Interés superior del niño - Instituto de Estudios Judiciales

“Interés superior del niño”
Observación General N°14 Comité sobre los Derechos del Niño
Paula Ramírez España
Oficial Nacional de Protección Legal
La Convención sobre los Derechos del Niño
• Adoptada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 20 de noviembre de 1989.
• Ratificada por 193 Estados
• Primer tratado internacional vinculante que
reconoce a los niños y niñas como sujetos de
derechos.
• Entiende por niño o niña a todo der humano menor
de 18 años de edad.
• Transforma la forma de considerar y tratar a la
infancia en el mundo
Enfoque de los derechos de la infancia
Cambio de paradigma…
Doctrina Minorista o de la
Situación Irregular
Menores
“objetos de protección
CDN
Doctrina de la Protección
Integral
Niñas, niños y adolescentes
“Sujetos de derechos”
La Convención sobre los Derechos del Niño
• Principios generales
• Derechos
• Obligaciones para los Estados
• Mecanismo de control – Comité sobre los
Derechos de Niño
Principios de la Convención
Supervivencia y
desarrollo
No discriminación
Interés
superior
Participación
Autonomía
progresiva
Derechos reconocidos en la Convención…
Supervivencia
Desarrollo
Protección
Participación
Derechos reconocidos en la Convención…
A la vida y a un nivel de vida adecuado.
A la salud y acceso a servicios de atención a la
salud
A a los beneficios de la seguridad social…
A la familia y orientación de los padres
A la identidad (nombre y nacionalidad)
A la educacion de calidad en todas las
etapas de desarrollo
Al juego, esparcimiento y cultura
De la violenica, abuso y explotación.
Del trabajo, conflictos armados, y uso de
drogas, de traslados ilicitos y adopción ilegal
De la tortura y privación de la libertad
Protección y atención especial a niños privados
de su entrono familiar, con discapacidad o en
conflicto con la ley.
Respeto a la opinion del niño
libertad de expresión y asociación
Libertad de pensamiento, conicencia y
religion
Derecho a la información.
Implicaciones de la Convención…
La CDN tiene carácter obligatorio o vinculante para los estados
que la han ratificado, establece obligaciones concretas para
garantizar la efectividad de los derechos por ella reconocidos.
Todo Estado parte al momento de ratificar la CDN adquiere 4
obligaciones fundamentales:
1. Observar sus disposiciones
2. Asegurar su aplicación a todo niño sujeto a su jurisdicción
3. Promover las medidas para garantizar su cumplimiento
4. Adecuar las disposiciones de su legislación interna
Comité sobre los Derechos del Niño…
El Comité sobre los Derechos del Niño, es el
mecanismo de vigilancia y aplicación de la CDN.
Examina los progresos realizados en el
cumplimiento de las obligaciones contraídas
por los Estados, mediante la revisión de los
informes periódicos que estos presentan con la
finalidad de señalar las acciones que han
emprendido y los avances que han logrado en
el cumplimiento de los derechos de la CDN
Emite recomendaciones
generales y particulares
y
observaciones
Conformado por 18 expertos procedentes de
diferentes países elegidos por los Estados parte
por 4 años. Se reúnen 3 veces por año.
Reformas constitucionales de 2011
Articulo 1
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de
los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los
tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte,
así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no
podrá restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las
condiciones que esta Constitución establece….
Articulo 4
En todas las decisiones y actuaciones del Estado se velará y
cumplirá con el principio del interés superior de la niñez,
garantizando de manera plena sus derechos. Los niños y las niñas
tienen derecho a la satisfacción de sus necesidades de
alimentación, salud, educación y sano esparcimiento para su
desarrollo integral. Este principio deberá guiar el diseño,
ejecución, seguimiento y evaluación de las políticas públicas
dirigidas a la niñez.
http://www2.ohchr.org/English/bodies/crc/docs/GC/CRC.C.GC.14_sp.pdf
Observación General N°14 del Comité sobre los
Derechos del Niño: Artículo 3 Convención, párrafo 1
• En todas las medidas concernientes a los niños que
tomen las instituciones públicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los órganos legislativos, una
consideración primordial a que se atenderá será el
“interés superior del niño”.
• Otras disposiciones CDN: art. 9, art. 10, art. 18, art.
20, art. 21, art. 37, art.40.
Objetivo OG/14
• Garantizar que los Estados partes en la CDN den efectos al
interés superior del niño y lo respeten.
• Define los requisitos para su debida consideración en
relación con cualquier medida que afecte a los niños … en
particular en las decisiones judiciales y administrativas.
• Proporcionar un marco general para evaluar y determinar
el interés superior del niño.
• Mejorar la compresión y observancia de derecho del niño
a que su interés superior sea evaluado constituya un
consideración primordial.
Concepto del Interés superior del niño bajo la CDN…
• No es un concepto nuevo, anterior a la propia CDN.
• Concepto dinámico y flexible
• Objetivo a luz de la CDN: garantizar el disfrute pleno y efectivo
de todos los derechos y el desarrollo holístico del niño (físico,
psicológico, moral y espiritual). No hay jerarquía de derechos.
• Lo que a juicio de un adulto es el interés superior del niño no
pude primar sobre la obligación de respetar sus derechos.
• Enfoque basado en derechos para aplicar el concepto del
interés superior del niño
El Interés superior del niño, concepto triple: un derecho, un
principio y una norma de procedimiento …
• Derecho sustantivo: el derecho del niño a que su interés superior sea una
consideración primordial que se evalúe y tenga en cuenta para tomar una
decisión sobre una cuestión debatida, y la garantía de que ese derecho se
pondrá en práctica siempre que se tenga que adoptar una decisión que afecte
a un niño, a un grupo de niños o a los niños en general.
• Un principio jurídico interpretativo fundamental: si una disposición jurídica
admite más de una interpretación, se elegirá la que satisfaga de manera más
efectiva el interés superior del niño.
• Una norma de procedimiento: siempre que se tenga que tomar una decisión
que afecte a un niño, a un grupo de niños o a los niños en general, el proceso
de adopción de decisiones deberá incluir una evaluación y determinación del
interés superior del niño (estimación de posibles repercusiones positivas o
negativas de la decisión para los derechos del niño). La evaluación y
determinación del interés superior del niño requieren garantías procesales.
Análisis Jurídico del artículo 3, párrafo 1 CDN
“En todas las medidas concernientes a los niños…”
• Cualquier medida no solo las decisiones judiciales o
administrativas, sino todos los actos, conductas, leyes,
políticas, procedimientos, etc.
• Ya sea que afecten directa o indirectamente.
• A un niño o niña en particular, a un grupo de niños o niñas o
a los niños o niñas en general. (niño toda persona menor de
18 años)
• Derecho colectivo o derecho individual.
Análisis Jurídico del artículo 3, párrafo 1 CDN
“…las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos…”
•
La obligación del Estado de tener debidamente en cuenta el i.s.n. abarca a TODAS
sus instituciones. Art. 18 párr. 3 CDN también señala esta obligación respecto a
los padres y madres
•
El término “TRIBUNALES” se refiere a TODOS los procedimientos juridiciales de
cualquier instancia (incluye procesos de conciliación, mediación y arbitraje)
•
En la VÍA PENAL el i.s.n. se aplica tanto a los niños en conflicto con la ley o en
contacto con ella como víctimas o testigos.
•
En la VÍA CIVIL es indispensable evaluar el i.s.n. en los procedimientos por
ejemplo de adopción, divorcio, decisiones relativas a la custodia, la residencia, las
visitas u otras cuestiones o decisiones con repercusiones importantes en la vida y
el desarrollo del niño, así como en procesos de maltrato, abandono, separación de
la familia, etc…
Análisis Jurídico del artículo 3, párrafo 1 CDN
“… el interés superior del niño…”
• Concepto complejo y su contenido debe determinarse caso por caso…
• Debe ajustarse y definirse de forma individual, con arreglo a la situación
concreta del niño o niños afectados y teniendo en cuenta el contexto la
situación y las necesidades particulares (del niño o del grupo) .
• Es flexible y adaptable… PERO…requiere de una interpretación integral de
la CDN para ponerse en práctica… Debe evaluarse y determinarse
respetando plenamente todos los derechos de la CDN, para evitar la
manipulación o su utilización abusiva o arbitraria…
• Requiere un proceso continuo de valoración de los efectos sobre los
DERECHOS del niño
Análisis Jurídico del artículo 3, párrafo 1 CDN
“… una consideración primordial a la que se atenderá”
• La expresión “a que se atenderá” impone una sólida obligación jurídica a los
Estados …significa que no pueden decidir a discreción si el i.s.n. es una
consideración primordial que ha de valorarse o no
• “Consideración primordial” significa que el i.s.n no puede estar al mismo
nivel que todas las demás consideraciones.
• La justificación se encuentra en la condición especial de “personas en
desarrollo” que presentan los niños.
• El i.s.n. una vez evaluado y determinado puede entrar en conflicto con otros
derechos o intereses. Estos conflictos deben resolverse caso por caso,
evaluando cuidadosamente los intereses de todas las partes, teniendo en
cuenta que los intereses del niño tienen máxima prioridad y no son una de
tantas consideraciones.
Procedimiento para la evaluación y determinación del interés
superior del niño
1) Determinar cuales son los elementos pertinentes (en el contexto del caso
concreto) para evaluar el interés superior del niño, y ponderar su importancia
en relación con los demás.
2)Seguir un procedimiento que vele por las garantías jurídicas y la aplicación
adecuada del derecho.
La evaluación y la determinación son 2 pasos que hay que seguirse:
a) evaluación: valorar y sopesar los elementos necesarios para tomar una
decisión en una determinada situación para un niño o grupo de niños. Incumbe
al responsable de la toma de decisiones (puede ayudarse de un equipo
interdisciplinario) y requiere de la participación del niño.
b) determinación: proceso estructurado y con garantías estrictas concebido
para determinar el i.s.n tomando como base la evaluación de los elementos
relevantes para la decisión.
Evaluación: Elementos a considerar al evaluar el i.s.n
•
La opinión del niño (art. 12 CDN otro principio central de la CDN) implica la adopción de medidas
concretas para escuchar y tomar en cuenta a los propios niños en el proceso de toma de
decisiones.
•
La identidad del niño. Los niños no son un grupo homogéneo, hay que tener en cuenta la
diversidad y las características de cada niño al evaluar su interés superior (sexo, edad, origen
étnico, religión, identidad cultural, aspectos personales, etc..)
•
La preservación del entorno familiar y mantenimiento de las relaciones familiares. Es
indispensable hacer una evaluación del i.s.n. en el contexto de una posible separación del niño de
sus padres (art. 9, 18 y 20) Se trata de DERECHOS concretos y no solo de elementos para
determinar el i.s.n. La separación debe ser una medida de último recurso. Los motivos económicos
no pueden ser una razón de separación*.
•
El cuidado, protección y seguridad del niño. Al evaluar el i.s.n. debe tenerse en cuenta la
obligación de asegurar al niño la protección y cuidado en un sentido amplio (no solo protegerlos
de daños sino garantizar su mayor nivel de bienestar y desarrollo (necesidades materiales, físicas,
educativas y emocionales, así como de afecto y seguridad)
•
Situación de vulnerabilidad. Tales como presentar alguna discapacidad, pertenecer a un grupo
minoritario, ser refugiado o solicitante de asilo, victima de violencia, privado de una familia, etc.
•
El derecho del niño a la salud… El derecho del niño a la educación… etc…
Evaluación: Búsqueda de un equilibrio entre los elementos de
la evaluación del i.s.n.
• La evaluación del interés superior del niño es una valoración general de
todos los elementos que guardan relación con éste en el que la
importancia de cada elemento se pondera en función de los otros.
• Los elementos a evaluar pueden entrar en conflicto cuando se estudia un
caso concreto. Ej: preservación del entorno familiar Vs violencia o maltrato
de los padres.
• Al ponderar los diferentes elementos hay que tener en cuenta que el
propósito de la evaluación y determinación del i.s.n. es garantizar el
disfrute pleno y efectivo de los derechos contenidos en la CDN.
• Al evaluar el i.s.n. hay que tener presente que las capacidades de los
niños evolucionan, por lo tanto los responsables de la decisión deben
tener en cuenta que las medidas pueden revisarse o ajustarse en
consecuencia, en lugar de adoptar decisiones definitivas e irreversibles.
Determinación: Elementos procesales para velar por la
observancia del i.s.n. / i.s.n como norma de procedimiento…
Salvaguardas o garantías:
•
El derecho del niño a expresar su opinión: informar a los niños sobre el proceso, posibles soluciones,
escucharlos y tomar en cuenta su opinión. Cuando es un grupo de niños ver la forma de tener su
opinión representativa.
•
La determinación de los hechos: los hechos y la información pertinente para un determinado caso debe
obtenerse mediante profesionales capacitados. Entrevistar a personas cercanas al niño, personas con las
que tenga contacto diario, testigos, etc.. Toda la información debe verificarse y analizarse.
•
La percepción del tiempo: Los niños y adultos no tienen la misma percepción del tiempo. Los procesos
de decisión que demoran o toman mucho tiempo tienen efectos particularmente adversos en los niños.
Es preciso dar prioridad a los procedimientos o procesos que están relacionados con los niños o les
afectan y resolverlos en el menor tiempo posible.
•
Los profesionales calificados: En la medida de lo posible en la evaluación del i.s.n. deben participar un
equipo multidisciplinario de profesionales especializados en cuestiones relacionadas con el desarrollo
del niño, con conocimiento en derecho, sociología, educación, trabajo social, psicología, salud, etc.)
•
La representación letrada: El niño necesita representación letrada adecuada cuando tribunales u
órganos equivalentes deben de evaluar y determinar oficialmente su interés superior.
•
La argumentación jurídica: Cualquier decisión debe estar motivada, justificada y explicada. Si la
decisión difiere de la opinión del niño, se debe exponer con claridad la razón por la que se ha tomado.
Si, excepcionalmente, la solución no atiende al i.s.n., se deben indicar los motivos para demostrar que el
i.s.n. fue una consideración primordial, a pesar del resultado.
•
Los mecanismos para examinar o revelar las decisiones: Los estados tienen que establecer los
mecanismos necesarios para poder recurrir o revisar las decisiones concernientes a los niños.
Documentos e instrumentos internacionales
complementarios:
• Directrices sobre la justicia para los niños victimas y
testigos de delitos. Aprobadas por el Consejo Económico
y Social en 2004.
• Directrices de Naciones Unidas sobre modalidades
alternativas de cuidado para los niños. Aprobadas por la
Asamblea General de ONU en 2009.
• Observación General No 12 del Comité sobre los
Derechos del Niño sobre el Derecho a la Participación,
que establece la metodología para escuchar las
opiniones de los niños.
¡Gracias por su atención!