Respuesta de la Administración respecto a las valoraciones

Apreciados/as compañeros/as,
Como os informábamos en la comunicación del pasado 17 de mayo, la Oficina de
Extranjería de Barcelona está interpretando que la Disposición Adicional cuarta del RD
557/2011 permite realizar la notificación electrónica en el procedimiento administrativo
de extranjería con la simple indicación en las solicitudes y recursos administrativos del
despacho profesional del letrado como domicilio a efectos de notificaciones.
La Comisión de extranjería no comparte tal argumentación y a tal fin remitió a la
Oficina de Extranjería las oportunas valoraciones jurídicas al respecto. La Oficina de
Extranjería de Barcelona trasladó las referidas valoraciones a la Subdirección General
de Inmigración, habiendo recibido respuesta de la misma en el sentido de considerar
que “los abogados es un colectivo obligado a recibir las notificaciones electrónicas”.
La referida respuesta no vino acompañada de los razonamientos jurídicos que la
sostienen, que han sido solicitados al respecto. A continuación os trasladamos las
valoraciones jurídicas de la Comisión:
Primera. La Disposición Adicional cuarta del RD. 557/2011 incorpora la notificación
electrónica por comparecencia en sede electrónica del Ministerio a los procedimientos
de extranjería de conformidad con la Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso
electrónico de los ciudadanos a los Servicios Públicos, y al RD. 1671/2009, de 6 de
noviembre, que la desarrolla parcialmente.
Segunda. La Ley 11/2007 condiciona la práctica de la notificación electrónica a que el
interesado haya señalado este medio como preferente o se haya consentido su
utilización. Es decir, el interesado es quien decide utilizar o no la notificación
electrónica, con la única excepción que la que prevé el artículo 27.6 de la Ley 11/2007,
que permite a las Administraciones Públicas establecer reglamentariamente la
obligatoriedad de la notificación electrónica cuando el interesado se corresponda con
personas jurídicas o colectivos de personas físicas que por razón de su capacidad
económica o técnica, dedicación profesional u otros motivos acreditados tengan
garantizado el acceso y disponibilidad de los medios tecnológicos precisos.
Tercera. En atención a lo dicho anteriormente, la notificación mediante
comparecencia electrónica solamente será obligatoria en los procedimientos de
extranjería cuando el interesado sea una persona jurídica o esté integrado en un
colectivo de personas físicas que por razón de su capacidad económica o técnica,
dedicación profesional u otros motivos acreditados tengan garantizado el acceso y
disponibilidad de los medios tecnológicos precisos. Y ello porque la interpretación del
inciso “… la admisión de la notificación mediante comparecencia electrónica en la
sede será obligatoria para todos los solicitantes personas jurídicas y para aquellos
colectivos de personas físicas que, por razón de su capacidad económica o técnica,
dedicación profesional u otros motivos acreditados tengan garantizado el acceso y
disponibilidad de los medios tecnológicos precisos…” del punto dos de la mencionada
Disposición Adicional cuarta no puede desvincularse de lo previsto por la Ley 11/2007.
Por lo tanto, la Oficina de Extranjería prescinde de la condición de interesado o
solicitante, que es lo preceptuado por la Ley 11/2007 o la Disposición Adicional
cuarta, respectivamente, activando el sistema de notificación electrónica por el simple
hecho de designar en el procedimiento administrativo como domicilio de notificación el
despacho profesional de un letrado.
Cuarta. A mayor abundamiento, el artículo 40 del RD. 1671/2009, que regula la
notificación por comparecencia electrónica, requiere que sea el interesado (y no otra
persona) el que acceda al sistema y que sea éste el que visualice el aviso de
notificación.
Artículo 40 Notificación por comparecencia electrónica.
La notificación por comparecencia electrónica consiste en el acceso por el
interesado, debidamente identificado, al contenido de la actuación
administrativa correspondiente a través de la sede electrónica del órgano u
organismo público actuante.
(…)
a) Con carácter previo al acceso a su contenido, el interesado deberá visualizar
un aviso del carácter de notificación de la actuación administrativa…
Quinta. La definición que el artículo 31 de la LPAC da al concepto interesado deja
fuera al letrado que simplemente asesora.
Sexta. El criterio de esta Oficina de habilitar la notificación electrónica cuando el
domicilio de notificaciones sea el del profesional contradice frontalmente lo dispuesto
en el artículo 59.2 de la LPAC. En efecto, en virtud de lo dispuesto en este precepto
cuando el interesado indique simplemente en la solicitud que la notificación se realice
en el despacho profesional de su abogado, esta deberá hacerse en el lugar señalado y
no en un sitio diferente, como lo es la sede electrónica del Ministerio.
Para cualquier cuestión al respecto, no dudéis en poneros en contacto con la Comisión
de Extranjería.
Saludos cordiales,