilidad y, de añadidura en algunos
casos, condicionalidad objetiva. Los requisitos formales del auto de formal prisión se
encuentran señalados en el artículo 175 del Código de Procedimientos Penales para el Estado
de Nayarit, y son:
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
Se dictará dentro del plazo de setenta y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto
a disposición de la autoridad judicial;
Que se le haya tomado declaración preparatoria al inculpado en los términos de la ley, o
bien, conste en el expediente que se negó a emitirla;
Que de lo actuado aparezcan datos fehacientes que acrediten los elementos del tipo penal
por el cual deba seguirse el proceso;
Que el delito sea sancionado con pena privativa de libertad;
Que no esté acreditada alguna circunstancia eximente de responsabilidad o elementos que
extingan la acción penal;
Que de lo actuado aparezcan datos suficientes que hagan probable la responsabilidad del
indiciado; y
Los nombres y firmas del juez que dicte la resolución y del secretario que la autorice.
1
2
3
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Ius 2005.
Ídem.
VIZCARRA DÁVALOS, José, Teoría General del Proceso, 5ª Edición, México, Ed. Porrúa, 2002, pág. 36.
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El plazo a que se refiere la fracción I de este artículo, se duplicará cuando lo solicite el
inculpado por sí o por su defensor, al rendir su declaración preparatoria, siempre que dicha
ampliación sea con la finalidad de aportar y desahogar pruebas para que el juez resuelva su
situación jurídica. El Ministerio Público no podrá solicitar dicha ampliación ni el juez resolverá
de oficio; el Ministerio Público en ese plazo puede solo en relación con la pruebas o alegatos
que propusiere el inculpado o su defensor, hacer las promociones correspondientes al interés
social que representa. La ampliación del plazo se deberá notificar al Director del reclusorio
preventivo, en donde, en su caso, se encuentre internado el inculpado, para los efectos a que
se refiere la última parte del primer párrafo del artículo 19 constitucional.
Los demás requisitos que contiene la ley, son los que se han estudiado en el párrafo que
antecede, como requisitos de fondo. El Código de Procedimientos Penales en el artículo antes
citado, señala únicamente elementos de fondo.
No expresar en el auto de formal prisión los requisitos exigidos por el artículo 19
constitucional, entraña pues, una violación de garantías. Empero, esta violación deriva hacia
resultados diferentes: la omisión de los requisitos de fondo da lugar a la concesión del amparo,
y los de forma únicamente a suplir la deficiencia.
El auto de formal prisión produce los siguientes efectos:
Inicia el periodo del proceso, abriendo el término de la fracción VIII del artículo 20 constitucional;
Señala el delito por el cual ha de seguirse el proceso, es decir, fija el tema al proceso.
En el análisis del delito, además de que se señale genéricamente, es necesario expresar
las circunstancias modificativas o calificativas que puedan concurrir, así como el grado de
ejecución del delito, de culpabilidad o participación del procesado. Si en la secuela del proceso
apareciere que se ha cometido un delito distinto del que se persigue, deberá ser aquél objeto
de acusación separada; sin perjuicio de que después pueda decretarse la acumulación, si fuere
conducente (artículo 19 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, párrafo
segundo.)
Justificar la prisión del sujeto pasivo de la acción penal que de esta suerte, se convierte
de simple indiciado en procesado y; Suspende los derechos de la ciudadanía (artículo 38,
fracción II, de la Constitución Política.)
2. Auto de sujeción a proceso
Del análisis del artículo 18 constitucional observamos que los requisitos del auto de
sujeción a proceso, no se diferencian en mucho al auto de formal prisión, puesto que también
son de dos clases de fondo y de forma.
El cuerpo del delito está constituido, a nuestro juicio, por la realización histórica espacial
y temporal de los elementos contenidos en la figura que describe el delito. Las normas penales
singulares describen figuras de delito, las cuales tienen únicamente un valor hipotético, ya que
para que nazca el delito propiamente dicho, es necesario que una persona física realice una
conducta que sea subsumible en alguna de ellas. Al realizarse en el mundo exterior una de
dichas conductas, se ha integrado tanto en el tiempo como en el espacio, históricamente la
hipótesis y se ha corporizado la definición legal; es decir, ha surgido el cuerpo del delito,
actualmente denominado tipo penal.
La metodología analítica del delito, trata de descomponer a éste en sus elementos:
tipicidad, antijuridicidad, imputabilidad, culpabilidad, punibilidad y, de añadidura en algunos
casos, condicionalidad objetiva. Más como a cada uno de estos elementos positivos se opone
otro negativo que destruye la existencia del delito, este se integra de la reunión de la totalidad
de los primeros. Los elementos negativos del delito, se encuentran en el Código Penal dentro
del título relativo a las causas excluyentes de la responsabilidad, (actualmente denominadas
causas de exclusión del delito), y como el artículo 19 constitucional, independiza el tipo penal
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de la responsabilidad, resulta obvio que una causa excluyente de ésta última no puede en
modo alguno, destruir la existencia del primero.
Los requisitos formales del auto de sujeción a proceso se encuentran señalados en el
artículo 176 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, que nos remite a
los requisitos del diverso numeral 175 de la citada ley, y que con anterioridad transcribimos.
El auto de sujeción a proceso, de igual forma que el auto de formal prisión, produce los
siguientes efectos:
Inicia el periodo del proceso, abriendo el término de la fracción VIII del artículo 20 constitucional;
Señala el delito por el cual ha de seguirse el proceso, es decir, fija el tema al proceso.
Igualmente respecto al estudio del delito además de que se señala genéricamente, se
deben expresar las circunstancias modificativas o calificativas que puedan concurrir así como el
grado de ejecución del delito o de culpabilidad o participación del sujeto a proceso. Si en la
secuela del proceso apareciere que se ha cometido un delito distinto del que se persigue,
deberá ser aquél objeto de acusación separada sin perjuicio de que después pueda decretarse
la acumulación, si fuere conducente (artículo 19 de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, párrafo segundo.)
III. MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
El camino marcado por la ley no siempre es respetado por el órgano jurisdiccional. Bien
puede suceder que el juez equivoque sus interpretaciones y no decida lo que la ley ordena; o
que llevado por intenciones dolosas salte concientemente las fronteras de la equidad y tampoco
decida lo que la propia ley ordena.
Pues bien, sentada la posibilidad de una indebida aplicación de la ley, para evitar las
malas consecuencias que esto puede ocasionar, se han establecido los recursos consistentes en
medios legales que permiten que las resoluciones dictadas fuera del curso señaladas por el
Derecho, vuelvan al camino que el mismo Derecho ordena. La palabra recurso deriva del
italiano “ricorsi” que significa acción y efecto de recurrir, o vuelta o retorno de algo al lugar de
donde salió.4 Ahora bien, nuestro Código de Procedimientos Penales influenciado sin duda por
dicho lenguaje, denomina recursos a todos los medios de impugnación de una resolución
judicial, que desde un punto de vista rigurosamente técnico, existe distinción entre los recursos
auténticos y los restantes medios de impugnación.
El recurso es la devolución de la jurisdicción; es decir, la transferencia del negocio a otro
tribunal (Superior jerárquico), para que vuelva a ser examinada. Por lo mismo el fin de los
recursos, es remediar y enderezar las providencias torcidas. El recurso viene a ser en términos
sencillos, un segundo estudio sobre un punto que se estima resuelto de manera no apegada al
derecho; sin embargo, no se hace en forma anárquica, pues está sujeto a los siguientes
principios o restricciones. Así pues, desde la óptica de los dos recursos fundamentales que se
encuentran establecidos en nuestro ordenamiento penal, el de apelación y el de revocación, los
cuales serán analizados en el presente trabajo, solamente el primero viene a ser un auténtico
recurso en el sentido técnico de la palabra, recurso que para el enfoque del presente trabajo es
el de mayor interés, puesto que cuando el agente del Ministerio Público es la parte impugnante,
se encuentran establecidas reglas especiales para su desarrollo y efectividad jurídica.
1. Apelación
La apelación es un recurso ordinario en virtud del cual un tribunal de segunda instancia
confirma, revoca o modifica una resolución impugnada. Por ende, del análisis de esta definición
4
PÉREZ Palma, Rafael, Guía de Derecho Procesal Penal, 6ª Edición, México, Ed. Cárdenas Editor y Distribuidor, 2001, pág. 315.
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nos lleva a distinguir los siguientes elementos:
Intervención de dos autoridades;
Revisión de la resolución recurrida, y,
Una determinación en la que se confirma, revoca o modifica la resolución impugnada.
La segunda instancia no puede tener otro objeto que el de juzgar sobre la legalidad de
la sentencia de la primera.
El recurso de apelación es un recurso regido por un principio dispositivo, pues, de
acuerdo con el artículo 306 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, “la
segunda instancia solamente se abrirá a petición de parte legítima”. Es un recurso ordinario;
toda vez que debe interponerse dentro del término señalado en la ley (cinco días si se trata de
sentencia y tres si de auto) y su interposición suspende los efectos de la cosa juzgada. Es un
recurso de efectos rescindentes y rescisorios, desde el momento en que el tribunal de segunda
instancia, por gozar de facultad de sustitución, sustituye la sentencia del juez primario por otra
nueva y, por ende, resuelve con plenitud de facultades.
Según nuestro ordenamiento procesal penal, son apelables las sentencias definitivas.
Las sentencias condenatorias en ambos efectos, suspensivas y devolutivas, y las absolutorias
solamente en efecto devolutivo. En consecuencia la sentencia absolutoria es ejecutable.
Asimismo, las sentencias interlocutorias, que resuelven cuestiones incidentales. Y diversos
autos señalados en la fracción II, III, V, VI, VII y VIII del artículo 309 del Código de
Procedimientos Penales.
El recurso de apelación se sujeta a dos clases de condiciones: de admisibilidad y de
fundamentación. Las primeras que operan como presupuestos procesales que son los
siguientes:
La legitimación para interponerlo.
La interposición del recurso dentro del plazo señalado en la ley y en la forma prescrita por la
misma.
La motivación del recurso, aún cuando no se sujeta a una regla severa, pues la expresión de
agravio puede hacerse en el momento de apelar la resolución o en el acto de la vista y;
La acusación de un agravio, gravamen o perjuicio, en la parte dispositiva de la resolución apelada
y no en los fundamentos.
Respecto a la segunda condición de fundamentación, en lo relativo a la resolución
favorable o a la estimación del recurso.
El efecto devolutivo significa que la interposición de recurso produce el efecto de que el
tribunal inferior devuelva al superior, la jurisdicción que recibió de él; y el efecto suspensivo
quiere decir que la interposición del recurso original suspende la jurisdicción del inferior, la cual
se transfiere al superior. Como se advierte, el efecto devolutivo no suspende la jurisdicción y
por consecuencia, el inferior puede seguir actuando en el proceso aún después de la resolución
apelada. Y por otra parte el efecto suspensivo, impide la ejecución de las determinaciones. Los
autos de formal prisión y de libertad por falta de elementos para procesar son apelables en el
efecto evolutivo.
2. Revocación
La revocación es un recurso ordinario, no devolutivo, que tiene por finalidad anular o
dejar sin efecto una resolución. Al expresar que el recurso de revocación es ordinario, se indica
su procedencia contra resoluciones que no han causado estado y al decir que es “no
devolutivo”, se señala que su conocimiento corresponde a la misma autoridad que dictó la
resolución contra la cual se interpuso el recurso.
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El recurso de revocación, procede siempre que no se conceda por el Código el recurso
de apelación; es decir, por exclusión aquellos actos judiciales que según el ordenamiento legal
son susceptibles de apelación, (artículo 303 del Código de Procedimientos Penales para el
Estado de Nayarit.) Este recurso se interpone en el acto de la notificación o al día siguiente
hábil. El juez o tribunal ante quien se interponga, lo admitirá o desechará de plano si considera
que no es necesario oír a las partes, de lo contrario, la citará a una audiencia verbal que se
verificará dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, y dictará en ella la resolución que
corresponda, contra la cual no procederá recurso alguno, (numeral 304 del ordenamiento penal
citado en líneas precedentes.)
Así pues, las resoluciones que son objeto de revocación, como ya indicamos no revisten
carácter complicado y generalmente se refieren a simples determinaciones de trámite, en las
que la legalidad o ilegalidad es fácil de percibirlas con una revisión. Es indudable que muchas
resoluciones de carácter importante son objeto de revocación, más como no es posible
conceder un recurso devolutivo, por que ello implicaría una tercera instancia que retardaría la
administración de justicia, el legislador quebranta el principio ya apuntado de otorgar la
revocación exclusivamente contra resoluciones de poca importancia.
La ley no señala si la interposición del recurso suspende el procedimiento; pero en la
práctica, tal silencio legal no reviste ninguna importancia, por que resolviéndose con bastante
rapidez es innecesaria, dada nuestra realidad la suspensión.
Sin embargo, jurídicamente creemos que en tanto no se resuelva el recurso, resulta
improcedente la práctica de cualquier diligencia. La Suprema Corte de Justicia, al aludir a la
revocación, recoge las notas fundamentales que se han señalado en el recurso que analizamos:
no es permitido a la autoridades judiciales revocar sus propias determinaciones que no admitan
expresamente ese recurso, ya que un principio de justicia y de orden social exige que tengan
firmeza los procedimientos que se siguen en un juicio, y estabilidad los derechos que por ellos
se conceden a las partes.
Por medio de este recurso, se revoca la resolución contra la que se interpuso o se anula,
debiendo señalarse como nota especial, que esta resolución inmediatamente causa estado, por
que en nuestras leyes adjetivas, como ya se indicó, expresamente se señala que contra la
resolución dictada no se da recurso alguno.
IV.
REGLAS DE SU DESARROLLO CUANDO ES PARTE IMPUGNANTE
EL MINISTERIO PÚBLICO
El recurso se admite o rechaza por el órgano a quo. En el primer caso, la resolución que
dicte dicho órgano, no es impugnable, En el segundo, en cambio, lo es por medio del recurso
denominado de denegada apelación. El juez a quo, al resolver respecto de la interposición del
recurso, realiza la llamada calificación del grado; es decir, resuelve si la resolución es apelable
o no, si el recurso está interpuesto en tiempo y forma y el efecto, devolutivo o devolutivo y
suspensivo (ambos efectos), en que, en su caso, procede. Si la apelación se admite en el solo
efecto devolutivo, como éste no suspende la jurisdicción del juez a quo, y por lo tanto puede
seguir actuando en el proceso, se remite al superior únicamente testimonio de las constancias
solicitadas por las partes y las que agregue el juez, o el duplicado del expediente, en aquellos
casos en que la ley, como hacen el Código Federal de Procedimientos Penales y el Código de
Procedimientos Penales para el Estado de México, dispone que las actuaciones se lleven por
duplicado. Si, por el contrario, el recurso ha sido admitido en ambos efectos, o sea suspensivo
y devolutivo, el inferior, que ha perdido la jurisdicción para seguir conociendo del negocio,
remite al superior los autos originales.
El órgano superior, o sea la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, recibidos los
autos del inferior, procede a revisar la calificación del grado. En el supuesto de que el recurso
haya sido mal admitido, por no ser apelable la resolución o por haber sido interpuesto
extemporáneamente, lo declara así y ordena la devolución de los autos al inferior, causando
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
entonces ejecutoria la resolución apelada. Si el recurso procede, pero no en el efecto en que
fue admitido, modifica el grado.
En el auto de calificación del grado, se cita a las partes para la vista del negocio, la cual
debe celebrarse dentro de los treinta días siguientes, según el artículo 315 del Código de
Procedimientos Penales para el Estado. El Código dispone se cite a las partes, para que, dentro
de un término de tres días, ofrezcan pruebas. Si no lo hacen, son citados para vista dentro de
los treinta días siguientes.
El auto de calificación del grado origina los siguientes derechos de las partes:
El de impugnar la calificación. Esta impugnación se tramita mediante un incidente regulado por el
artículo 316 del Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit y;
El de ofrecer pruebas.
¿Qué clase de pruebas pueden ofrecerse en segunda instancia y cuál es el objeto de las
ofrecidas y admitidas?
El artículo 319 del Código Común, enuncia que la prueba testimonial solamente se
admitirá en segunda instancia cuando los hechos a que se refiere no hayan sido materia de
examen de testigos en primera instancia; sin embargo, si, como expusimos anteriormente, el
recurso de apelación, por su propia naturaleza, excluye el jus novarum llegamos a la conclusión
de que la iniciativa probatoria de las partes tienen un límite: el originado del deber de no
replantear la controversia debida en primera instancia y de no provocar otra nueva.5
V. TÉCNICA JURÍDICA DE LA EXPRESIÓN DE AGRAVIOS
El apelante, en el acto de interponer el recurso o en la vista, deberá expresar los
agravios que le causa la resolución apelada. Pudiera entenderse que si el apelante expresa los
agravios en el acto de la interposición del recurso, agotó el derecho de expresión y por lo tanto,
no podrá expresar nuevos agravios en el acto de la vista; sin embargo a criterio del suscrito,
este término no se agota, sino hasta la audiencia de vista donde puede ampliar sus motivos de
impugnación.
Agravio es todo daño o gravamen causado por la violación de un precepto legal. Esta
violación puede derivar:
a.
b.
c.
d.
e.
De la aplicación inexacta de la ley, es decir, de la subsunción inadecuada de los hechos objeto
del proceso a las normas legales. La aplicación inexacta de la ley es susceptible de causar
agravio por haberse aplicado una norma indebidamente o por no haberse aplicado la que debía
aplicarse;
De la inobservancia de los principios reguladores de la prueba.
En el sistema de prueba tasada, la apreciación del juez, hecha de manera contraria a la
ordenada por la ley, causa agravio. En cambio en el sistema de libre apreciación al que hace el
juzgador “en el uso de la facultad discrecional que expresamente le concede la ley, no
constituye por sí sola una violación de garantía, a menos que exista una infracción manifiesta en
la aplicación de las leyes que regulan la prueba o en la fijación de los hechos” (Compilación de
1917-1954, tesis 842.) También ha resuelto la Suprema Corte de Justicia de la Nación que “el
Tribunal de Apelación cuando hace la calificación de la prueba en sentido contrario al juez de
Primera Instancia debe racionarse desechar los fundamentos de esa calificación para demostrar
la falsedad de ella y los motivos de su revocación”. (Semanario Judicial de la Federación, Tomo
XXI, página 9)
De no haberse analizado y valorado, para aplicar la pena en las sentencias condenatorias, las
circunstancias que especifican los artículos 51 y 52 del Código Penal;
Del quebrantamiento de las formalidades esenciales del procedimiento, enumeradas y
establecidas e
5
HERNÁNDEZ LÓPEZ, Aarón, El Procedimiento Penal en el Fuero Común, 2ª Edición, México, editorial Porrúa, 1998, pág. 171.
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Estas violaciones al procedimiento dan lugar a la reposición del mismo, de acuerdo con
los preceptos legales citados.
El acto de expresión de agravios abarca dos elementos: la expresión del precepto legal
violado, y la del concepto de violación. La forma silogística, partiendo de la ley violada, como
premisa mayor, es la adecuada lógicamente para llevar a cabo esta formalidad.
La omisión de agravios constituye en buena técnica procesal, una actitud de abandono
del recurso y debe motivar en consecuencia, que éste sea declarado desierto; sin embargo,
agrega el párrafo tercero del artículo 306 del Código de Procedimientos Penales para el Estado
de Nayarit, que el tribunal de alzada podrá suplir la deficiencia de ellos, cuando el recurrente
sea el procesado o se advierta que el defensor no los hizo valer debidamente. La Suprema
Corte de Justicia de la Nación ya resuelto, “que en la suplencia de agravios de la defensa se ha
incluido la omisión de los mismos, al considerarse como la máxima de las deficiencias, por lo que la
potestad del que se decide, se ha convertido en derechos del acusado”.
Con relación a la tramitación del recurso, diremos que podrá interponerse por escrito o
de palabra; es decir, por comparecencia, dentro de tres días de hecha la notificación, si se
tratare de otra resolución. El Código de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit,
señala un término de cinco días para las sentencias y de tres para los autos (artículo 310).
El recurso de apelación termina:
a)
b)
c)
Por resolución, dictada por el tribunal ad quem, que decida respecto de la procedencia del
agravio;
Por desistimiento, formulado por el Ministerio Público, el procesado o su defensor,
indistintamente, ante el tribunal ad quem. No puede formularse ante el judex ad quo, ni aún
con anterioridad a la remisión del testimonio o de los autos originales, en sus correspondientes
casos, pues la admisión del recurso origina la devolución de la jurisdicción al superior, y, por
ende, el inferior carece de ella para decidir sobre un acto que importa la terminación del propio
recurso y,
Por abandono; es decir, por la omisión de algún acto cuya ejecución sea necesario para
conservarlo. Nos remitimos, con relación a este punto, a cuanto expusimos anteriormente
respecto de la comisión de la expresión de agravios.
VI. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
Finalmente, en este apartado se citaran diversos criterios sostenidos tanto por
Tribunales Colegiados de Circuito y las antiguas Salas de las de la Suprema Corte Justicia de la
Nación.
En primer termino, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicó
en la página ciento cincuenta y cinco, del Tomo CXXX, Materia Penal, Quinta Época del
Semanario Judicial de la Federación, la tesis de Jurisprudencia que a la letra dice:
“APELACIÓN HECHA POR EL MINISTERIO PÚBLICO, REQUISTOS QUE DEBE CONTENER
LA. La Primera Sala de la Suprema Corte ha resuelto que cuando apela el Ministerio Público sus
agravios deben contener la mención precisa y clara de las disposiciones legales infringidas y
también deben contener integra la parte de la resolución reclamada que la causó agravios; lo
anterior pone de manifiesto que el Ministerio Público deberá formular los agravios que estime le
causa la sentencia en la forma antes expresada ya que la deficiencia de ellos no podrá ser
suplida por el Tribunal de Alzada, y, en consecuencia, si no los formula en forma legal la
apelación carece de materia y queda firma la sentencia de primera instancia.6
Suprema Corte de Justicia de la Nación. 6 Ius 2005,
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Así como lo la citada Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,
consultable en la página veintiséis, Tomo II, del Apéndice de mil novecientos noventa y cinco,
publico la Tesis de Jurisprudencia que a la letra establece: “APELACIÓN EN MATERIA
PENAL, LÍMITES EN LA. La apelación en materia penal, no somete al superior más que los
hechos apreciados en la primera instancia y, dentro de los limites marcados por la expresión de
agravios (tratándose de los del Ministerio Público); de lo contrario, se convertía en una revisión
de oficio en cuanto a los puntos no recurridos, y la Suprema Corte ha sustentado la tesis de
que dicha revisión es contraria al artículo 21 Constitucional”.7
Del mismo modo, la sostenida por el Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, publicada en
la página diecisiete, del volumen sesenta y ocho, sexta parte, Materia Penal, Séptima Época,
del Semanario Judicial de la Federación, cuyo rubro y texto son: “APELACIÓN EN MATERIA
PENAL. LA DEL MINISTERIO PUBLICO ES DE ESTRICTO DERECHO. De conformidad con
los artículos 277 y 277 bis del Código de Procedimientos en Materia de Defensa Social del
Estado de Puebla, el recurso de apelación tiene por objeto que el Supremo Tribunal de Justicia
confirme, revoque o modifique la resolución apelada, y la segunda instancia solamente se
abrirá a petición de parte legítima, para resolver sobre los agravios que el apelante estime le
causó la resolución recurrida, pudiéndome suplir la deficiencia de ellos a favor del acusado;
asimismo, dispone que los agravios podrán expresarse al interponer el recurso, o en cualquier
momento hasta la vista, teniendo derecho a apelar el Ministerio Público, el inculpado y sus
defensores y los ofendidos sólo en lo que se refiere al momento de la reparación del daño y a
su derecho para percibir ésta”.8
VII. CONCLUSIONES
Por todo lo antes expuesto puede concluirse esencialmente que:
1. El proceso penal, se rige por diversas etapas, de la cuales la denominada
Constitucional y del Juicio, son de gran importancia para el resultado final del juicio;
2. el agente del Ministerio Público, debe estar atento al desarrollo del dichas etapas
procesales para lograr plenamente su cometido de que se sancionen aquellas
conductas que constituyen un delito;
3. los medios de impugnación que existen dentro del proceso penal para el Estado de
Nayarit, se rigen bajo reglas mas estrictas cuando el Agente del Ministerio Público es
la parte impugnante;
4. estas reglas las deberá conocer plenamente el Agente del Ministerio Público para
lograr una efectiva técnica de impugnación.
VIII. PROPUESTA
En virtud de lo anterior, se sostiene que uno de los mecanismos idóneos y necesarios
para lograr que el Agente del Ministerio Público ejerza debidamente su función en el proceso
penal, es que tengan un conocimiento mas amplio y claro del ámbito penal, que lograría que la
indagación efectuada de aquellas conductas que son consideradas como delitos, se vean
plenamente sancionadas; por ello, es necesario que se establezcan en los reglamentos internos
de la Procuraduría General de Justicia que los profesionistas que se desempeñen en el
procedimiento penal, adquieran un necesario conocimiento de ello; o bien, habría que
preguntarnos si las actuaciones del Agente del Ministerio Público dentro del proceso penal,
7
8
Ídem.
Ibidem.
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deben someterse a un estricto estudio, cuando de todos es sabido que su desempeño es
deficiente y tal Institución se encuentra dotada de demasiadas facultades que no es posible su
cumplimiento, máxime cuando constitucionalmente ya existen establecidas garantías a favor de
la victima, y por tanto, se debe guardar un equilibrio entre las partes del proceso.
FUENTES DE CONSULTA
Bibliografía
BENITEZ TREVIÑO, V. Humberto, Filosofía y Praxis de la Procuración de Justicia, 3ª Edición,
México, editorial Porrúa, 1994.
GÓMEZ, LARA, Cipriano, Teoría General del Proceso, 9ª Edición, México, Colección Textos
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SÁNCHEZ VAZQUEZ, Rafael, Metodología de la Ciencia del Derecho, 4ª Edición, ed. Porrúa,
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Diccionario
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Legislación
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADO UNIDOS MEXICANOS.
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES PARA EL ESTADO DE NAYARIT.
JURISPRUDENCIALES
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN. IUS 2005,
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS Graciela Flores Ceniceros∗ SUMARIO: I. Introducción. II. Negociación y mediación como medios alternos de solución de conflictos
en materia familiar. 1. Diferentes tipos de negociadores 2. Modelos de negociación. 2.1 Asociación en el
conflicto. 2.2. Negociación infalible III. Mediación. 1 Proceso de mediación. 2. Etapas de la mediación. 3.
Reglas para la mediación. 4. Acuerdo final. IV. Propuesta. Bibliografía.
I. INTRODUCCIÓN
Las diversas reformas procesales en materia familiar, han establecido la conciliación de
litigios con la que se favorece la justicia pronta y expedita, en virtud de que se pretende a
través de esa diligencia depurar la litis, concentrando el pleito de manera especifica en su
fondo, como se le conoce en la terminología latinoamericana es una audiencia de
“Saneamiento” en que se desahogan incidentes y excepciones que ahora tienen la calidad de
previo y especial pronunciamiento, con la natural excepción de la falta de competencia. En esta
diligencia se desahogarán las cuestiones relativas a la legitimación procesal de las partes, la
regularidad de la demanda y de la contestación, la conexidad, la litispendencia y la cosa
juzgada, con el fin de depurar el procedimiento.
Asimismo porque en dicha audiencia puede derivar un arreglo, un convenio procesal
entre las partes que será preparado y propuesto por el juzgador, negociador, o mediador y que
en la hipótesis es que los interesados lleguen a un convenio, el juez lo aprobará de plano si
procede legalmente y este pacto tendrá fuerza de cosa juzgada, y se encuentra regulada en los
artículos 272 y 273 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, haciendo notar que hoy en
día, la citada diligencia se practica cuando la naturaleza del juicio así lo permita, más no
profundiza en la conciliación ya que si las partes no asisten o no están de acuerdo en la
conciliación el juicio se continua en sus términos.1
En la actualidad no es posible que todas las contiendas del orden familiar, se tramiten
de acuerdo a los diversos tipos juicios que contempla nuestra legislación, los cuales debido a
los tecnicismos injustificados, formulismos ancestrales, no cumplen con el propósito de
solucionar los conflictos que en este rubro se plantean; o bien, se ven dilatados en sus
soluciones, ante el incremento de asuntos en los juzgados que aumentan en progresión
geométrica, como una triste realidad. Por ello, este trabajo tiene por objeto la investigación y
propuesta de otras formas alternativas, para así estar en actitud de remediar esas situaciones
∗
Su autora es Licenciada en Derecho, egresada de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit; su
carrera Judicial la inició el 1 de enero de 1987 como notificadora, Ha ocupado cargos de Secretario de Acuerdos en varios Juzgados de Primera Instancia, el
último de ellos en el Juzgado Segundo de Primera Instancia del Ramo Penal del Partido Judicial de Tepic, actualmente es Secretario de Estudio y Cuenta de la
Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del estado de Nayarit.
1
Reforma Judicial: Revista Mexicana de Justicia Dedicado a: El Poder Judicial su Normatividad y Función Los medios alternativos para solucionar los litigios
disponible en Web: http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/refjud/cont/1/pjn/pjn2.htm, Editorial Valadés, Diego, Editores Universidad Nacional Autónoma
de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas Págs. 3 a 11 fecha de consulta 12 de julio de 2007
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
donde los interesados no se puedan poner de acuerdo en sus pretendidos derechos o solucionar
sus posibles litigios.
Es importante de antemano, distingamos la siguiente dualidad que se presenta, no con
carácter exclusivamente semántico o de una postura lingüística; sino con ramificaciones en el
aspecto legal, respecto de los significados de decir el derecho, con actividad de difusión,
información, enseñanza, aprendizaje de esta fantástica ciencia jurídica, que lo puede realizar y
satisfacer el catedrático universitario, el investigador, el jurista, el abogado o su cliente,
etcétera, y decidir que trae aparejada la ejecutoriedad, por parte del Estado a través del auxilio
de la fuerza pública. En esta última actividad, deben contemplarse medios alternos al
jurisdiccional para transacciones y compromisos arbitrales.
Por otra parte, concientes de que esto genera un alto grado de dificultad, ya que no
puede quedar a la voluntad de las partes la solución del conflicto, pues serían no prácticos;
estos medios alternos deben ser investidos con la facultad coercible del Estado para hacer
cumplir sus propias determinaciones.
La intención es poner en cuestionamiento el sistema adversarial, sobre el que se apoya
nuestra estructura judicial. Peor, lo cierto es que en materia de familia, que se caracteriza por
su alto contenido afectivo por la existencia de causas generadoras del conflicto, en ocasiones
de antigua data y por la necesidad de mantenimiento del vínculo entre las partes, este sistema
se ha mostrado en la experiencia como sumamente negativo, al menos en su implementación
tradicional.
Ese mismo método de litigio judicial, incorpora un sistema de ataque y defensa; e
incluso, se prueba sobre aspectos muy íntimos de la familia; que traen como consecuencia una
profundización de conflicto. En tal sentido no es frecuente que la promoción de un incidente,
sea la causa generadora de otro posterior para el vencido en juicio, las partes toman cada
decisión del juez como un triunfo personal o como una derrota, y cada vez más absorbidas por
la disputa, auto composición de litigio.
II.
NEGOCIACIÓN Y MEDIACIÓN COMO MEDIOS ALTERNOS
DE SOLUCION DE CONFLICTOS
El ser humano es negociador por necesidad. Desde niños, nos acostumbramos a que
para obtener algo, debemos ser capaces de pedir y ceder, y así desarrollamos las habilidades
necesarias para interactuar con los demás.
La negociación la podemos definir como un procedimiento en el cual dos partes de un
conflicto intercambian opiniones sobre el mismo, y se formulan mutuamente propuestas de
solución; nace desde el momento en que los seres humanos pedimos del otro algo que no
tenemos y éste nos pide también algo a cambio; es un intento de satisfacer las necesidades
humanas, su característica principal es que como no tiene necesidades que buscamos
legítimamente satisfacer; el otro también tiene necesidades que llenar.
Al negociar se sumen dos posturas básicas: centramos en nuestros objetivos y
necesidades, luchar para satisfacerlas sin contemplar las necesidades del otro; o cuando mucho
considerándolas como meros pretextos para no satisfacer nuestra justa petición y tener claras
nuestras necesidades, el modo en que consideramos poder satisfacerlas.
Los elementos previos a toda negociación: la preparación, debemos conocernos a
nosotros mismos a nuestra contraparte, es evidente tener claro lo que necesitamos, de otra
forma sólo se negocia sobre la base de aproximaciones o estimaciones susceptibles de ser
totalmente equivocadas; Auto evaluación, debemos conocer nuestros defectos y virtudes a fin
de que podamos corregir o disminuir las primeras y fortalecernos en las segundas; conocer las
necesidades del otro, esto implica una labor de investigación, más o menos profunda, siendo
un punto estratégico que no se puede obviar, ya que nos permite saber hasta donde se puede
estirar la negociación y qué se puede esperar del otro; así como descubrir una oferta que no se
pueda cumplir o que en el otro extremo no sea justa; planear la estrategia a seguir, el lugar
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donde se desarrollará la reunión, el espacio concreto donde se va a negociar, la hora y el
tiempo asignado, puntualidad y determinación de los puntos importantes de la reunión.
1. Tipos de negociadores:
El exigente. No pueden ver todo el panorama ni como se desarrollan las cosas entre sí.
El tanteador. Tienen la capacidad de ser lógicos y racionales, pero buscan todo el tiempo
datos concretos para hacerlo.
El conciliador. Intenta controlar a los demás para obtener lo que necesita mediante una
forma agradable y servicial, evitando conflictos y situaciones enojosas.
El rebelde. Originalmente eran conciliadores, quieren ser independientes y autónomos y por
otros apreciados y no suelen dar explicaciones aunque sí las pidan. Tratan de ser siempre
rudos, independientes y productos como exconciliadores, han aprendido que cuando se enojan
se siente más fuerte y su rudeza hace que puedan herir los sentimientos más vulnerables.
El generador. Es una persona que ha aprendido a escuchar sus sentimientos y necesidades
reales y hacerse responsables por obtener directamente lo que desean.
2. Modelos de negociación
2.1. Asociación en el conflicto
1.- Conflicto: crear una atmósfera efectiva, preparación de personal, la oportunidad y el lugar;
2.- Clarificar percepciones: son las lentes a través de las cuales nos vemos nosotros mismos a
los demás, a nuestras elaciones y a las situaciones que nos salen al encuentro;
3.- Apuntar necesidades individuales y compartidas: determinar nuestras propias
necesidades, como se están involucrando, están en el origen de la negociación, como se cree
que se puedan solventar y que pasaría si no se consigue el acuerdo que se necesita, también
se debe abordar las necesidades de la otra parte;
4.- Construir un poder positivo compartido, cuando una de las partes del conflicto se ven
como socios y no como contraparte;
5.- Mirar al futuro, luego aprender del pasado: toda relación y todo conflicto tiene un pasado,
un presente y un futuro, aprender del pasado implica concentrarnos en lo que se puede hacer
ahora y mañana, sin importar que ha ocurrido en el pasado.
6.- Generar opciones, nos brinda elecciones posibles para llegar a un consenso para resolver
conflictos y obtener una negociación exitosa
7.- Desarrollar factibles
2.2. NEGOCIACIÓN INFALIBLE
Crear un entorno seguro, cambiar un enfoque, comprender a los demás y no vencerlos,
prestar atención a lo obvio.
III. MEDIACIÓN
La creatividad juega un papel muy importante en la mediación; ésta funciona como un
proceso voluntario en el cual una tercera persona (el mediador) asiste o ayuda a los
participantes (las partes) a alcanzar un acuerdo consensual bajo el principio de neutralidad, en
el que las partes en un conflicto de vida de forma voluntaria, deciden resolverlo a través del
proceso de mediación; depende de la duración del proceso, inversión monetaria en el proceso,
los hechos, justicia para las partes, la necesidad de la comunicación entre las personas, y el
acuerdo facilitado.
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1 Proceso de mediación
Las características que generalmente lo conforman: es que el mediador sostiene el
proceso, el mediador nunca debe situarse como “juez” o con una ascendencia marcada sobre
las partes en conflicto, el papel protagónico en la solución de su disputa es de las partes y de
nadie más, voluntariedad, o las partes deben presentarse al proceso por su completa y
absoluta voluntariedad, participación equilibrada de los mediados, debe ser un equilibrador en
cuanto a la participación de las partes, tanto en su cantidad como calidad para que no resuelva
una parte sobre la otra, no confrontación, debe provocar un dialogo de entendimiento y no de
confrontación, los espacios deben ser confortables para las personas y necesidad de tiempo
para reflexionar. El quehacer primordial del mediador, es brindar a los participantes un proceso
organizado y un ambiente confortable que les genere confianza y seguridad, deben mantener el
rumbo del proceso impulsando y asistiendo a las partes en la búsqueda e identificación de
opciones, absteniéndose de sugerir algún tipo de solución. De ahí la importancia de que se
conduzca con neutralidad e imparcialidad.
La imparcialidad; se refiere a la ausencia de preferencia o interés del mediador
respecto del resultado del conflicto.
La neutralidad; se refiere a la postura y comportamiento que adopta el mediador
frente a las partes, libre de favoritismo que impliquen beneficios individuales.
2. Etapas de la mediación:
Puede ser voluntaria o inducida:
Voluntaria hace depender su existencia de que las partes entre las cuales se ha generado
el conflicto decidan por ellas mismas, y;
Inducida aquella que depende de una remisión previa al conflicto por autoridad
competente en la oficina de mediación correspondiente, según la naturaleza del conflicto.
Preentrevista:
Información preliminar
pormenores del asunto.
que
permita
al
mediador
conocer
y
entender
los
3. Reglas para la mediación:
• Las partes solicitan la intervención del centro de mediación o el mediador.
• Proporciona sus datos de identificación (nombre, domicilio, teléfono, etc.)
• Ofrece brevemente su versión preliminar. Que puede ser por escrito o de
manera verbal su versión preliminar de hechos y asuntos relativos al conflicto.
• Anexar documentos o reportes que consideren como evidencia.
• Principio de Confidencialidad. La información generada en el proceso y las
reuniones privadas, se mantendrán confidencial.
• Lineamientos de conducta. No están permitidas las agresiones físicas o
verbales, insultos o cualquier actitud ofensiva.
Entrevistas privadas:
• Hacer del conocimiento de la parte la posibilidad de llevar a cabo sesiones en
privado con cada uno de los mediados.
• Explicación del proceso de mediación. Explicación general de lo que es la
mediación
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• Duración de las sesiones de trabajo y del proceso.
• Explicación respecto de la duración de cada sesión, que varía de acuerdo al
criterio o políticas del centro o mediador, pero que en general fluctúa entre una
hora y media y dos horas.
• Honorarios. Se aplica generalmente cuando la mediación se lleva a cabo en un
centro de mediación privado.
Sesión conjunta
Preparativos previos. Lugar donde ésta se producirá, sala de mediación debe contar
con el número exacto de asientos, para quienes participen en cada sesión, poner frente a cada
asiento lápices y hojas de papel iguales; que la sala cuente con iluminación y ventilación
adecuada, el asiento del mediador debe quedar convenientemente situado de espalda a la
puerta de salida de la sala de mediación, debe esperar a que todas las partes participantes se
encuentren en la sala de espera.
Apertura
El mediador les dará la bienvenida mediante un discurso introductorio que abarque las
reglas del procedimiento.
Exposición individual
Escuchar a cada parte; se puede preguntar si alguien puede comenzar, o bien el
mediador de manera directa pide a una parte relate su punto de vista.
Elaboración de la agenda de trabajo, lluvia de ideas.
Negociación conjunta.
Sesiones privadas
Si en las negociaciones no hay acuerdo, se intenta llevar sesiones privadas.
4. Acuerdo final
Si las partes llegan a un acuerdo, se comienza a trabajar en la elaboración de este, es
importante que en la relación del acuerdo se utilice un lenguaje claro y preciso, de tal forma
que las partes puedan comprenderlo, separar los elementos conformadores del acuerdo,
asignando un número ordinal para cada uno de ellos, usar los nombres y apellidos de las
partes, no sobrenombres, ni categorías como demandante y demandado, o como emitido o no
remitido, solicitante y parte complementaria; no abreviaturas, ser específico como sea posible,
no incriminar a ninguna de las partes o por sus acciones u omisiones pasadas, listar los
elementos del acuerdo en el mismo orden en que las partes las fueron obteniendo, de los más
sencillos a los más complejos, cantidades de dinero expresadas con letra, y señalar con qué
propósito se entregará el dinero, individualizar los bienes acerca de los cuales se ha logrado
acuerdo entre las partes y cláusula de mediación.
Seguimientos de acuerdo
El acuerdo por escrito es susceptible de integrarse al expediente del caso, con el cual se
crea un registro permanente para futuras consultas o aclaraciones, de igual manera, permite
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tener un seguimiento respecto al cumplimiento de los acuerdos.2
IV. PROPUESTA
Legislar y regular en el estado de Nayarit la negociación y mediación como medios
alternos de solución de conflictos, tomando en consideración lo desarrollado en el tema.
Lo anterior en virtud que se parte del derecho establecido por los artículos 272 y 273 del
Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, que en su orden cronológico
establecen: que en todo juicio cuya naturaleza así lo permita la autoridad judicial, en la
audiencia de pruebas y antes del desahogo de éstas, procurará la conciliación entre las partes.
La conciliación se determinará conforme a las siguientes reglas:
I.- la parte comparecerá permanentemente ante el órgano jurisdiccional, sin abogado
patrono ni asesores. Sólo podrán intervenir apoderados en el caso de personas morales,
siempre que tengan facultades suficientes para transigir;
II.- el juez o el funcionario legalmente facultado, exhortará a las partes para que
procuren un arreglo conciliatorio.
III.- de existir acuerdo, se dará por terminado el procedimiento y en el caso de
convenio, éste se aprobará y se elevará a categoría de cosa juzgada, quedando las
partes sujetas a su cumplimiento
IV.- Si las personas no asisten o no llegan a un acuerdo, se les tendrá por inconformes,
continuando la audiencia en sus términos.
FUENTES DE INFORMACIÓN
Bibliografía
SOLORIO LOZADA, Libia. Curso introductorio a la mediación, tribunal Superior de Justicia del
Estado de Querétaro.
Textos electrónicos
Reforma Judicial: Revista Mexicana de Justicia Dedicado a: El Poder Judicial su Normatividad y
Función Los medios alternativos para solucionar los litigios disponible en Web:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/refjud/cont/1/pjn/pjn2.htm, Editorial Valadés, Diego,
Editores Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas
Legislación
CODIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE NAYARIT.
2
(CABRALES, VADO, AÑO 2003, PAG. 59, 62 a la 67, 72 a la 77, 80 a la 99, 141 158).
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
PAGO DE HONORARIOS DEL PERITO TERCERO EN DISCORDIA EN MATERIA CIVIL Zoila Santiago Romero∗ SUMARIO. I. INTRODUCCIÓN. II. NATURALEZA JURÍDICA DE LA PRUEBA. III. CONCEPTO DE PRUEBA
LA PRUEBA PERICIAL. IV. OFRECIMIENTO Y ADMISIÓN DE LA PRUEBA PERICIAL. V. DESAHOGO DE LA
PRUEBA PERICIAL. VI. DERECHO AL COBRO DE HONORARIOS O RETRIBUCIÓN DEL PERITO TERCERO EN
DISCORDIA. CONCLUSIONES. PROPUESTA. FUENTES DE INFORMACIÓN
I.
INTRODUCCIÓN
En todo juicio contencioso en materia civil, las partes para acreditar sus pretensiones
ofrecen pruebas. Nuestra legislación civil reconoce entre otras la pericial, la cual en ocasiones
se desahoga de manera colegiada, y cuando los dictámenes emitidos por los peritos sobre un
mismo punto son discordantes; el juez tiene la obligación de nombrar un perito tercero en
Discordia; nombramiento que en ocasiones no es aceptado por el perito, en razón de que sus
honorarios no se encuentran garantizados para su pago de una manera inmediata una vez
emitida su pericia, ya que su derecho a exigirlo se encuentra supeditado al incidente que regula
las costas del juicio.
En la actualidad el artículo 191 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de
Nayarit, establece: “Cada parte dentro del tercer día nombrará un perito, a no ser que se
pusiere de acuerdo en el nombramiento de uno solo. El tercero en discordia será nombrado de
oficio por el juez.” Ahora bien, cuando el juez tiene la necesidad de nombrar un perito tercero
en discordia, se encuentra con el problema de que algunos peritos no aceptan el cargo
conferido, dado que no existe un procedimiento que garantice el pago de sus honorarios de una
manera inmediata; una vez cumplido su cometido, así como el reintegro de las costas que
hubiere efectuado en la diligencia; ya que su derecho a exigir la retribución por el trabajo
desempeñado, se encuentra ceñido al procedimiento que regula las costas del proceso, y es
hasta entonces que se determina respecto a su pago así como a quien le corresponde cubrirlo;
lo que origina que en algunas ocasiones se alarguen los juicios por el desahogo de una prueba
pericial, o bien que el perito no actúe de una manera imparcial.
Para garantizar el pago de los honorarios del perito tercero en discordia de una manera
inmediata después de emitir su dictamen, así como su actuar de manera imparcial, resulta
necesario establecer un procedimiento en donde se determine la forma de pago de sus
∗
Su autora es licenciada en Derecho, egresada de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit, Maestra
en Derecho Público por la misma institución. Ingresó al Poder Judicial el 11 de enero de 1997, como Secretario de Acuerdos del Juzgado Cuarto de Primera
Instancia del Ramo Civil del Partido Judicial de Tepic, ocupó los cargos de Secretario de Acuerdos del Juzgado Segundo Familiar, Secretario Proyectista del
Juzgado Cuarto de Primera Instancia del Ramo Civil del Partido Judicial de esta capital; fue Coordinadora del Cuerpo de Ejecutores del Poder Judicial del
Estado, Secretario de acuerdos en los Juzgados mixtos de Primera Instancia de Tecuala, Huajicori, Bucerías, Las Varas y Jalisco, Nayarit, Secretario de
Acuerdos del Juzgado de Primera Instancia del Ramo Penal del Partido Judicial de Santiago Ixcuintla, Nayarit. Actualmente es Secretaria Proyectista del
Juzgado Primero de Primera Instancia del Ramo Civil de esta capital.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
honorarios por las partes que intervienen el juicio, acorde a lo establecido por el artículo 191 B
del Código Procesal Civil para el Estado de Nayarit.
II.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA PRUEBA
En todo juicio contencioso para la demostración o existencia de un hecho o acto, las
partes ofrecen pruebas.
Los doctrinistas han realizado diversas clasificaciones de la prueba; sin embargo,
nuestra legislación procesal civil en su articulo 175, establece como medios de prueba: La
confesional, Documental (pública y privada) pericial, reconocimiento o inspección judicial,
testimonial y demás medios que produzca convicción en el juzgador, siempre que la parte que
los ofrezca, ministre al tribunal los aparatos o elementos necesarios para su desahogo y
valorización.
III.
CONCEPTO DE PRUEBA
Del bajo latín, ae “prueba, postverbal del verbo probo, -are “probar”, denominado de
probus, -a, um. Este adjetivo significaba originalmente “que marco recto”, después “bueno,
honesto, probo”. El verbo probate, por lo tanto, “Encontrar bueno”, de donde aprobar, probar”
y también demostrar. Acción y efecto de probar. Es la actividad procesal encaminada a la
demostración de la existencia de un hecho o acto o de su existencia.
Conjunto de actos desarrollados por las partes, los terceros y el propio juzgador, con el
objeto de lograr la obtención del cercioramiento judicial sobre los hechos delictuosos o
discutibles.
También se concibe como el conjunto de los procedimientos por medio de los cuales se
demuestra la exactitud de un hecho o acto discutido, del cual depende la existencia de un
derecho.
Elementos de comprobación destinados a corroborar la verdad de las afirmaciones
sustentados por las partes del juicio. 1
De los conceptos antes transcritos, se concluye que es todo instrumento, mecanismo o
procedimiento, dirigido a la verificación de determinado hecho, afirmado por las partes en un
juicio, y que permite al juzgador generar los razonamientos y la certeza de sus pretensiones
sometidas a juicio. 2
IV.
LA PRUEBA PERICIAL
Consiste en el dictamen que contiene una opinión técnica respecto a determinado
asunto; es decir, es el juicio emitido por alguna persona que cuente con una preparación
especializada en alguna ciencia, técnica o arte, con el objeto de esclarecer algún o algunos de
los hechos materia de la litis. Esta prueba se ofrece cuando se requiere de algún conocimiento
especial en alguna ciencia, arte, técnica, oficio o industria;, pero no cuando se trate de
conocimientos generales.
Los peritos en efecto, no son otra cosa sino auxiliares del juez, a quien ayudan por
medio de sus conocimientos especiales según la materia de que se trate. Los peritos emiten su
dictamen acerca de una cuestión de arte o de ciencia, de la que no tiene conocimientos el juez,
quien se reserva a sólo apreciar su resultado.
1
2
De los grandes juristas aforismos y latinos. Diccionario Jurídico especializado editores, México 2003, págs., 1094 y 1095.
Colegio de Profesores de Derecho Procesal, Facultad de Derecho UNAM. Diccionarios jurídicos temáticos, vol. 4, Derecho Procesal, México 1997, p. 168.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Los peritos como ya se dijo, no son otra cosa sino los auxiliares del juez, cuando a éste
le faltan conocimientos técnicos necesarios para resolver con acierto la cuestión controvertida3.
Toda vez, que el juez no puede tener conocimiento de todas las ciencias y de todas las artes
que constituyan el patrimonio intelectual de la humanidad, es lógico que al no tener los
conocimientos técnicos, requiera de la ayuda del perito, de cuya ciencia o arte se requiera,
para apreciar debidamente un hecho dado, sus causas o sus efectos. El auxilio; sin embargo,
del científico y del técnico, sí ayuda al juez a preciar un hecho permanente; no se dirige a
infundir en su ánimo el convencimiento de un hecho que fue,4 el cual se valorará al prudente
arbitrio del juzgador.
V.
OFRECIMIENTO Y ADMISIÓN DE LA PRUEBA PERICIAL
Las partes desde su escrito de presentación de demanda y contestación
respectivamente, podrán ofrecer la prueba pericial, así como en el periodo probatorio
determinado, sobre los puntos que debe versar, y proporcionado nombre y domicilio del perito.
Una vez admitida la prueba pericial ofrecida por alguna de las partes, se deberá dar
vista a la contraria para que designe perito de su parte dentro del tercer día, salvo que se
pongan de acuerdo en el nombramiento de uno solo. En caso de que el perito designado por las
partes no acepte el cargo dentro de las cuarenta y ocho horas que sigan a la notificación de su
nombramiento, el juez tendrá la obligación de nombrarlo; o cuando acepte el cargo y no rinda
el dictamen dentro del término fijado; o bien, cuando renuncie después de aceptado el cargo.
Debiendo dársele todas las facilidades para el examen de objeto, documentos, lugares o
personas, para que al momento de la audiencia puedan rendir su dictamen; asimismo, tiene
que apercibirlo tanto a él como a los testigos, para que se desahogue dicha probanza.
Cabe hacer mención que los honorarios de éste perito, estarán a cargo de la parte que
lo nombró, aún cuando lo hubiese nombrado el juez en los supuestos antes indicados.
VI.
DESAHOGO DE LA PRUEBA PERICIAL
Una vez que los Peritos han aceptado el cargo conferido y protestado su fiel y legal
desempeño, deberán rendir su dictamen correspondiente por escrito en el término fijado para
el efecto; o bien, en la audiencia programada para el desahogo de pruebas, a la cual deberá
asistir para que lo ratifique o modifique y en su caso y de así considerarlo necesario, las partes
o el juez podrán hacer las observaciones que estimen pertinentes y el juez podrá interrogarlo;
lo anterior con el objeto de llegar al conocimiento de la verdad, y el resultado de lo anterior se
deberá asentar en el acta correspondiente.5
Una vez que los peritos hubiesen emitido su dictamen y ratificado en audiencia formal,
si fueron discordantes en su opinión y lo considere necesario el Juez, de oficio nombrará un
perito tercero en discordia, para que en su caso emita su dictamen, y así el juez esté en
condiciones de apreciar los dictámenes de de ambos.
En la mayoría de los casos el perito emite su pericia a favor de la parte que lo contrató,
habida cuenta de que es quien pagará sus honorarios; SIN embargo, existen algunos casos de
excepción.
VII.
DERECHO AL COBRO DE HONORARIOS O RETRIBUCIÓN DEL PERITO
TERCERO EN DISCORDIA
3
MORENO CORA, Silvestre. Tratado de Las Pruebas Civiles y Penales, Serie Clásicos del Derecho Probatorio, Tomo 4, editorial Jurídica Universitaria, México
2002, pág. 113 y 114.
Ídem Pág. 38.
5
Articulo 222 del Código de Procedimientos Civiles para el estado de Nayarit.
4
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Una vez que el perito tercero en discordia ha cumplido con su cometido, tiene derecho a
la retribución por su trabajo realizado, así como al reintegro de los gastos que hubiese
efectuado para la práctica de la diligencia encomendada, conforme lo establece el artículo 1977
en relación con el 1981 del Código Civil para el Estado que establecen:
Artículo 1977.- El que presta y el que recibe los servicios profesionales pueden fijar, de común
acuerdo retribución debida por ellos”.
Artículo 1981.- “El pago de honorarios y de las expensas, cuando las haya se harán en el lugar
de la residencia del que ha prestado los servicios profesionales, inmediatamente que preste cada
servicio, o a fin de todos, cuando se separe el profesor o haya concluido el negocio o trabajo que
se le confirió.
Sin embargo, el ejercicio de este derecho se encuentra subordinado al procedimiento
que regula las costas del juicio, por lo que su pago deberá de reservarse para cuando se
determine sobre aquéllos; lo que provoca que en algunas ocasiones los peritos que se nombran
como terceros en discordia en materia civil, no acepten el cargo conferido, debido a que no
encuentran una garantía inmediata para el pago de sus honorarios, lo que conlleva a que
algunos juicios se alarguen con motivo del desahogo de esta prueba, y como consecuencia, no
se cumpla con el principio consagrado en el articulo 17 Constitucional; ya que si bien es cierto,
en el dispositivo 191 de la codificación adjetiva civil de esta entidad, se establece que su pago
estará a cargo de las partes; no obstante no existe un procedimiento que garantice el pago
inmediato de sus honorarios una vez que se hubiese concluido el trabajo que se confirió,
conforme lo dispone la legislación civil del Estado; al igual que el Acuerdo que Regula las
funciones de Peritos y Auxiliares de la Administración de la Justicia del Estado de Nayarit;
emitido por el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial del Estado de Nayarit; ya que en su
articulo 18 fracción IV. Establece que los peritos y auxiliares tendrán derecho a:
I.‐ … IV:‐ Percibir honorarios convenidos con el interesado o los que fije el Arancel; Por lo que se considera necesario establecer un procedimiento que garantice el pago de
los honorarios de los peritos nombrados por el juzgador como terceros en discordia, para que
los juicios no se retarden con motivo de la no aceptación del cargo del perito tercero en
discordia.
Cabe hacer mención que materia penal, el perito tercero en discordia nombrado por el
juez, en lo que se refiere al pago de sus honorarios, corre a cargo del erario del Estado; es
decir, lo cubre el Poder Judicial (articulo 32 del Código de Procedimientos Penales para el
Estado de Nayarit); pero en materia civil, estos debe ser cubiertos por las partes, por lo se
considera que se debe establecer un procedimiento para que las partes cubran los honorarios
del perito tercero en discordia de una forma equitativa y de manera inmediata una vez que
hubiese concluido su diligencia, independientemente de que al momento de que se determine
sobre las costas del juicio se haga condena especial al respecto, a alguna de las partes; en la
inteligencia de que si a una de ellas se le condena al pago de gastos y costas, su contraria
podrá exigirle la retribución de la parte proporcional del pago de honorarios que cubrió al perito
tercero en discordia; para el efecto debe adicionarse el articulo 191 B del Código de
Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit.
CONCLUSIONES
PRIMERA.- Todo perito tiene derecho al cobro de honorarios una vez que hubiese
concluido el trabajo encomendado.
SEGUNDA.- En la actualidad dentro de la legislación procesal civil para el Estado, no
existe un procedimiento que garantice el pago inmediato de los peritos terceros en discordia
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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nombrados por el juez, lo que ocasiona que no acepte el cargo conferido y con ello se alarguen
los juicios; o bien, que no sean imparciales en su pericia.
TERCERA.- Para garantizar el pago de los honorarios del perito tercero en discordia
nombrado por el juez, resulta necesario establecer un procedimiento en donde las partes
cubran sus honorarios de manera inmediata, una vez concluida la diligencia encomendada.
PROPUESTA
ÚNICA: Que se adicione el artículo 191 B del Código de Procedimientos Civiles para el
Estado de Nayarit, para quede de la siguiente manera:
Articulo 191 B.- Los honorarios de cada perito serán pagados por la parte que lo
nombró, o en cuyo defecto lo hubiere nombrado el juez; y el del tercero, por ambas
partes; sin perjuicio de lo que disponga la resolución sobre la condenación de costas.
Una vez que el perito tercero en discordia nombrado por el juez acepte el cargo
conferido y determine el monto de sus honorarios, y para efecto de que dicho auxiliar
de la Administración de Justicia esté en aptitud de emitir su dictamen, requiérase a las
partes para que dentro del termino de tres días exhiban cada uno de ellos, mediante
recibo oficial, el 50% del costo de los honorarios, con apercibimiento que de no hacerlo
se les aplicarán los medios de apremio establecidos por la ley, sin perjuicio de decretar
como peritaje único el emitido por el perito propuesto por la parte que cubra dentro
del término concedido los honorarios del perito tercero en discordia.
FUENTES DE INFORMACIÓN
Bibliografía
De los grandes juristas aforismos y latinos, Diccionario jurídico especializado editores, México
2003.
Colegio de Profesores de Derecho Procesal Facultad de Derecho UNAM. Diccionarios jurídicos
temáticos, vol. 4, Derecho Procesal, México, 1997.
MORENO CORA, Silvestre. Tratado de las pruebas civiles y penales. Serie Clásicos del Derecho
Probatorio. Tomo 4, Ed. Jurídica Universitaria, México, 2002.
Legislación
Código Civil para el Estado de Nayarit, Decreto número 6433.
Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, Decreto 7519.
Acuerdo que Regula las Funciones de Peritos y Auxiliares de la Administración de la
Justicia del Estado de Nayarit; emitido por el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial del
Estado de Nayarit.
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LOS RECURSOS EN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE NAYARIT José Luís Suárez Bautista∗ SUMARIO.-I. Introducción.- II. Marco Conceptual 1. Medios de Impugnación. 1.1. Concepto.
1.2. Interposición. 1.3 Motivación. 1.4. Admisión y efectos 1.5. Substanciación. 1.6. Especies. 2.
Concepto de Recurso. 2.1. Etimológico. 2.2. Doctrinal. 3. Principios generales que rigen los recursos. III.
Clasificación de los Recursos.- 3.1, Distinción entre recurso y medio de impugnación. IV.- Clasificación de
los recursos conforme a nuestra legislación 4.1. Recurso de Revocación. 4.2. Recurso de Apelación. V.
Procedencia. VI. Substanciación. VII. Razones para reformar la ley. VIII. Conclusiones. IX. Propuestas.
Bibliografía.
I.-INTRODUCCIÓN
La convivencia en sociedad para que pueda concebirse en forma armónica, debe estar
regulada por normas de conducta que permitan proteger los intereses y derechos de quienes la
integran; de otra manera ante tales intereses y derechos que les sean propios a cada uno de
los integrantes del grupo social, éstos en lo particular tendrían que buscar su defensa y aplicar
lo que según su entender sería justo, lo que traería como consecuencia un desconcierto en el
que debe prevalecer la ley.
Por esta razón, es el Estado el único facultado para dirimir los conflictos de intereses y
preservar los derechos de sus integrantes, contra terceros; con base a ello se puede señalar
que el objeto del derecho procesal, es regular la función jurisdiccional del Estado solucionando
los conflictos que surjan entre particulares, y de éstos últimos con el Estado; por tanto su
propósito fundamental es garantizar la existencia del orden jurídico, brindar seguridad jurídica;
más dentro del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, en su Título
Segundo relativo a los Recursos, se contempla dentro del numeral 633 aquellos supuestos en
los que no se admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o improcedentes, e igualmente
refiere que estos se desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55; para
enseguida también indicar: son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados
por la ley, las resoluciones que se dicten, detallando los supuestos normativos; encontrándose
una evidente falta de técnica legislativa en su redacción; situación que genera incertidumbre a
los justiciables.
Este trabajo de investigación radica en que, es necesario hacer nuevas reflexiones, en
torno al contenido de la norma aplicable al caso concreto, que regula los recursos notoriamente
∗
El autor es egresado de la Facultad de Derecho (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit, ingresó al Poder Judicial del
Estado de Nayarit, el 16 de octubre de 1977, ha desempeñado los cargos de Secretario de acuerdos de juzgados de Primera Instancia y Secretario de Estudio y
Cuenta del Tribunal Superior de Justicia en el Estado; fue titular de los Juzgados Segundo de Primera Instancia del Ramo Civil, Primero de Primera Instancia
del Ramo Familiar, Tercero de Primera Instancia del Ramo Civil, Juez Segundo de Primera Instancia del Ramo Mercantil, y Primero de Primera Instancia del
Ramo Penal en esta capital; de los Juzgados Mixtos de Primera Instancia de Acaponeta, y Rosamorada. Fue Secretario de la Carrera Judicial del Consejo de la
Judicatura del Poder Judicial del Estado. Actualmente es Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Civil, y Magistrado Supernumerario del Tribunal Superior de
Justicia del Estado.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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frívolos e improcedentes; esto a fin de que no se atente contra el principio de legalidad, en la
administración de justicia.
II. MARCO CONCEPTUAL
1. Medio de Impugnación
1.1. Concepto.
La palabra impugnación, proviene de latín impugnatio, acción y efecto del verbo
impugnare, el cual significa combatir, contradecir, refutar luchar contra. En efecto, en el
derecho la expresión impugnación tiene un sentido muy amplio; se le utiliza para designar
tanto las inconformidades de las partes y demás participantes, contra los actos del órgano
jurisdiccional, como las objeciones que se formulan contra actos de las propias partes (la
impugnación de documentos, por ejemplo.)
En el derecho procesal; sin embargo, se suele emplear la palabra impugnación para
denominar la refutación de la validez o de la legalidad de los actos procesales del órgano
jurisdiccional. Sólo estos actos, y no los de las partes ni los de los terceros, son objeto de
impugnación procesal en sentido estricto.1
Para el análisis de este tema, es pertinente distinguir por un lado, el acto u omisión
impugnado y por el otro, los medios a través de los cuales se lleva a cabo la impugnación; es
decir, los medios de impugnación.
Medios de impugnación.
Los medios de impugnación son los procedimientos a través de los cuales las partes y
los demás sujetos legitimados combaten la validez o la legalidad de los actos procesales o las
omisiones del órgano jurisdiccional y solicitan una resolución que revoque o modifique el acto
impugnado o que ordene subsanar la omisión.
Los medios de impugnación, son procedimientos que regularmente se desarrollan dentro
del mismo proceso en que se emitió el actor impugnado o en el que se incurrió la conducta
omisiva. Estos procedimientos se inician con la interposición del medio de impugnación, se
desenvuelven a través de diversos actos y termina con la resolución que sobre el actor o la
omisión combatida dicte el órgano jurisdiccional que conozca de la impugnación.
En este procedimiento intervienen los siguientes sujetos:
a)- La parte o el sujeto legitimado para interponer el medio de impugnación, al que se puede
denominar genéricamente el impugnador (también se le designa con nombres derivados del
medio de impugnación interpuestos; apelante, en la apelación; quejoso, en la queja, etcétera);
b)- el órgano jurisdiccional responsable del acto o de la omisión impugnada (juez a quo);
c).- el órgano jurisdiccional al que compete conocer y resolver el medio de impugnación (cuando
no es el mismo que el anterior, se le denomina juzgador o ad quem), y
d)- la contraparte del impugnador, a la que normalmente se le permite intervenir en al defensa
de la validez o la legalidad del acto reclamado.
A continuación nos referimos brevemente a los principales actos de procedimientos
impugnativos.
1.2. Interposición.
Este es el acto por el cual el impugnador inicia el procedimiento; en él expresa el medio
de impugnación específico que hace valer y los datos de identificación del actor o de la omisión
1
PALLARES, Eduardo, Diccionario de derecho procesal, editorial Porrúa, México, 1991 pp.408
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combatidos. En el recurso de apelación, el impugnador también debe señalar las constancias
del expediente que junto con las que indique la contraparte y las que el juzgador estime
pertinentes, integrarán lo que se llama el testimonio de apelación.
1.3 Motivación.
La motivación del medio de impugnación, consiste en la exposición de los razonamientos
por los que el impugnador estima que el actor u omisión combatidos no se apegan a derecho. A
esta exposición de argumentos se le denomina en la legislación y en la práctica, “expresión de
agravios”.
En rigor, no existe ninguna razón para que se expresen, en actos separados, la
interposición del medio de impugnación y su motivación. Una buena parte de medios de
impugnación reúnen en el mismo actor la interposición y la motivación (así ocurre con los
recursos de revocación en los procesos civiles, mercantiles penales y con todos los recursos en
el juicio de amparo). Esto es lo más conveniente desde el punto de vista de la lógica de la
impugnación, así como del principio de la economía procesal. Se estima que el plazo para la
interposición del medio de impugnación es muy breve para motivarlo, lo que se puede hacer es
ampliar dicho plazo; sin embargo, en los recursos de apelación de los procesos civiles,
mercantiles y penales, persiste la tradición de separar en dos actos distintos la interposición y
la motivación.
Los razonamientos que exprese el impugnador pueden tratar de demostrar que el acto
impugnado:
a) Infringió las normas procesales que regulan las condiciones de tiempo, forma o lugar de aquél
(errores in procedendo);
b) violó las normas sustantivas, para aplicar una ley inaplicable, por interpretar indebidamente la
ley aplicable o por no aplicar la ley aplicable (errores in iudicando), ó;
c) se basó en un juicio erróneo sobre los hechos, por haber valorado indebidamente las pruebas o por no haberlas valorado. Si en la resolución de la impugnación, se estima fundado el argumento señalado en el
inciso 1, la consecuencia será que se declare la nulidad del acto impugnado; si se consideran
fundados los argumentos indicados en los incisos 2 ó 3, en la resolución, se revocará o se
modificará el acto impugnado.
1.4. Admisión y efectos.
Una vez interpuesto el medio de impugnación, normalmente el propio juez a quo debe
resolver, de acuerdo con lo que dispongan las leyes, en que efecto admite el medio de
impugnación:
a) En el efecto devolutivo o un solo efecto (devolutivo, pues no impide la continuación del
proceso o la ejecución de la sentencia); o,
b) en ambos efectos o en el efecto suspensivo (que impide el curso de proceso o la ejecución de
la sentencia.)
Cuando el medio de impugnación debe ser conocido y resuelto por un juzgador distinto
–el ad quem- éste debe decidir en definitiva sobre la admisión y los efectos de aquél.
1.5. Substanciación.
Una vez determinados la admisibilidad y los efectos del medio de impugnación se llevará
la substanciación de éstos. En ella normalmente se dará oportunidad a la contraparte para
expresar sus argumentos sobre los motivos de inconformidad (o agravio) aducidos por el
impugnador, y eventualmente se podrán practicar pruebas y formular alegatos. Pero la
substanciación es muy variada, de acuerdo con el medio de impugnación de que se trata.
Concluida la substanciación, el juzgador deberá proceder a dictar la resolución.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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1.6. Especies.
Las especies de medios de impugnación, se determinan por el tipo de
procedimientos impugnativos y por su relación con el proceso principal. Ésta es una de las
materias en las que las leyes procesales suelen ser menos sistemáticas y congruentes. Ésta es
la mayor dificultad que enfrenta la doctrina para determinar y caracterizar las especies de
medios de impugnación; los incidentes, los recursos y los procesos impugnativos.
1. Los incidentes impugnativos y los recursos, tienen como característica común, el que
son medios de impugnación que se interponen y se resuelven dentro del mismo proceso
principal. Hemos indicado que los incidentes son procedimientos que se siguen dentro de un
mismo proceso para resolver una cuestión accesoria al litigio principal; y que a través de ellos,
se puede impugnar la validez de los actos del órgano jurisdiccional. Regularmente, los
incidentes deben ser resueltos por el mismo juzgador que emitió el acto impugnado; por tanto,
los incidentes impugnativos normalmente tienen carácter horizontal y suelen ser medios de
anulación.
2. Para Couture, el recurso “es el medio técnico de impugnación y subsanación de los
errores de que eventualmente pueda adolecer una resolución judicial, dirigido a provocar la
revisión de la misma, ya sea por el juez que la dictó o por otro de superior jerarquía”. A
diferencia de los incidentes impugnativos que regularmente tienen carácter horizontal, los
recursos pueden ser tanto horizontales (como es el caso de la revocación, en la mayor parte de
los ordenamientos procesales), como verticales (la apelación, la queja, la denegada apelación,
la revisión, etcétera.) Se puede afirmar que los recursos más importantes son precisamente,
los verticales.
A través de los incidentes se impugna la validez de actuaciones judiciales; por medio de
los recursos se combate la legalidad de resoluciones judiciales. Por esta razón, los incidentes
impugnativos normalmente son medios de anulación; los recursos, por su parte, regularmente
son medios de sustitución o de control.
3. A diferencia de los incidentes impugnativos y los recursos, los procesos impugnativos
son medios que se hacen valer una vez que ha concluido mediante sentencia firme (con
autoridad de cosa juzgada), el proceso al que pertenece el acto el procedimiento combatidos.
El proceso impugnativo se inicia con una nueva demanda, en la que se expresa una pretensión
distinta de la del proceso original. Una vez que se admite la demanda y se lleva a cabo el
emplazamiento, se constituye y se desarrolla una nueve relación jurídica, la cual normalmente
terminará con una sentencia.
Advierte Briseño Sierra que el término impugnación es multívoco e intenta precisar su
significado.
Hay en la impugnación un dato que no debe olvidarse; el dinamismo de la instancia. La
impugnación es la aplicación del instar, con un fin particular, individualizado. La peculiaridad
que singulariza a este tipo de instancia, es aquella pretensión de resistir la existencia,
producción o los efectos de cierta clase de actos jurídicos.
Los problemas de clasificación de los distintos medios de impugnación, están
íntimamente ligados con la cuestión relativa a la unidad de toda la impugnación. Así, De la Rúa,
al hacer el examen del problema, y citando a Calamandrei, expresa:
Este concepto unitario de impugnación ha sido resistido por muchos prestigiosos autores, buena
parte de la doctrina, aunque se refiere en general a los medios para impugnar las sentencias
distingue entre impugnación (acción de impugnación) y medios de gravamen. Se considera medio
de gravamen (o medio ordinario vgr. La apelación) a aquel que determina el reexamen inmediato
de la misma controversia en una nueva fase procesal, no para rescindir un fallo ya formado sino
para juzgar nuevamente la causa, sustituyéndose la anterior sentencia por al pronunciada a
consecuencia del recurso. El ad quem juzga exnovo como si el primer fallo nunca hubiera existido.
La acción de impugnación (medio extraordinario), en cambio, tiende a rescindir el fallo ya
formado, eliminándolo en cuanto puedan comprobarse en el determinado tipo de vicios que lo
haya anulable; pero el ad quem no conoce de la causa exnovo sino que se limita a decidir una
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cuestión diversa, originaria, que es la relativa; un nuevo juicio sobre la causa sólo puede
sobrevenir mediante, una vez producida la anulación del anterior; cuando el primer fallo es
eliminado…. puede verificarse una nueva decisión sobre el fondo.... dentro de los límites
alcanzados por la anulación. Con el medio de gravamen se obtiene el inmediato reexamen de la
causa, con la acción de impugnación ese reexamen solo sobreviene de manera mediata.
2. Concepto de Recurso
21. Etimológico.
La palabra recurso tiene dos sentidos: uno amplio y otro estricto; en el sentido amplio,
es el medio para que una persona agraviada por una resolución judicial pueda obtener su
revocación o modificación, y en el sentido estricto, el recurso presupone que la revocación o
modificación de la resolución sea por parte de un tribunal de jerarquía superior.
2.2.Doctrinal.
Los recursos, son medios de impugnación que otorga la ley a los partes y a los terceros,
para que obtengan mediante ellos, la revocación o modificación de una resolución, sea ésta,
auto o decreto. Excepcionalmente el recurso, tiene como finalidad nulificar la resolución o la
instancia misma.2
Para Coutore, el recurso es el medio técnico de impugnación y substancian de los
errores de que eventualmente pueda adolecer una resolución judicial, dirigido a provocar la
revisión de la misma; ya sea por el juez que la dictó o por otro de superior jerarquía.3
Carlos Arellano García, en su texto denominado Practica Forense Mercantil, define al
recurso como una institución jurídica procesal que permite al mismo órgano que lo dictó o a
una superior, examinar una resolución jurisdiccional dictada, a efecto de determinar si se
revoca, modifica o confirma.4
3. Principios generales que rigen los recursos
En este apartado presento algunos de los principios generales de que gozan los recursos
en general estos son:
a) Los recursos son actos que se tramitan a instancia de parte o de un tercero, y nunca puede ser
interpuesto o promovido por el órgano jurisdiccional.
b) El objeto de los recursos, es revocar o reformar una determinación judicial. Esta reforma
consiste en cambiar la resolución por otra que se apegue a la ley.
c) Sólo se puede interponer un recurso, cuando la parte que lo hace valer sufre un agravio con la
resolución impugnada; sin agravio no hay recurso; por lo tanto, las violaciones a la ley que no
perjudiquen a una de las partes, no son impugnables.
d). Si un recurso no se interpone dentro del término establecido para ello, la resolución judicial
respectiva no puede ser impugnada después.
Significado de recurso.
Las resoluciones judiciales pueden haber sido dictadas con faltas de fondo, de lesión de
los preceptos reguladores del procedimiento. Siempre que esto ocurra, debe existir una vía por
donde se llegue a la corrección de los mismos. Y aún en el caso de que sean justas por su
contenido, contribuyen mucho a la satisfacción de la parte que sucumbe, el hecho de serle
posible acudir ante un tribunal superior probablemente más especializado, para que el mismo
negocio vuelva a ser examinado por él. Este es el objeto de los recursos, por virtud de los
cuales el litigante puede impugnar ante un tribunal superior una resolución que no le satisface.
Los recursos ofrecen una mayor exactitud de las resoluciones judiciales.
2
3
4
PALLARES, Eduardo, op. cit. pp. 685
COUTERE Eduardo J. Recursos en Materia Mercantil, Doctrina, Jurisprudencia y Práctica Forense, México, 2002
Ibidem. P. 5
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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Definición (del latín recursus, que significa volver, repetirse, acción de repetirse de
vuelta, de regreso o retorno.)
I.
El procesalista Eduardo J.Couture lo define:5
En su acepción jurídica y en su sentido lato, significa la acción o facultad concedida por la ley al
que se cree perjudicado por una resolución judicial para pedir la reposición, anulación o
revocación de la misma.
II. Por su parte Eduardo Pallares precisa que:
Los recursos son los medios de impugnación que otorga la ley a las partes y a los terceros para
que obtengan, mediante ellos, la revocación o modificación de una resolución judicial sea ésta
auto o decreto. Excepcionalmente, el recurso tiene por objeto nulificar la resolución o la
instancia de la misma.
III. A su vez el Diccionario jurídico mexicano lo define como:
Medio de impugnación que se interpone contra una resolución judicial pronunciada en un proceso
ya iniciado, generalmente ante un juez o tribunal de mayor jerarquía y de manera excepcional
ante el mismo juzgador, con el objeto de que dicha resolución sea revocada, modificada o
anulada.
III CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS
Eduardo Pallares, clasifica a los recursos de la siguiente manera:
a) Principales e incidentales o adhesivos. Los principales, son los que se interponen con el
carácter de autónomos y no presuponen la existencia de un recurso previamente interpuesto al
cual se vinculen. Los adhesivos, presuponen la existencia de un recurso previo, se adhieren a él,
y siguen su suerte.
b) Los que se resuelven por el mismo órgano jurisdiccional que pronuncia la resolución recurrida
en la misma instancia, y los que se deciden por el órgano diverso en instancia ulterior.
c) Recursos ordinarios y extraordinarios. Son recursos ordinarios, aquellos que se interponen
contra una sentencia que no ha causado ejecutoria; mientras que en los extraordinarios,
acontece lo contrario. Figura en el primer grupo, los recursos de revocación, apelación y queja, y
en el segundo grupo, el de apelación extraordinaria.6
3.1. Distinción entre recurso y medio de impugnación
Generalmente se identifican los conceptos medios de impugnación y de recursos, como
si estas expresiones fueran sinónimas; sin embargo, la doctrina considera que los recursos sólo
son una especie de los medios de impugnación que vienen a ser el género.
Todo recurso es en realidad un medio de impugnación que se interpone en contra de
una decisión judicial emitida en el curso del proceso generalmente ya iniciado éste, con la
finalidad de que se reexamine la decisión que se estima causa agravio y se resuelva si se
confirma, modifica, o revoca. Contrariamente, existen medios de impugnación que no son
recursos. Esto significa, que el medio de impugnación es el género y el recurso es la especie.
IV.- CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS CONFORME A NUESTRA LEGISLACIÓN
4.1. Recurso de evocación
Es el medio de impugnación ordinario que se otorga para que las partes puedan recurrir
las resoluciones que no admitan la apelación, y que resuelve el mismo juez que las haya
dictado.
5
6
MAR Nereo, Guía del Procedimiento Civil para el Distrito Federal, Tercera Edición, Porrúa, México, 1995, P 476.
PALLARES, Eduardo, op. cit. Pp. 689 y 690
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
4.2. Recurso de apelación
La apelación es el instrumento normal de impugnación de las sentencias, en virtud de
ellas se inicia el segundo grado de conocimiento del litigio sometido a proceso.
V.-PROCEDENCIA
En nuestro Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, en su artículo
637 dispone que: “El recurso de apelación tiene por objeto que en segunda instancia se
reparen en su caso, las violaciones cometidas en las resoluciones contra las cuales sea
admisible.7
VI. SUBSTANCIACIÓN
Ante quien debe interponerse
Ante el juez del conocimiento. En el artículo 641 se previene que puede interponerse por
escrito dentro nueve días improrrogables, si fuere sentencia definitiva o dentro de cinco días si
fuere auto o sentencia interlocutoria, y en el mismo escrito deberá expresarse los agravios, sin
lo cual no será procedente. El recurso de apelación procede en uno o en ambos efectos; en el
primer caso no suspende el procedimiento ni la ejecución del auto o sentencia y en el segundo
sí, se suspende la jurisdicción del juez hasta la decisión de la sentencia una vez resuelto el
recurso de apelación. Asimismo, se dispone en la ley que interpuesta la apelación, el juez la
admitirá sin substanciación alguna si fuere procedente, expresando si la admite en uno o en
ambos efectos, corriendo traslado a la contraria para que dentro de cinco días conteste lo que a
su derecho convenga.
A su vez en su parte conducente en el ordinal 633 del Código de Procedimientos Civiles
motivo de este estudio, se determina textualmente lo siguiente:
Artículo 633. Los tribunales no admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o improcedentes;
los desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55.8
Son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados por la ley, las resoluciones
que se dicten:
I. Ordenando el trámite a cualquier medio preparatorio;
II. Otorgando la posesión y administración al cónyuge supérstite de los bienes de la sociedad
conyugal;
III. Mandando abrir a prueba un juicio o admitiéndola;
IV. Decidiendo los incidentes a que se refieren los artículos 620 y 629 fracciones II, III, IV, VII,
VIII, X y XII;
V. Decidiendo el recurso de revocación;
VI. Las que se dicten con carácter provisional, excepto aquellas en que se disponga otra cosa;
VII. Decidiendo el fondo del asunto cuya suerte principal no exceda del equivalente a ciento
ochenta y dos días de salario vigente en la fecha en que se pronuncie la sentencia;
VIII. Declarando ejecutoriada una sentencia;
IX. En ejecución de sentencia, salvo los casos previstos por la ley;
X. Decidiendo de plano cualquier cuestión que se suscite durante la subasta; y
XI. Aprobando el remate o declarando la adjudicación de bienes embargados.
Disposición legal que se encuentra debidamente vinculada haciendo una interpretación
sistemática con lo establecido por el artículo 638 del Código de Procedimientos Civiles para el
Estado de Nayarit, de rubro y texto:
Artículo 638. Son casos de improcedencia de la apelación:
I. La extemporaneidad;
7
8
Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, p. 138
Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit, p.137
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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II. La irrecurribilidad;
III. Que la resolución sea revocable;
IV. Que la resolución haya sido combatidas por otro medio de impugnación; y
V. Haber obtenido todo lo que se pidió.
VII. RAZONES PARA REFORMAR LA LEY
Se ha dejado asentado, que dentro del Código de Procedimientos Civiles para el Estado
de Nayarit, en su Título Segundo relativo a los recursos, se contempla dentro del numeral 633
aquellos supuestos en los que no se admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o
improcedentes y se refiere que estos se desecharán de plano, aplicando lo dispuesto por los
artículos 54 y 55; sin embargo, esta disposición resulta encontrarse rebasada, en virtud de que
el artículo 55 fue derogado mediante Decreto 8297 publicado con fecha sábado 9 de diciembre
del 2000, número 47, Tomo CLXVII, a la vez dicho numeral incluye la norma vinculada con las
causas de improcedencia del recurso de apelación, reguladas en el artículo 638 del mismo
ordenamiento legal, e igualmente en otra se contemplan los supuestos, en que de plano son
irrecurribles las resoluciones que se dicten sobre las hipótesis ya citadas.
Así mismo se observa en aplicación de dicha norma, sino de todas en general las
Sustantivas y Adjetivas que conforman nuestro ordenamiento jurídico positivo estatal, que
cuando un ordenamiento sufre modificaciones por derogación o creación en las nuevas
ediciones de los Códigos, simplemente se hace cita “Derogado” pero se omite citar la fecha del
periódico en que se llevó a cabo la promulgación del Decreto, lo que genera incertidumbre en
cuanto al término de vigencia de las disposiciones derogadas; o en su caso, la fecha a partir de
la cual rige la nueve disposición, y con esto el operador jurídico puede incurrir en errores de
apreciación de la ley aplicable al caso concreto; lo que atenta contra el principio de seguridad
jurídica y legalidad a que aluden los artículos 14, 16 y 17 Constitucional, por lo se considera
pertinente, que en las publicaciones se incluyan los datos que modifican los ordenamientos
como se ha dicho en líneas anteriores.
Derivado de que se subsanen las inconsistencias a que se aluden, traerá como
consecuencia que el operador del derecho con mayor certidumbre, identifique el precepto que
ha aplicarse; o que sea aplicable al caso concreto, e inclusive, permitirá también al destinatario
de la norma una mejor interpretación jurídica y decisión judicial, atento siempre al principio
que las sentencias no crean, sino declaran derechos.
VIII. CONCLUSIÓN
Acorde a lo ya señalado con antelación, por estimarse que uno los fines de derecho
procesal es garantizar la tutela del orden jurídico, y por ende la armonía y la paz social, esto
mediante la realización pacífica, imparcial y justa del derecho objetivo abstracto al caso
concreto sujeto a la decisión judicial, su utilidad es evidente en función de que mediante él se
regulan derechos, facultades, obligaciones, deberes y cargas procesales, por así derivarse de
las normas jurídicas, las cuales son de orden publico, más al encontrarse rebasada la norma en
comento relativa al artículo 633 del ordenamiento procesal civil del Estado, por contener una
disposición derogada, pero principalmente por una inadecuada estructura en su contenido, se
hace necesario reformar la ley entorno a dicho tópico.
IX.-PROPUESTA
Como consecuencia de lo anterior y al advertirse la conveniencia de reformar la ley en
torno a estas disposiciones legales, será necesario y así se propone, reformar el artículo 633
debiéndose dividir en dos partes, toda vez que en una de ella se refiere a una norma
actualmente derogada, en otra a la improcedencia y la siguiente a los supuestos que de plano
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
son irrecurribles, de ahí la necesidad de separarlo y crear el numeral 633 Bis del Código de
Procedimientos Civiles, el que deberá quedar entonces:
Texto vigente
Artículo 633. “Los tribunales no admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o
improcedentes; los desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55.
Son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados por la ley, las
resoluciones que se dicten:
I. Ordenando el trámite a cualquier medio preparatorio;
II. Otorgando la posesión y administración al cónyuge supérstite de los bienes de la sociedad
conyugal;
III. Mandando abrir a prueba un juicio o admitiéndola;
IV. Decidiendo los incidentes a que se refieren los artículos 620 y 629 fracciones II, III, IV, VII,
VIII, X y XII;
V. Decidiendo el recurso de revocación;
VI. Las que se dicten con carácter provisional, excepto aquellas en que se disponga otra cosa;
VII. Decidiendo el fondo del asunto cuya suerte principal no exceda del equivalente a ciento
ochenta y dos días de salario vigente en la fecha en que se pronuncie la sentencia;
VIII. Declarando ejecutoriada una sentencia;
IX. En ejecución de sentencia, salvo los casos previstos por la ley;
X. Decidiendo de plano cualquier cuestión que se suscite durante la subasta, y;
XI. Aprobando el remate o declarando la adjudicación de bienes embargados.”
Texto propuesto
“Artículo 633. Los tribunales no admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o
improcedentes; los desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55. Derogado
mediante Decreto 8297 publicado con fecha 9 de diciembre del 2000.
“ARTÍCULO 633 BIS
“Son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados por la ley, las resoluciones
que se dicten:
I. Ordenando el trámite a cualquier medio preparatorio;
II. Otorgando la posesión y administración al cónyuge supérstite de los bienes de la sociedad
conyugal;
III. Mandando abrir a prueba un juicio o admitiéndola;
IV. Decidiendo los incidentes a que se refieren los artículos 620 y 629 fracciones II, III, IV, VII,
VIII, X y XII;
V. Decidiendo el recurso de revocación;
VI. Las que se dicten con carácter provisional, excepto aquellas en que se disponga otra cosa;
VII. Decidiendo el fondo del asunto cuya suerte principal no exceda del equivalente a ciento
ochenta y dos días de salario vigente en la fecha en que se pronuncie la sentencia;
VIII. Declarando ejecutoriada una sentencia;
IX. En ejecución de sentencia, salvo los casos previstos por la ley;
X. Decidiendo de plano cualquier cuestión que se suscite durante la subasta, y;
XI. Aprobando el remate o declarando la adjudicación de bienes embargados.”
FUENTES DE INFORMACIÓN
Bibliografía
BRISEÑO SIERRA, Humberto. El Juicio Ordinario Civil. Ed. Porrúa.
PALLARES, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil.
GARCÍA, MALDONADO, Octavio. Teoría General del Proceso.
VÁZQUEZ Rodolfo. Interpretación jurídica y decisión judicial.
JIMÉNEZ CARRILLO, José Alfredo. Medios de Impugnación y Recursos Civil y Mercantil.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
ECHANDÍA, Devis. Teoría General del Proceso.
OVALLE FAVELA, José. Teoría general del proceso, editorial Harla, Mexico.
UNAM.- Diccionario Jurídico Mexicano, editorial Porrúa
VÁZQUEZ, Rodolfo. Interpretación jurídica y decisión judicial.
Legislación
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE NAYARIT
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
ENSAYOS CONSECUENCIAS LEGALES DE LA INOBSERVANCIA EN EL JUICIO ORDINARIO DE LOS PRINCIPIOS PROCESALES Cuauhtémoc Valencia Huerta∗ INTRODUCCIÓN
El presente trabajo tiene sustento en las observaciones que de manera cotidiana llevo a
cabo con motivo del estudio de los casos que me son asignados en la ponencia a que me
encuentro adscrito, como Secretario de Estudio y Cuenta en la Sala Civil del Poder Judicial del
Estado de Nayarit.
El análisis reflexivo de las cuestiones de competencia, recusaciones, así como de las
resoluciones recurridas en apelación (autos, interlocutorias y sentencias definitivas),
competencia de la Sala Civil, deriva del estudio a las piezas de autos (promociones, proveídos,
actas de diligencias y pruebas), que dan sustento para la emisión de los actos de autoridad
sometidos a la instancia superior, la que emite sentencia recursal, generalmente basándose en
los agravios que hace valer quien opone la cuestión competencial, la recusación, la apelación, y
en ocasiones con apoyo en la suplencia de los agravios deficientes, en los casos en que
procede.
Como operador jurídico, conforme con mis experiencias y convicciones personales,
incluso de acuerdo con mi propia posición epistemológica; pero sobre todo, atento a los
principios que rigen la carrera judicial: independencia, imparcialidad, objetividad,
profesionalismo y excelencia, he procurado imprimir una determinada concepción del derecho
en los proyectos de resolución de las sentencias de segunda instancia ,en los casos que me son
asignados para su estudio, proyectos que someto a la consideración del magistrado titular de la
ponencia a que me encuentro adscrito, con quien hago los comentarios pertinentes que el caso
en turno requiere para su atención integral en los tópicos que son sometidos por los
interesados a la consideración de la Sala Civil, y para la atención en suplencia de agravio, de
los temas que no han sido abordados por los inconformes, en los casos que así procede
legalmente, por su naturaleza o por la calidad de las partes.
∗
Su autor es Licenciado en Derecho, egresado de la Facultad de Derecho, (hoy Unidad Académica de Derecho) de la Universidad Autónoma de Nayarit; ingresó
al Poder Judicial como Secretario de Acuerdos del Juzgado de Paz de Jomulco, Nayarit, el 1 de febrero de 1973, comisionado como auxiliar del Juzgado de
Primera Instancia del Ramo Penal del Partido Judicial de Tepic, Nayarit, fue oficial administrativo comisionado en la Secretaría de Acuerdos del entonces
denominado Supremo Tribunal de Justicia del Estado, hoy Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit. Fuera de esta institución, ocupó los cargos de
Jefe “B” de Servicios Federales del Departamento de Asuntos Agrarios y Colonización (Secretaría de la Reforma Agraria); fue receptor de quejas y Conciliador
en la Procuraduría de la Defensa del Consumidor Delegación Tepic,. El 6 de junio de 1989 es designado Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Civil del
Poder Judicial del Estado, ocupó la titularidad del Juzgado Mixto de Primera Instancia de Valle de Banderas, Nayarit, del 6 de junio de 1991 al 4 de noviembre
de 1992, fecha en que interrumpió su carrera judicial, retomándola el 16 de octubre de 2001 al designársele nuevamente Secretario de Estudio y Cuenta de la
Sala Civil, cargo que ocupó hasta el día 15 de enero de 2002 al asumir el cargo de Secretario de la Visitaduría del Consejo de la Judicatura, del Poder Judicial
del Estado. Actualmente ocupa el cargo de Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Civil del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit.
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Con frecuencia se aprecia en segunda instancia en los casos asignados para su estudio:
falta de observación al principio de dirección del proceso por no haber sido fijados los hechos
controvertidos, y por consecuencia, inobservancia al principio de economía procesal, lo que
propicia el desahogo de material probatorio que conforme al principio de congruencia, resulta
inatendible jurídicamente en la resolución que ha sido recurrida, lo que origina el
incumplimiento a la garantía constitucional de acceso a la justicia, ya que la falta de dirección
en la sustanciación del procedimiento, propicia que la impartición de justicia no sea expedita;
sino por el contrario ocasiona que los procedimientos se contaminen con diligencias
inconducentes, con detrimento en la atención de los restantes casos que ingresan a los órganos
jurisdiccionales para su tramitación; asimismo la falta de dirección del proceso, incrementa del
costo temporal y pecuniario de los asuntos, tanto para los justiciables como para los órganos
jurisdiccionales.
Por lo anterior en mi opinión, es impostergable que el Código de Procedimientos Civiles
para el Estado de Nayarit, establezca el deber del director del proceso para que dictamine al
término del plazo para contestar la demanda o para contestar la reconvención en su caso: el
nombre de las partes; la existencia o inexistencia de litisconsortes: activo o pasivo y si han sido
llamados a juicio, y en su caso, determine sean llamados a juicio para que les pare perjuicio la
sentencia que se llegue a dictar; los documentos que han sido presentados por las partes con
sus escritos de demanda, contestación a la demanda, reconvención y contestación a la
reconvención, los que deberán ser tomados en cuenta en el momento procesal oportuno, sin
necesidad de ratificación; dándoles el valor que les pueda corresponder conforme a su
naturaleza, objeción y acreditación de ésta, o falta de objeción; documentos que las partes
manifiesten bajo protesta de decir verdad, y acrediten que no pudieron anexarlos a los escritos
de demanda, contestación a la demanda, reconvención, contestación a la reconvención; para
que puedan exhibirlos después o que el órgano jurisdiccional los recabe a petición de parte
hecha oportunamente; asimismo fije los puntos de contradicción sobre los que han de versar
las pruebas por constituir. Dictamen que evitará en gran medida, posteriores reposiciones de
autos.
El hombre en sociedad tiene derechos y obligaciones, su comportamiento está regulado
por preceptos legales de muy diversa índole, tendentes a preservar la paz y el orden social que
cuando son quebrantados por una o varias personas físicas o colectivas en detrimento de otra u
otras, surge un conflicto de intereses y por consecuencia, nace el derecho subjetivo de quien se
siente afectado de acudir a los tribunales para que sea declarado su derecho, y para que se
imponga a la contraparte el cumplimiento forzoso de lo que le es debido observar.
El derecho de acceso a la justicia, está garantizado por el estado mexicano en el artículo
17 constitucional que consagra a favor de los gobernados entre otros: el Principio de justicia
pronta, que se traduce en la obligación de las autoridades encargadas de su impartición de
resolver las controversias ante ellas planteadas, dentro de los términos y plazos que para tal
efecto se establezcan en las leyes; el Principio de justicia expedita, consistente en el deber de
la autoridad de sustanciar el procedimiento libre de estorbos o condiciones no apoyados en ley.
Sin embargo, no siempre se logra que la justicia sea pronta y expedita, debido a que los
procedimientos se desvían de su curso natural por muchas razones, entre otras, porque no se
fijan de manera adecuada los puntos controvertidos, lo que trae por consecuencia:
•
•
‐ 60 ‐ Que no se tenga una visión clara de la litis y por ello, se admitan medios de pruebas
inconducentes, que en nada contribuyen a demostrar las cuestiones fácticas o de derecho en
que se sustenta la demanda, contestación de la demanda, reconvención, o, contestación de la
reconvención.
Que de manera tradicional, en la función jurisdiccional se acepte con relación a la carga
procesal probatoria de las partes, que las pruebas deben ser ofrecidas en el periodo de pruebas
y desahogadas en audiencia, aún aquellas que por disposición legal ya obran en el juicio
natural por formar parte de los escritos que originan la litis, práctica que es incorrecta, ya que
tales medios de convicción, no requieren de ratificación en el escrito de ofrecimiento de
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pruebas, y tampoco que sean desahogadas en audiencia, porque la ley dispone que los
documentos que ya se exhibieron antes del período de ofrecimiento de pruebas se tomen como
prueba aunque no se ofrezcan, dándoseles el valor que les corresponde.
A mayor abundamiento, existen supuestos legales en los que no se requiere la apertura
de período probatorio:
1.
2.
3.
4.
Cuando es confesada la demanda en todas sus partes;
cuando se ha manifestado conformidad con la contestación;
cuando se ha manifestado conformidad con la reconvención;
cuando las cuestiones controvertidas son puramente de derecho y no de hecho.
En estos casos se debe citar para sentencia excepto en los asuntos concernientes a las
cuestiones familiares y del estado civil en los que deberá seguirse el juicio en todas sus etapas.
Las facultades de dirección del juez, tienen como propósito evitar desviaciones en el
curso natural del juicio, de ahí que estimo necesario que se disponga de manera expresa en la
legislación adjetiva civil, que al término del plazo para que sea contestada la demanda, o en su
caso la reconvención, el juez emita resolución interlocutoria que contenga dictamen en el que
sea fijada la litis; interlocutoria que podrá ser recurrida en reconsideración, lo que traerá
consecuencias en beneficio de las partes, así como de los órganos jurisdiccionales:
•
•
Consecuencias en beneficio de las partes. Les dará certeza respecto a los hechos que
resultan dudosos para el juez, lo que les permitirá en acatamiento a la carga procesal
probatoria que les corresponde, ofrecer sólo las pruebas que sean conducentes para acreditar
los hechos constitutivos de su acción o de sus excepciones, por consecuencia, permitirá al
interesado objetar correctamente las pruebas de su contraria que no sean pertinentes al caso.
Consecuencias en beneficio de los órganos jurisdiccionales. En gran medida facilitará a
los servidores públicos judiciales detectar objetivamente durante el acuerdo, las audiencias, o
diligencias; qué pruebas ofrecidas por las partes no se encuentran relacionadas con los puntos
de contradicción que fijaron la litis; qué preguntas de los cuestionarios a los peritos se
encuentran ajenos a la controversia;, qué posiciones formuladas a los absolventes resultan
impertinentes; qué preguntas y repreguntas a los testigos no están vinculadas con lo
controvertido, y qué puede ser considerado materia de la inspección judicial.
Es de sabido derecho, que el hombre en sociedad está sujeto permanentemente aún
desde antes de su nacimiento, al estado de derecho que le confiere derechos y le impone
obligaciones; lo que contribuye a la preservación de la paz pública y del orden social.
Así en nuestro sistema jurídico nacional existe como derecho positivo, prohibición
constitucional de la venganza privada: “ninguna persona podrá hacerse justicia por sí misma,
ni ejercer violencia para reclamar su derecho”, como contrapartida, se reconoce el derecho a
favor de las personas y el deber a cargo del Estado de prestar el servicio de justicia: “Toda
persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarán expeditos para
impartirla en los plazos y términos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera
pronta”
El derecho y el deber precitados, son atendidos por la tesis de jurisprudencia
constitucional 113/2001 generada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, en
su sesión pública celebrada el día diez de septiembre de dos mil uno, al resolver la
Contradicción de Tesis 35/2000, publicada bajo el Registro 188804, criterio del que destaca, en
primer término el derecho de las personas de tener acceso a la justicia: “De la interpretación
de lo dispuesto en el artículo 17, párrafo segundo, de la Constitución General de la República
se advierte que en ese numeral se garantiza a favor de los gobernados el acceso efectivo a la
justicia, derecho fundamental que consiste en la posibilidad de ser parte dentro de un proceso
y a promover la actividad jurisdiccional que, una vez cumplidos los respectivos requisitos
procesales, permita obtener una decisión en la que se resuelva sobre las pretensiones
deducidas…”
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
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Por otra parte, la precitada tesis también enuncia los lineamientos que habrá de seguir
el legislador y los órganos jurisdiccionales para que sea efectivo el acceso a la justicia, al decir:
“...…en ese precepto se deja a la voluntad del legislador establecer los plazos y términos
conforme a los cuales se administrará la justicia, debe estimarse que en la regulación
respectiva puede limitarse esa prerrogativa fundamental, con el fin de lograr que las instancias
de justicia constituyan el mecanismo expedito, eficaz y confiable al que los gobernados acudan
para dirimir cualquiera de los conflictos que deriven de las relaciones jurídicas que entablan,
siempre y cuando las condiciones o presupuestos procesales que se establezcan encuentren
sustento en los diversos principios o derechos consagrados en la propia Constitución General de
la República…”.
Aunado a lo anterior sobre el tema de acceso a la justicia, es atendible la Tesis Aislada
constitucional generada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, al
resolver el Amparo Directo en revisión 1670/2003, publicada bajo el Registro 181552, en la
que destacan los alcances de la tutela jurisdiccional, prevista en el artículo 17 constitucional:
“El citado precepto constitucional establece cinco garantías, a saber: 1) la prohibición de la
autotutela o "hacerse justicia por propia mano"; 2) el derecho a la tutela jurisdiccional; 3) la
abolición de costas judiciales; 4) la independencia judicial, y 5) la prohibición de la prisión por
deudas del orden civil. La segunda de dichas garantías puede definirse como el derecho público
subjetivo que toda persona tiene, dentro de los plazos y términos que fijen las leyes, para
acceder de manera expedita a tribunales independientes e imparciales, a plantear una
pretensión o defenderse de ella, con el fin de que a través de un proceso en el que se respeten
ciertas formalidades, se decida sobre la pretensión o la defensa y, en su caso, se ejecute esa
decisión. Ahora bien, si se atiende a que la prevención de que los órganos jurisdiccionales deben
estar expeditos -adjetivo con que se designa lo desembarazado, lo que está libre de todo
estorbo- para impartir justicia en los plazos y términos que fijen las leyes, significa que el poder
público -en cualquiera de sus manifestaciones: Ejecutivo, Legislativo o Judicial- no puede
supeditar el acceso a los tribunales a condición alguna, pues de establecer cualquiera, ésta
constituiría un obstáculo entre los gobernados y los tribunales, es indudable que tal derecho a la
tutela judicial puede verse conculcado por normas que impongan requisitos impeditivos u
obstaculizadores del acceso a la jurisdicción, si tales trabas resultan innecesarias, excesivas y
carecen de razonabilidad o proporcionalidad respecto de los fines que lícitamente puede
perseguir el legislador. Sin embargo, no todos los requisitos para el acceso al proceso pueden
considerarse inconstitucionales, como ocurre con aquellos que, respetando el contenido de ese
derecho fundamental, están enderezados a preservar otros derechos, bienes o intereses
constitucionalmente protegidos y guardan la adecuada proporcionalidad con la finalidad
perseguida, como es el caso del cumplimiento de los plazos legales, el de agotar los recursos
ordinarios previos antes de ejercer cierto tipo de acciones o el de la previa consignación de
fianzas o depósitos”.
Bajo el lineamiento jurídico previsto en el artículo 17 constitucional, los Estados
integrantes del pacto federal, regulan la organización y funcionamiento del servicio de justicia
al amparo del marco legal establecido en las leyes orgánicas y de los códigos sustantivos y
adjetivos aplicables del fuero común; así como las leyes aplicables en los casos de jurisdicción
concurrente.
Así las cosas, podemos afirmar con relación al procedimiento civil, que de la
interpretación conjunta de los artículos 1º y 6º de la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado
de Nayarit, deriva que es al Poder Judicial, a quien corresponde en los términos de la
Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Nayarit, interpretar y aplicar entre otras:
las leyes en asuntos civiles, familiares así como las especiales y federales que expresamente le
conceden concurrencia de jurisdicción; asimismo que el Tribunal Superior de Justicia y los
Juzgados de Primera Instancia tienen entre otras las siguientes obligaciones: ajustar sus
procedimientos y resoluciones a las leyes aplicables.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Por otra parte, de la interpretación conjunta y armónica de los artículos 1º, 2º, 3º, 9º,
46, 47, 83, 167, 169, 241, 249, 250 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de
Nayarit, se desprende en esencia:
El citado código procesal regula los juicios con sus formas esenciales que los órganos
jurisdiccionales del Estado utilizan para solucionar las controversias que se suscitan en el orden
civil, sin que les sea permitido alterar, variar o modificar las normas procesales; salvo en los
casos que el propio código establece.
Todo juicio civil es público, rápido, sencillo, económico, de fases preclusivas, a impulso
de parte o de oficio y con facultades de dirección del juez. Sólo puede iniciar un procedimiento
judicial o intervenir en él, quien tenga interés legítimo; asimismo de oficio o a petición de
parte, se llamará a quienes les resulte interés jurídico en juicio, pudiendo los interesados o sus
representantes legítimos comparecer en el juicio por sí o por otro con mandato judicial
otorgado conforme a la ley sustantiva civil.
A toda demanda o contestación debe acompañarse necesariamente: 1o. El Poder que
acredite la personería del que comparece en nombre de otro; 2o. el documento o documentos
que justifiquen el carácter con el que el litigante se presente en juicio en el caso de tener
representación legal de alguna persona o corporación o cuando el derecho que reclame
provenga de habérsele transmitido; 3o. copia del escrito y de los documentos para correr
traslado al litigante, pudiendo ser un papel común, fotostática o cualquier otra, siempre que
sea legible. 4o. el documento o documentos en que la parte interesada funde su derecho. Si no
los tuviere a su disposición, designará el archivo o lugar en que se encuentren los originales,
para que a su costa se mande expedir copia de ello en la forma que prevenga la ley. Se
entenderá que las partes tienen a su disposición los documentos y deberán acompañarlos
precisamente en la demanda o contestación, siempre que existan los originales en un protocolo
o archivo público del que puedan pedir y obtener copia autorizada de ellos.
Los artículos 83 y el 164 del enjuiciamiento civil contienen una antinomia; el primero
establece que una vez concluidos los términos fijados a las partes sin necesidad de que se
acuse rebeldía, seguirá el juicio su curso y se tendrá por perdido el derecho que, dentro de
ellos, debió ejercitarse; el segundo en su primera parte dispone, que transcurrido el término
del emplazamiento sin haber sido contestada la demanda o la reconvención en su caso, se hará
la declaración de rebeldía con los efectos señalados en la parte final del Artículo 151,
abriéndose el período de ofrecimiento de pruebas sin necesidad de que medie petición de
parte; para hacer la declaración en rebeldía el juez examinará la legalidad del emplazamiento a
la parte demandada o reconvenida según el caso y si encontrare que no se hizo correctamente,
mandará reponerlo e impondrá una corrección disciplinaria a quien lo hubiere practicado
cuando aparezca responsable.
Confesada la demanda en todas sus partes, o manifestándose la conformidad con la
contestación o reconvención, o si las cuestiones controvertidas fueren puramente de derecho y
no de hecho, se citará para sentencia, excepto en los asuntos concernientes a las cuestiones
familiares y del estado civil, en los que deberá seguirse el juicio en todas sus etapas.
Para conocer la verdad sobre los puntos controvertidos, puede el juzgador valerse de
personas o de cualquier otro medio de prueba ya sea que pertenezca a las partes o a un
tercero, sin más limitaciones que las pruebas no estén prohibidas por la ley ni sean contrarias a
la moral.
Al día siguiente en que se termine el período de ofrecimiento de pruebas, el juez dictará
resolución en la que determinará las pruebas que se admitan sobre cada hecho (debe
entenderse que alude a los hechos controvertidos), siempre que estén permitidas por la ley y
satisfagan los requisitos que para cada una de ellas se exija. No se admitirán diligencias de
prueba contra derecho, contra la moral o sobre hechos que no han sido controvertidos por las
partes, imposibles o notoriamente inverosímiles.
Los documentos que ya se exhibieron antes del período de ofrecimiento y las
constancias de autos, se tomarán como prueba aunque no se ofrezcan, dándoseles el valor que
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
corresponda.
Las sentencias deben tener lugar, fecha y tribunal que las pronuncie, los nombres de las
partes contendientes, el carácter con que litiguen y el objeto del juicio; ser claras, precisas,
exhaustivas, motivadas, fundadas y congruentes con lo deducido oportunamente, condenando
o absolviendo o en su caso dejando a salvo sus derechos.
Los tribunales no podrán, bajo ningún pretexto, dilatar ni negar la resolución de las
cuestiones que hayan sido discutidas en el juicio.
PRIMERA.- No siempre se requiere legalmente que las pruebas sean desahogadas en
audiencia, como es el caso de los documentos que deben acompañarse a los escritos de
demanda, contestación a la demanda, reconvención y contestación a la reconvención, por así
disponerlo el artículo 241 del enjuiciamiento civil, conforme al cual los documentos que ya se
exhibieron antes del periodo de ofrecimiento y las constancias de autos, se tomarán como
prueba aunque no se ofrezcan; asimismo se dispone en el precepto invocado que se les dará el
valor que les corresponda, lo que desde luego debe ocurrir en el acto jurisdiccional por
excelencia, como es el dictado de la sentencia.
SEGUNDA. No es requisito legal que sean ratificados en el escrito de ofrecimiento de
pruebas los documentos exhibidos antes del periodo de ofrecimiento de pruebas, tampoco que
sean desahogados en audiencia, ya que por su propia naturaleza, por disposición de la ley
procesal se tienen como pruebas; por tanto, los documentos que deben desahogarse en la
audiencia son aquellos que la parte interesada ofreció dentro del periodo de ofrecimiento de
pruebas, siempre que no sean de los que debía de haber acompañado la parte con la demanda,
contestación, reconvención, o contestación de reconvención en su caso.
TERCERA. Es práctica generalizada, que sean ratificados en los escritos de ofrecimiento
de prueba, los documentos que las partes anexaron a la demanda, contestación de la
demanda, reconvención, o contestación de reconvención, para que sean desahogadas en
audiencia pública y sean consideradas en la sentencia. Práctica que es ociosa, debido a que,
tales documentos por disposición legal deben ser tomados en cuenta y valorados, aun cuando
no sean ratificados.
CUARTA. De lo anterior, surge la necesidad de que el juez al término del plazo para
contestar la demanda o la reconvención, emita resolución interlocutoria que contenga dictamen
que fije la litis con los puntos de contradicción derivados de los escritos de demanda,
contestación, reconvención y contestación a la reconvención.
QUINTA. Asimismo, es conveniente que la litis sea fijada de manera correcta sin dejar
fuera hechos controvertidos, o sin incluir los que no deban considerarse como tales, a lo que
puede contribuir la apreciación de las partes, quienes podrán recurrir por medio de un recurso
de reconsideración la interlocutoria de fijación de la litis, para que en atención a las razones del
disconforme, en el dictamen incluya hechos o circunstancias no considerados, o en su caso los
deseche.
CONCLUSIONES
Existe antinomia en los artículos 83 y 164 del Código de Procedimientos Civiles para el
Estado de Nayarit, toda vez que, aquel determina que no hay necesidad de acusar rebeldía
para que el juicio siga su curso, además tiene por perdido el derecho que dentro del plazo legal
o judicial concedido debió ejercitarse, en cambio este ordena se haga declaración de rebeldía.
Derivado de la antinomia en comento, así como de la práctica viciosa de ratificar en los
escritos de ofrecimiento de pruebas las documentales que se acompañan a los escritos de los
que surge la litis, o de desahogarlas en audiencia pública, aun cuando la ley les reconoce el
carácter de prueba y ordena sean tomados en cuenta aun cuando no se ofrezcan, estimo
necesario que la ley procesal de la materia establezca expresamente el deber judicial de que al
término del plazo para la contestación de la demanda o de la reconvención se emita
interlocutoria que contenga dictamen en el que se fije la litis, para lo que propongo se reforme
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el Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit en sus artículos 164 y 196, 633,
634, 636; asimismo para que en el Título de Recursos se cambie el nombre del Capítulo II se
adicione el capítulo III, lo que traería por consecuencia los cambios legales que a continuación
se indican.
Texto actual del artículo 164:
Artículo 164. Transcurrido el término del emplazamiento, sin haber sido contestada la demanda
o la reconvención en su caso, se hará la declaración de rebeldía con los efectos señalados en la
parte final del artículo 151, abriéndose el período de ofrecimiento de pruebas sin necesidad de que
medie petición de parte. Para hacer la declaración en rebeldía el juez examinará la legalidad del
emplazamiento a la parte demandada o reconvenida según el caso y si encontrare que no se hizo
correctamente, mandará reponerlo e impondrá una corrección disciplinaría a quien lo hubiere
practicado cuando aparezca responsable.
PROPUESTA:
Texto que se propone para el artículo 164:
Artículo 164. Transcurrido el término del emplazamiento, sin haber sido contestada la
demanda o la reconvención en su caso, se emitirá interlocutoria dictamen en que se fije
la litis, que contendrá: el nombre de las partes; la existencia o inexistencia del litisconsorcio: activo o pasivo y si estos han sido o no llamados a juicio, y en su caso
determinará sean llamados a juicio para que les pare perjuicio la sentencia que se llegue
a dictar; documentos que han sido presentados por las partes con sus escritos de
demanda, contestación a la demanda, reconvención y contestación a la reconvención,
los que deberán ser tomados en cuenta en el momento procesal oportuno sin necesidad
de ratificación, dándoles el valor que les pueda corresponder, conforme a su naturaleza,
objeción y acreditación de esta, o falta de objeción; documentos que las partes
manifiesten bajo protesta de decir verdad, y acrediten que no pudieron anexarlos a los
escritos de demanda, contestación a la demanda, reconvención, contestación a la
reconvención, para que puedan exhibirlos después o que el órgano jurisdiccional los
recabe a petición de parte hecha oportunamente; así mismo fije los puntos de
contradicción sobre los que han de versar las pruebas por constituir.
Para pronunciar interlocutoria que fije la litis, el Juez examinará la legalidad del
emplazamiento a la parte demandada o reconvenida según el caso y si encontrare que
no se hizo correctamente, mandará reponerlo e impondrá una corrección disciplinaría a
quien lo hubiere practicado cuando aparezca responsable.
Se propone el artículo 164 Bis:
Artículo 164 Bis. Una vez que transcurra el término para interponer el recurso de
reconsideración en contra de la interlocutoria que fija la litis, o resuelto que sea, sin
necesidad que medie petición de parte se abrirá el período de ofrecimiento de pruebas.
En concordancia con la reforma que se propone al artículo 164 y adición del artículo 164
Bis, se estima necesario que sea reformado el diverso 196.
Texto actual del artículo 196:
Artículo 196. Al día siguiente en que se termine el período de ofrecimiento de pruebas, el Juez
dictará resolución en la que determinará las pruebas que se admitan sobre cada hecho, siempre
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
que estén permitidas por la Ley y satisfagan los requisitos que para cada una de ellas se exija,
pudiendo limitar el número de testigos, prudencialmente, quedando al arbitrio del oferente la
elección; señalará día y hora para la audiencia de recepción que deberá efectuarse dentro de los
veinte días siguientes, tomando en consideración el tiempo para su preparación y ordenará lo
conducente para esto.
No se admitirán diligencias de prueba contra derecho, contra la moral o sobre hechos que no han
sido controvertidos por las partes, imposibles o notoriamente inverosímiles.
Texto que se propone para el artículo 196:
Artículo 196. Al día siguiente en que se termine Juez tomando en cuenta el dictamen
con el que fijó la litis dictará resolución en la que determinará las pruebas que se
admitan sobre cada hecho controvertido, siempre el período de ofrecimiento de pruebas,
el que estén permitidas por la Ley y satisfagan los requisitos que para cada una de ellas
se exija, pudiendo limitar el número de testigos, prudencialmente, quedando al arbitrio
del oferente la elección; señalará día y hora para la audiencia de recepción que deberá
efectuarse dentro de los veinte días siguientes, tomando en consideración el tiempo
para su preparación y ordenará lo conducente para esto.
No se admitirán diligencias de prueba contra derecho, contra la moral o sobre hechos
que no han sido controvertidos por las partes, imposibles o notoriamente inverosímiles.
Texto actual del artículo 633:
Artículo 633. Los tribunales no admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o improcedentes;
los desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55.
Son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados por la Ley, las resoluciones
que se dicten:
…
V. Decidiendo el recurso de revocación;
VI. Las que se dicten con carácter provisional, excepto aquellas en que se disponga otra cosa;
Texto que se propone para el artículo 633:
Artículo 633. Los tribunales no admitirán nunca recursos notoriamente frívolos o
improcedentes; los desecharán de plano, aplicando lo dispuesto en los artículos 54 y 55.
Son irrecurribles, además de los casos expresamente determinados por la Ley, las
resoluciones que se dicten:
I…IV….
V. Decidiendo el recurso de revocación;
V Bis. Decidiendo el recurso de reconsideración;
VI. Las que se dicten con carácter provisional, excepto aquellas en que se disponga otra
cosa;
Texto actual del artículo 634:
Artículo 634. Las resoluciones que no sean irrecurribles ni apelables, podrán ser revocadas por el
Juez que las dicte o por el que lo sustituya en el conocimiento del asunto.
Texto que se propone para el artículo 634, incluir como segundo párrafo el
texto del actual artículo 636:
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Artículo 634. Las resoluciones que no sean irrecurribles ni apelables, podrán ser
revocadas por el juez que las dicte o por el que lo sustituya en el conocimiento del
asunto.
La revocación debe pedirse dentro de las veinticuatro horas siguientes a la notificación,
por escrito, del que se ordenará correr traslado a la contraria por igual término, y
transcurrido el mismo se resolverá dentro de los tres días siguientes.
Se propone adicionar el Recurso de Reconsideración, para formar el nuevo texto de
artículo 636, por lo que también se cambia el nombre del Capítulo II, del Título de
Recursos:
CAPÍTULO II. Reconsideración.
Artículo 636. Las resoluciones que fijen la controversia, podrán ser reconsideradas por
el Juez que las dicte o por el que lo sustituya en el conocimiento del asunto.
La reconsideración debe pedirse dentro de los tres días siguientes a la notificación, por
escrito, del que se ordenará correr traslado a la contraria por igual término, y
transcurrido el mismo se resolverá dentro de los tres días siguientes.
Como consecuencia de lo anterior, la regulación del recurso de apelación pasaría a
formar un nuevo capítulo, pero conserva sus artículos actuales.
Quedando de la siguiente manera:
CAPÍTULO III. Apelación.
FUENTES DE INFORMACIÓN.
Bibliografía
Poder Judicial de la Federación. Suprema Corte de Justicia de la Nación La Constitución
y su interpretación por el Poder Judicial de la Federación, CD. Edición 2006.
Poder Judicial de la Federación. Suprema Corte de Justicia de la Nación IUS 2006, CD.
Junio 1917-Diciembre 2006, Jurisprudencia y Tesis Aisladas. Registro 188804.
Jurisprudencia Constitucional 113/2001. Contradicción de Tesis 35/2000.
Poder Judicial de la Federación. Suprema Corte de Justicia de la Nación IUS 2006, CD.
Junio 1917-Diciembre 2006, Jurisprudencia y Tesis Aisladas. Registro 18152. Tesis aislada
Amparo Directo en Revisión 1670/2003.
Legislación
LEY ORGÁNICA DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE NAYARIT. Artículos, 1º y 6º
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE NAYARIT. Artículos 1º, 2º,
3º, 9º, 46, 47, 83, 164, 167, 169, 196, 241, 249, 250, 633, 634 y 636.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
LOS DELITOS INFORMÁTICOS Y LA SEGURIDAD EN LA INFORMACIÓN Carlos Daniel González Rentería∗ La tecnología avanza constantemente y la exposición que tenemos actualmente a los
diferentes medios de comunicación electrónica es verdaderamente increíble. Internet que al ser
global, ofrece contenidos inagotables en casi cualquier tema del quehacer humano.
La sociedad y muchas de sus actividades se inclinan hoy hacia la informática y las
telecomunicaciones, los recursos, los bienes y otras cualidades jurídicamente protegidas de las
personas (como por ejemplo la intimidad, el honor, el patrimonio y muchos otros) también se
vuelcan a los nuevos formatos electrónicos.
Podría pensarse que esta evolución de los bienes jurídicos o su transformación en
simples almacenamientos electrónicos, podría lograr que estos se mantuvieran fuera del
alcance de la criminalidad porque al cambiar el formato se volverían inaccesibles.
Pero la misma naturaleza de libertad y gran amplitud de contenidos, ha originado
algunos problemas serios: contenido para adultos, pornografía, pedofilia, drogadicción, robo de
identidad, etc. Todo esto viene a sumarse a los ya conocidos Virus, gusanos, troyanos y otros
más, así como una gran diversidad de delitos que van desde el engaño, soborno, extorsión,
ataques realizados con dolo y mala fe que afectan a cualquier persona e institución.
CONCEPTO DE DELITOS INFORMÁTICOS
Son aquellas actividades ilícitas que:
• Se cometen mediante el uso de computadoras, sistemas informáticos u otros dispositivos de
comunicación (la informática es el medio o instrumento para realizar un delito), o;
• Tienen por objeto causar daños, provocar pérdidas o impedir el uso de sistemas informáticos
(delitos per se.)
• También se puede definir al delito informático como la conducta típica, antijurídica,
culpable y punible, en que se tiene a las computadoras como instrumento o fin.
CIBERCRIMINALIDAD Y ALGUNAS FIGURAS DELICTIVAS
La cibercriminalidad de hoy en día, no se remite simplemente al ingreso no autorizado a
sistemas informáticos ajenos como anteriormente se conocía; sino que toca cuestiones
económicas de gran amplitud (como las transferencias electrónicas ilegítimas de fondos de
cuentahabientes que pudo haber alcanzado más de 100 millones de dólares en 2005, según las
estimaciones más confiables), venta de identidades en Internet, clonación de tarjetas de
∗
Su autor es Licenciado en Informática, con Especialidad en Bases de Datos; egresado del Instituto Tecnológico de Tepic. Ingresó al Poder Judicial del Estado
de Nayarit, el 3 de enero de 2000 como Auxiliar administrativo del área de mantenimiento y soporte técnico del Departamento de Informática. Actualmente es
Jefe de Oficina del área de mantenimiento y soporte técnico, del Departamento de Informática del Poder Judicial del Estado de Nayarit.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
crédito, robo de identidades, copias ilegítimas de bases de datos (como el caso de 2004 de la
Base de datos del IFE) y cuestiones aún más complejas como pornografía infantil, trata de
personas, comercio sexual, delincuencia organizada e incluso terrorismo internacional.
Hacking
Un hacker es un individuo que sin derecho penetra un sistema informático sólo por
gusto o para probar sus habilidades. Usualmente no tiene fines delictivos graves este tipo de
intrusión.
Sin embargo, ellos mismos se definen como:
1. Una persona que disfruta el explorar detalles de sistemas programables y cómo maximizar
sus capacidades;
2. Alguien que programa entusiastamente;
3. Una persona que es buena programando rápidamente;
4. Un experto en un programa particular, como un hacker de Unix;
5. De manera despectiva, un intruso malicioso que trata de descubrir información sensible
merodeando.
Según ellos, el término correcto para esta definición despectiva es "cracker."
Cracking
Derivado del hacking. El cracker es una persona que sin derecho penetra un sistema
informático con el fin de robar o destruir información valiosa, realizar transacciones ilícitas, o
impedir el buen funcionamiento de redes informáticas o computadoras. Alguien que viola la
seguridad en un sistema. Este término fue acuñado por los hackers para defenderse del mal
uso periodístico del término "hacker". El término "cracker" refleja la gran revulsión a los actos
de robo y vandalismo perpetrados por los círculos de criminales conocidos como crackers.
Phreaking
El Phreaking consiste en penetrar ilícitamente sistemas telefónicos o de
telecomunicaciones con el fin de obtener beneficios o causar perjuicios a terceros. Esta es una
de las prácticas más antiguas en la historia del cibercrimen, la cual inicia en 1971 cuando un
veterano de Vietnam, John Draper alias "Capitán Crunch", descubrió como un silbato podía
reproducir el tono de 2600 hertz de los sistemas telefónicos.
También se puede definir como el arte y ciencia de crackear una red telefónica (para,
por ejemplo, hacer llamadas de larga distancia gratuitas.)
Por extensión, la violación de la
seguridad en cualquier otro contexto, especialmente en redes de comunicaciones.
Ciber Terrorismo
Aprovechamiento de las redes informáticas (Internet) para obtener información,
fomentar o cometer actos de terrorismo. Los grupos extremistas, milicias y guerrillas pueden
intentar ciberasaltos masivos contra el gobierno e infraestructura crítica de un país, como el
transporte (aeropuertos, puertos marinos), la energía eléctrica, gas y servicios de emergencia.
Hacktivismo
Derivado del hacking. Uso de la red por grupos activistas de cualquier tipo (políticos,
religiosos, pro-derechos humanos, ambientalistas, etc.), para promover ciber-desobediencia
civil o ataques en contra del gobierno.
La diferencia entre ciberterrorismo y hacktivismo es muy fina. En términos generales,
podemos decir que el fin último del ciberterrorismo, es la destrucción física y/o electrónica de la
infraestructura de un gobierno y su nación, y la motivación del hacktivismo es la protesta
enérgica en contra del gobierno, la cual puede estar caracterizada por actos de "violencia
electrónica".
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Ciber-acoso
Consiste en: acosar, hostigar, molestar, intimidar o amenazar personas o entidades
usando medios informáticos. El Ciber-acoso puede ser definido como la conducta amenazante o
aproximaciones no deseadas dirigidas a otra persona usando el Internet y otras formas de
comunicación "en línea."
Phishing
Funciona con base en correos y sitios apócrifos. Muchos caen, pues piensan que el
mensaje y la página son legítimos.
Sniffer
Este tipo de conductas, que se refiere a interceptar datos que las personas envían a
través de la red.
LEGISLACIÓN INFORMÁTICA EN MÉXICO
El derecho, en especial el derecho mexicano, se ha quedado rezagado en la regulación
de esta materia, que lo ha rebasado.
La ley penal mexicana, en la que mediante reformas de fecha 17 de mayo del 2000
publicadas en el Diario Oficial de la Federación, se crearon en la especie, los artículos 211 bis 1
al 211 bis 7 del Código Penal Federal, que en lo medular, tipifican comportamientos -de los
llamados hackers o crackers- que atentan contra los sistemas de cómputo.
La complejidad y costo económico que representará el acreditar ante un juez penal un
comportamiento ilícito que se ejecuta en el escenario virtual del Internet -y sus herramientas
virtuales-, rebasa en mucho, a los legisladores mexicanos, reflejados en la reforma penal
citada.
Hoy en día existe una acelerada creatividad legislativa de fondo y forma que se está
impulsando en el ámbito mundial. A pesar de ello, los delitos informáticos, no son material de
estudio expreso en el Estatuto de Roma, y por ello, no son competencia de la Corte Penal
Internacional.
Dentro del propio Derecho Penal, en México, existe un nuevo campo de estudio para las
Facultades de Derecho, los abogados -postulantes o académicos- y las propias autoridades
ministeriales o jurisdiccionales, en el que con la misma agilidad y creatividad, deberán crear y
proponer nuevos tipos penales, así como impulsar la creación de normas procesales enfocadas
a la acreditación de los delitos informáticos, para poder fundamentar y motivar la labor de los
cuerpos especializados de investigación criminal -que ya existe en México-, con la Unidad de
Policía Cibernética, dependiente de la Policía Federal Preventiva.
ALGUNOS DELITOS TIPIFICADOS EN LA LEY
Fraude mediante el uso de la computadora y la manipulación de la información que
éstas contienen:
Artículo 231 del Código Penal para el D.F.
Se impondrán las penas previstas en el artículo anterior, a quien: ... XIV. Para obtener algún
beneficio para sí o para un tercero, por cualquier medio accese, entre o se introduzca a los sistemas o
programas de informática del sistema financiero e indebidamente realice operaciones, transferencias o
movimientos de dinero o valores, independientemente de que los recursos no salgan de la Institución...
Fundamento legal en el Código Penal Federal, de los artículos 211 bis 1 a 211 bis 7
Artículo 211 bis 1.- Al que sin autorización modifique, destruya o provoque pérdida de
información contenida en sistemas o equipos de informática protegidos por algún mecanismo
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
de seguridad, se le impondrán de seis meses a dos años de prisión y de cien a trescientos días
multa.
Al que sin autorización conozca o copie información contenida en sistemas o equipos de
informática protegidos por algún mecanismo de seguridad, se le impondrán de tres meses a un
año de prisión y de cincuenta a ciento cincuenta días multa.
Artículo 211 bis 2.- Al que sin autorización modifique, destruya o provoque pérdida de
información contenida en sistemas o equipos de informática del Estado, protegidos por algún
mecanismo de seguridad, se le impondrán de uno a cuatro años de prisión y de doscientos a
seiscientos días multa. Al que sin autorización conozca o copie información contenida en
sistemas o equipos de informática del Estado, protegidos por algún mecanismo de seguridad,
se le impondrán de seis meses a dos años de prisión y de cien a trescientos días multa.
Artículo 211 bis 3.- Al que estando autorizado para acceder a sistemas y equipos de
informática del Estado, indebidamente modifique, destruya o provoque pérdida de información
que contengan, se le impondrán de dos a ocho años de prisión y de trescientos a novecientos
días multa.
Al que estando autorizado para acceder a sistemas y equipos de informática del Estado,
indebidamente copie información que contengan, se le impondrán de uno a cuatro años de
prisión y de ciento cincuenta a cuatrocientos cincuenta días multa.
Artículo 211 bis 4.- Al que sin autorización modifique, destruya o provoque pérdida de
información contenida en sistemas o equipos de informática de las instituciones que integran el
sistema financiero, protegidos por algún mecanismo de seguridad, se le impondrán de seis
meses a cuatro años de prisión y de cien a seiscientos días multa.
Al que sin autorización conozca o copie información contenida en sistemas o equipos de
informática de las instituciones que integran el sistema financiero, protegidos por algún
mecanismo de seguridad, se le impondrán de tres meses a dos años de prisión y de cincuenta a
trescientos días multa.
Artículo 211 bis 5.- Al que estando autorizado para acceder a sistemas y equipos de
informática de las instituciones que integran el sistema financiero, indebidamente modifique,
destruya o provoque pérdida de información que contengan, se le impondrán de seis meses a
cuatro años de prisión y de cien a seiscientos días multa.
Al que estando autorizado para acceder a sistemas y equipos de informática de las
instituciones que integran el sistema financiero, indebidamente copie información que
contengan, se le impondrán de tres meses a dos años de prisión y de cincuenta a trescientos
días multa. Las penas previstas en este artículo se incrementarán en una mitad cuando las
conductas sean cometidas por funcionarios o empleados de las instituciones que integran el
sistema financiero.
Artículo 211 bis 6.- Para los efectos de los artículos 211 bis 4 y 211 bis 5 anteriores, se
entiende por instituciones que integran el sistema financiero, las señaladas en el artículo 400
bis de este Código.
Artículo 211 bis 7.- Las penas previstas en este capítulo se aumentarán hasta en una
mitad cuando la información obtenida se utilice en provecho propio o ajeno.)
Reproducción no autorizada de programas informáticos:
Regulada en la Ley Federal del Derecho de Autor artículo 11, que establece el
reconocimiento del Estado al creador de obras literarias o artísticas, entre las que están los
programas de cómputo. La reproducción queda protegida a favor del autor, y se prohíbe la
fabricación o uso de sistemas o productos destinados a eliminar la protección de los programas.
El Código Penal Federal tipifica y sanciona esta conducta con 2 a 10 años de prisión y de 2000
a 20,000 días de multa.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Uso no autorizado de programas y de datos:
La Ley Federal del Derecho de Autor, en sus artículos 107 al 110, protege como
compilaciones a las bases de datos legibles por medio de máquinas, que por razones de
disposición de su contenido constituyan obras intelectuales, otorgándole a su organizador el
uso exclusivo por cinco años; asimismo, exceptuando las investigaciones de autoridades, la
información privada de las personas contenida en bases de datos no podrá ser divulgada,
transmitida ni reproducida salvo con el consentimiento de la persona de que se trate.
Uso no autorizado de programas y de datos:
La Ley de Protección de Datos Personales del Estado de Colima, los principios bajo los
cuales deberán manejarse los datos personales, entre los que destacan:
•
•
•
Sólo podrán obtenerse y ser sujetos de tratamiento cuando sean adecuados, pertinentes y no
excesivos,
deben ser correctos y actualizados,
deberán obtenerse por medios lícitos será necesario el consentimiento del interesado.
Intervención de correo electrónico:
El artículo 167 fracción .VI del Código Penal Federal, sanciona con uno a cinco años de
prisión y 100 a 10,000 días de multa, al que dolosamente o con fines de lucro, interrumpa o
interfiera comunicaciones alámbricas, inalámbricas o de fibra óptica, sean telegráficas,
telefónicas o satelitales, por medio de las cuales se transmitan señales de audio, de video o de
datos.
Aquí tipificaría el interceptar un correo antes de que llegue a su destinatario, pero no el
abrir el buzón o los correos una vez recibidos.
Obtención de información que pasa por el medio (sniffer)
Se tipifican en el artículo 167 fracción VI del Código Penal Federal en el que se hace
referencia en el inciso anterior.
LA SEGURIDAD INFORMÁTICA
La seguridad informática se ve en la misma necesidad de ir en paralelo con estos
grandes avances tecnológicos y caber-criminalísticos. Consideremos tres aspectos:
a. Confidencialidad, proteger la información de ser leída o copiada por personas no autorizadas
b. Integridad, proteger la información de ser borrada o modificada, sin autorización
c. Disponibilidad, que la información esté disponible en todo momento.
Los objetivos de las áreas encargadas de la seguridad de la información son:
•
•
•
‐ 72 ‐ Concientizar a los usuarios de computadoras, sistemas informáticos, redes, Internet o
telecomunicaciones, que existe un gran riesgo en el uso irresponsable de dicha tecnología.
Recordar siempre que el menor de los riesgos, es el tener que volver a instalar el software de
la computadora para restablecerla, de ahí en adelante el daño puede ir en aumento, sin contar
el costo de horas hombre, perdidas.
Conocer las técnicas y software (Antivirus, Firewalls, etc.) que se utilizan para explotar las
vulnerabilidades que afectan las aplicaciones y sistemas operativos, que pueden afectar la
información del registro.
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
CONCLUSION/PROPUESTA
Una solución podría ser la especialización, que cubra todos los aspectos, esto implica,
preparación de los Ministerios Públicos que son los primeros en tomar contacto con los hechos
delictivos, para evitar que se deterioren evidencias, se tipifiquen mal las acciones y un
sinnúmero de errores que hoy resultan comunes.
Obviamente se desprende también la necesidad de capacitar a los jueces en la materia
para que puedan comprender de manera correcta, los alegatos de los Ministerios Públicos y sus
implicancias reales en la sociedad y sus manifestaciones conductuales para su correcta
subsunción en la norma penal.
De allí que también deberán ser capacitados los defensores penales en todos sus
aspectos para poder asegurar las garantías constitucionales del debido proceso y el derecho a
la defensa en juicio.
Esto conlleva a una solución mucho más pragmática, la necesidad real del estudio de la
cibercriminalidad en todos los niveles de grado según corresponda a cada uno de ellos,
(postgrados, diplomados, especialidades, maestrías y doctorados) para que cada quien aporte
los sustentos científicos necesarios a la formación de las futuras generaciones de penalistas (en
cada ámbito del proceso, es decir acusación, defensa y juzgamiento).
El estudio y el conocimiento serán pues, nuestra mejor arma contra estas conductas que
hoy nos afectan a todos, así como la correcta aplicación de la seguridad informática.
FUENTES/LEGISLACION APLICABLE
•
•
•
•
Columna Desde el Teclado, Periódico “El Economista” – México - Junio 18, 2007. Javier Matuk
Ensayo No. 1 sobre el tema de investigación indicado, en el Master en "Derecho Penal,
Constitución y Derechos" por la Universidad Autónoma de Barcelona, España (U.A.B.). 20022003. Alfredo Sánchez Franco, comentado en la Obra, Delitos Informáticos en la Legislación
Mexicana – INACIPE – México – 2005. Gabriel Andrés Cámpoli
Presentación “Seguridad informática”,
Secretaría de Economía, Subsecretaría De
Normatividad, Inversión Extranjera Y Prácticas Comerciales Internacionales, Dirección General
De Normatividad Mercantil. Firma Digital.
Código Penal Federal, artículos 211 bis, 211 bis 2, 211 bis 3, 211 bis 4, 211 bis 5, 211 bis 6, y
211 bis 7.
‐ 73 ‐
Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
EVENTOS EVALUARON A 102 ASPIRANTES A OCUPAR UN CARGO EN EL PODER JUDICIAL Francisco Flores Soria El 6 de agosto del presente año, 102 licenciados en
derecho o abogados titulados presentaron un examen
teórico en busca de alguno de los 40 lugares disponibles
en el Curso de Formación de Notificadores o Actuarios de
Juzgados de Primera Instancia.
En el Auditorio Rey Nayar del Palacio de Justicia y
bajo la supervisión de la Secretaría de la Carrera Judicial,
los aspirantes a ingresar al curso dispusieron de hasta 90
minutos para dar respuesta al examen escrito.
El secretario de la Carrera Judicial, Doctor Sergio
Arnoldo Morán Navarro, precisó que la evaluación fue de
conocimientos teóricos sobre derecho constitucional y familiar; aspectos sustantivos y adjetivos
de derecho penal, civil y mercantil, así como amparo y justicia para adolescentes.
Reiteró el funcionario que la aprobación del mencionado examen sólo constituye el
derecho a ingresar al Curso de Formación para Aspirantes a Notificadores o Actuarios y no
puede considerarse como un compromiso del Poder Judicial de Nayarit para ocupar un plaza
laboral.
Cabe señalar que conforme a la respectiva convocatoria, todos los aspirantes son
profesionistas externos, es decir que no son parte del personal de la institución encargada de la
impartición de justicia.
INICIA CURSO SOBRE RECURSOS Rosa Evelia Medina Espinosa Como parte del programa permanente de capacitación y especialización del Poder
Judicial de Nayarit El pasado 20 de agosto, inició el Curso de Substanciación de Recursos en
Materia Civil, Mercantil y Penal, con la asistencia de 45 Secretarios de Acuerdos y Proyectistas
del Poder Judicial del Estado.
El objetivo general que pretende la Escuela Judicial con este curso, es transmitir a los
alumnos integrantes del Poder judicial del Estado, los conocimientos teóricos y prácticos en
materia de sustanciación de los recursos en las diferentes materias, dotándolos de habilidades
y aptitudes para el correcto desempeño de su función en la administración de justicia.
El programa del curso se sujetará a los módulos siguientes:
I.
II.
III.
IV.
‐ 74 ‐ REGLAS GENERALES, CONCEPTOS.
CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS.
PROCEDIMIENTO DE SUBSTANCIACIÓN.
1) Materia Civil (10 horas)
2) Materia Mercantil (6 horas)
3) Materia Penal (10 horas)
TALLER PRÁCTICO EN ACUERDOS DE LOS RECURSOS, (SEGUNDA INSTANCIA.)
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
a) Materia Civil (4 horas)
b) Materia Penal (4 horas)
c) Materia Mercantil (4 horas)
En el acto inaugural se llevó a cabo en el Auditorio de la Escuela Judicial del Poder
Judicial del Estado.
En el mencionado curso con una duración de 60 horas, se impartirá los miércoles y
viernes de cada semana de 18:00 a 20:00 horas. La terminación de este curso está prevista
para el 29 de noviembre.
INFORME ANUAL DE ACTIVIDADES 2006­2007 PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE NAYARIT. Francisco Flores Soria. El pasado 31 de agosto el Magistrado Presidente del Poder Judicial de Nayarit, Javier
Germán Rodríguez Jiménez rindió su cuarto informe anual de actividades del período 20062007.
En su informe el magistrado Presidente, destacó que con acciones de capacitación y
actualización se ha logrado mejorar la calidad de los juzgadores nayaritas, al grado de que, en
ese rubro, en reciente estudio nacional se ubica a Nayarit en el lugar número uno de las 32
entidades federativas.
Un fuerte aplauso de los asistentes al informe, incluyendo el gobernador Ney González y
el diputado Efrén Velázquez Ibarra, presidente de la Comisión de Gobierno Legislativo, fue la
respuesta al señalamiento que Rodríguez Jiménez hizo casi al término de su informe, rendido
en el Auditorio Rey Nayar del Palacio de Justicia de la capital nayarita.
En sesión conjunta de los Plenos del Tribunal Superior de Justicia y el Consejo de la
Judicatura, el Magistrado Presidente señaló que las prioridades de su labor, han sido
precisamente la capacitación y actualización del personal, así como el respeto e impulso a la
carrera judicial, la rendición de cuentas y los programas de modernización de infraestructura
‐ 75 ‐
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tecnológica para contribuir al desempeño de las funciones de 670 servidores judiciales, entre
ellos magistrados, jueces y secretarios.
Fue en este contexto que Rodríguez Jiménez precisó que el Instituto Tecnológico
Autónomo de México y la sociedad civil denominada Gaxiola, Moraila y Asociados, publicaron en
marzo de 2007 el estudio “Ejecución de contratos mercantiles e hipoteca. Indicadores de
Confiabilidad y desarrollo institucional local,” en el que se ubica a Nayarit en el primer lugar
nacional en cinco parámetros fundamentales: calidad de los juzgadores; imparcialidad en los
procedimientos; autonomía de jueces y magistrados; estructura y funcionamiento de los
tribunales y servicios auxiliares, y, finalmente, controles y supervisión.
Por su parte, la compañía Moody´s de México, al calificar la ejecutabilidad contractual
de Nayarit; es decir el grado de ejecución de los contratos con la intervención de sus jueces,
indicó en su comentario especial que:
Las instituciones judiciales del Estado son en opinión de los encuestados, las de mejor calidad del
país. Tanto jueces como magistrados se perciben como los de mejor calidad en la República
Mexicana. Se reporta que existe una relativamente baja influencia del Ejecutivo local en la toma
de decisiones de los órganos encargados de impartir justicia.
El mismo documento de Moody´s señala:
Otros puntos positivos a destacar son las condiciones adecuadas que propician la especialización
académica y profesional de los juzgadores, y que se cuenta con estadística para determinar el
desempeño del tribunal. La duración de los procedimientos mercantiles e hipotecarios es de las
mejores que se observaron en el país. En el rubro de suficiencia y aplicación eficiente de recursos,
se observó que el salario de los juzgadores, las condiciones materiales de juzgados y salas, y el
personal que labora en los juzgados, son adecuados para una debida impartición de justicia.
Tras mencionar el Magistrado Presidente los resultados de dichos reportes nacionales,
los asistentes al informe, incluyendo representantes de las asociaciones de abogados de
Nayarit, servidores públicos estatales y federales, aplaudieron con fuerza.
Luego, el Presidente del Poder Judicial indicó:
En una evaluación razonable, sin triunfalismos, pero sin falsas modestias, podemos asegurar que
en su mayoría cumplimos las mentas que nos propusimos y hay avances palpables”. Al respecto,
precisó por ejemplo, que en cuatro años el número de juzgados de primera instancia creció de 32
a 41; los servidores judiciales eran 524 y ahora suman 670; en 2003 el presupuesto anual de la
institución era de 87 millones de pesos y para 2007 se autorizaron 168.5 millones, lo que significa
un incremento de 93% y “nos ha permitido crecer sin contratiempos.
Antes de finalizar su informe, puntualizó que aún quedan pendientes la construcción de
algunos edificios propios para juzgados foráneos, lograr la autonomía financiera del Poder
Judicial, erradicar al cien por ciento la corrupción e implementar los juicios orales, así como el
uso de medios alternos de solución de conflictos y la atención al narcomenudeo, y concluyó
resaltando que la comprensión, apoyo y participación de todos los servidores judiciales “hizo
posible mejorar nuestras condiciones de vida pero, sobre todo, mejorar la calidad de la justicia
que impartimos”.
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Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
SE DESIGNA PRESIDENTE DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA PARA EL PERÍODO 2007­
2008 Rosa Evelia Medina Espinosa El Magistrado Jorge Armando Gómez Arias, fue electo Magistrado Presidente del Tribunal
Superior de Justicia del Estado de Nayarit para el período comprendido del 1 de octubre de
2007 al 30 de septiembre de 2008. Lo eligió por unanimidad el Pleno de Magistrados del
Tribunal Superior de Justicia en el Estado, en la sesión plenaria celebrada el pasado 28 de
septiembre. En la misma sesión se integraron las Salas, conformándose la Sala Civil por el
Magistrado Javier Germán Rodríguez Jiménez Presidente, y los magistrados José Ramón
González Pineda y Lauro Jiménez Borrayo, y la Sala Penal quedó integrada por la Magistrada
Laura Elena Fletes Fletes, Presidenta, y los Magistrados José Guadalupe Campos Hernández y
Oscar Saúl Cortés Jáuregui
En la Secretaría General de Acuerdos continua el Licenciado Julio César Romero Ramos.
En la misma sesión, el pleno del Tribunal Superior de Justicia acordó que el licenciado
Óscar Saúl Cortés Jáuregui se integrará como magistrado consejero al Consejo de la Judicatura
del Poder Judicial, cuerpo colegiado que también presidirá el magistrado Jorge Armando Gómez
Arias.
Cabe destacar la carrera judicial del Magistrado Jorge Armando Gómez Arias, quien
además de asumir la Presidencia del Pleno del Tribunal Superior de justicia, asume la
Presidencia del Consejo de la Judicatura.
De su experiencia dentro del Poder Judicial del Estado podemos decir que ingresó a esta
institución el 6 de febrero de 1969, como Secretario de acuerdos del Juzgado Primero Mixto de
esta Ciudad. El 1 de Febrero de 1970 el Pleno del Tribunal determina su cambio de adscripción
con la misma categoría al Juzgado Segundo Mixto de Primera Instancia de esta Ciudad, siendo
juez el licenciado Óscar Saúl Cortés Jáuregui. El 18 de Julio de 1973, es nombrado Juez Mixto
de Primera Instancia de Acaponeta Nayarit. Asume la titularidad del Juzgado Mixto de Primera
Instancia de Tuxpan el 15 de enero de 1974; y el 16 de enero de 1976 es nombrado Juez
Segundo de Primera Instancia del Ramo Civil de esta ciudad en sustitución del Licenciado Óscar
Saúl Cortés Jáuregui; nuevamente el 20 de julio de 1977 asume la titularidad del Juzgado
Primero Civil de esta capital, actuando con los Secretarios de acuerdos Licenciados José Ramón
González Pineda y Eduardo Ceyca Castro. El 13 de octubre de 1977 se le designa Juez Segundo
de Primera Instancia del Ramo Penal de esta ciudad. Se le cambia de adscripción al Juzgado
Mixto de Primera Instancia de Tecuala, Nayarit, el 19 de abril de 1978 en sustitución del
Licenciado David Horacio Salas Stephens. El 21 de Abril de 1978 solicitó una licencia para
separarse del cargo, y fue el 26 de abril de 1982 al solicitar una prorroga de la licencia que se
le concedió por tiempo indefinido con carácter de renunciable..
Fue Magistrado Supernumerario del Tribunal Superior de Justicia del 24 de septiembre
de 1987 al 14 de febrero de 1989, se reincorpora al Poder Judicial como Secretario General de
Acuerdos en el período comprendido del 1 de octubre de 1987 al 11 de febrero de 1991.
Magistrado Supernumerario del Tribunal del 24 de septiembre de 1989 al 1 de enero de 1991,
y a partir de esta fecha hasta el 23 de septiembre de 1993, fue Magistrado Numerario del
Tribunal Superior de Justicia del Estado, adscrito a la Sala Penal.
Desempeñó la función de Magistrado del Tribunal Electoral del Estado del 8 de diciembre
de 1995 al 18 de agosto de 1998. Fue designado Magistrado Numerario Sustituto de este
Tribunal del 10 de julio de 2003 al 23 de septiembre de 2005; con esta fecha fue nombrado
Magistrado Numerario de este Tribunal, adscribiéndosele a la Sala Penal, de la que fue
Magistrado Presidente del 24 al 30 de septiembre de 2003 y de la Sala Civil del 30 de
septiembre de 2003 siendo ratificado para los períodos de octubre 2004 al 28 de septiembre
2007.
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Poder Judicial del Estado de Nayarit
Revista Jurìdica No. 54. Año 6. Julio-Septiembre 2007
Además fue Magistrado Consejero Instructor del Consejo de la Judicatura del Poder
Judicial del Estado del 1 de noviembre de 2004 al 28 de octubre de 2007, fecha en que resultó
electo por unanimidad como Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia del Estado
de Nayarit, para el período de octubre de 2007 al 30 de septiembre de 2008.
El Magistrado Presidente es originario de Compostela Nayarit, egresado de la Facultad
de Derecho de la Universidad de Guadalajara; es Notario Público número 20; de la Primer
Demarcación Territorial del Estado, a partir del 1 de octubre de 1993, a la fecha con licencia.
Estamos seguros que entre sus retos estará conseguir la autonomía económica del
Poder Judicial del Estado de Nayarit, para elaborar, aprobar y ejercer su propio presupuesto,
ampliar la cobertura judicial en el Estado y mejorar los salarios de los servidores judiciales.
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