DERECHO MERCANTIL I 1318 MEDINA SCHULTZ HAYDA IRENE 1126-1800-1300 AGOSTO 25, 2013 1 CAPITULO 1. Realiza una síntesis de las fuentes del derecho mercantil, los elementos de la relación jurídica, los auxiliares del comercio y las cosas mercantiles. Siendo el derecho mercantil un derecho especial, particular y no general su contenido, las manifestaciones del mismo que reciben el nombre de “fuentes” han de tener perfiles específicos que discrepan del modo general o amplio en que se traza la noción de fuente, por lo que el derecho mercantil debe tener sus propias fuentes; este se ocupa en rigor no de todo el material social, sino solo de determinados sujetos, de ciertos actos de connotación especifica y de las cosas llamadas mercantiles, ya se trate de las que son por su naturaleza o de las que son de modo accidental. El jurista español contemporáneo don Joaquín Garrriguez, para quien las fuentes generales del derecho civil, lo son exactamente del derecho mercantil, sin que haya lugar a distinción alguna, debido a que en su particular modo de ver el problema, y en todo caso, se trata del mismo campo del derecho privado. En este sentido, bien podría plantearse lo concerniente a las fuentes del derecho mercantil, bajo los tres siguientes aspectos, que nos limitamos a esbozar. Fuentes del derecho privado en general. Fuentes formales del derecho mercantil en general. Fuentes del derecho mercantil en México. Las Fuentes del derecho privado en general. Son las fuentes reales, las históricas y las formales. Las primeras contribuyen a la creación del derecho, debido a que son diferentes factores y elementos como la naturaleza de los hechos y la convicción jurídica que permiten al legislador darle el contenido apropiado y actual a la norma jurídica. Las segundas son los documentos que fueron en su contexto, el conjunto de leyes que han existido a través del tiempo dejando instituciones y sus efectos en la historia. Las fuentes formales constituyen manifestaciones externas, objetivas, integrantes del derecho positivo como la legislación la costumbre la jurisprudencia, la doctrina, los principios generales del derecho y la equidad. Las Fuentes Formales del Derecho Mercantil Legislación magisterial. Los usos bancarios y mercantiles invocados por la ley. La aplicación supletoria del derecho común (Código Civil). Los principios generales del derecho y la doctrina. La aplicación de la costumbre jurídica reconocida por la ley. La jurisprudencia mercantil. La aplicación analógica de la ley mercantil. Las Fuentes del Derecho Mercantil en México Por economía de tiempo y aun de esfuerzo, dispondremos el material de este apartado estableciendo de paso la jerarquía que guardan en el derecho mexicano 2 las fuentes del mercantil, con las explicaciones que se requieran y en el momento que se disponga. Legislación Mercantil La legislación mercantil es fuente por excelencia, sin embargo implica referirse a ella de modo singular, ya que por una parte, no toda ley resulta fuente mercantil jurídica y por otro lado, se impone examinar el orden de aplicación de la ley de México y finalmente deben examinarse las diversas leyes mercantiles y comunes que regulen la materia comercial en el sistema jurídico del país. No es una ley fuente particular del derecho mercantil, sino general de todo el derecho mexicano, aunque a veces aluda a materias concretas del campo comercial. Tratados Internacionales Los tratados internacionales tiene por objeto (el mayor numero de ellos) establecer bases para la mejor circulación de la riqueza, para la realización del intercambio de productos y de bienes en general, lo mismo que de personas, esos tratados tienen el carácter de comerciales (excepto aquellos tratados que versan sobre alianzas de paz o de guerra, límites territoriales, extradición de reos, etc.., y que nada tienen que ver con el comercio. El derecho privado en general tiene tres fuentes: reales, históricas y formales. Por su parte, el derecho mercantil tiene como fuentes formales: a) legislación mercantil; b) usos bancarios y mercantiles; c) aplicación supletoria del derecho común; d) los principios generales del derecho y la doctrina; e) la costumbre jurídica; f) la jurisprudencia, y g) la analogía. Asimismo, las fuentes del derecho mercantil en México son la legislación mercantil, los tratados internacionales, leyes mercantiles especiales, los usos y costumbres, la equidad, la autonomía de la voluntad, arbitrio judicial y jurisprudencia derecho común. Los elementos de la relación jurídica comercial son sujeto, objeto y vinculo jurídico. El primero son las personas con capacidad legal para ejercer el comercio. El objeto son los bienes que son parte del comercio, los cuales son mercantiles por naturaleza o mercantiles es esencia; el vinculo jurídico es el acto del comercio practicado que relacionan a los sujetos con el objeto. Los comerciantes son las personas que tienen capacidad legal para ejercer el comercio y hacen del su ocupación ordinaria. Tienen las obligaciones de suscribirse en el Registro Público de Comercio, anunciar su calidad mercantil, llevar cuenta pormenorizada de sus operaciones comerciales, llevar la contabilidad, conservar su correspondencia y formar parte de la Cámara de Comercio, todo ello estipulado por la ley, la cual también impone algunas prohibiciones para ejercer el comercio. Los auxiliares del comercio consideran su actividad independiente, puesto que prestan sus servicios al comercio sin depender de algún comerciante. Los auxiliares del comerciante dependientes son los que prestan sus servicio, dependen en lo económico y están bajo la dirección del comerciante. 3 La empresa es el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos, coordinados para ofrecer con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes y servicios. Sus elementos son el empresario, patrimonio, trabajo, establecimiento, nombre, avisos, marca, franquicia, denominación de origen, patente, modelos de utilidad, diseños, secretos industriales, derechos de autor y la clientela. Las cosas mercantiles son los bienes, las cosas mercantiles por naturaleza, la moneda y los títulos de crédito. CAPITULO 2. Describe las clasificaciones de títulos de crédito y obligaciones contenidas. Realiza un breve resumen de la definición de aval, letra de cambio, pagare, letra de cambio internacional y la diversidad de títulos de crédito. Titulo de crédito es el documento necesario que presume la existencia de un derecho de carácter: literal, personal, legitimo, patrimonial, consustancial, autónomo y que está destinado a circular. Documento Proviene de la voz latina docere, enseñar. La palabra documento no quiere expresar, ni con mucho, papel en que conste una deuda; la circunstancia de vivir en la época del papel, es un aspecto fortuito, porque en la actualidad nos servimos de el para constatar mediante la escritura, ciertos hechos que nos interesan. Otros Aspectos de Clasificación Los títulos de crédito se pueden clasificar de acuerdo con los siguientes puntos de vista; en cuanto a las personas que los emite, en públicos y privados: por su firma de circulación, en nominativos, a la orden, al portador, sujetos a registro, no negociables y de circulación restringida o limitada; cuando se trate de un solo título o de una emisión serial, en títulos en masa o en serie. Cuando del título haya un solo documento o varios, en títulos únicos, por ejemplo un cheque, y títulos con ejemplares plurales o con copias; en títulos suficientes e insuficientes, los cuales ya se han tratado con anterioridad. Consiste en la expresión escrita sobre el titulo de crédito por aval u otra equivalente, bajo la forma del avalista, es decir, de quien presta la garantía. La naturaleza jurídica del aval se fundamenta en que es una garantía personal, pero que no debe confundirse con la fianza ni con otras formas de garantía. La alianza es un contrato plurilateral, en tanto que el aval es un acto unilateral. Habrá casos en que dicha interpretación resulte poco menos que imposible y para esa eventualidad se previene “la sola firma puesta sobre el titulo, cuando se pueda establecer su significado, será considerada como aval”. La letra de cambio es un documento destinado a la circulación y como tal debe implicar un mínimo de seguridad para el eventual tenedor del documento; si en la 4 letra de cambio pudieran incluirse condiciones, ello no sería más autorizar una serie de trabas al ejercicio del derecho literal contenido en el documento: por el contrario, la incondicionalidad de la orden de pago que va en la letra de cambio pone a cubierto de la posibilidad de excepciones casuales y personales, cuando la letra es puesta en circulación y muchas veces también, aun suponiendo el hecho de que no haya sido negociado el título, el tenedor encuentra que el alcance y la fuerza de su derecho se ajustan efectivamente al texto, a la orden incondicional de pago. Que en la letra de cambio se contenga la orden de pago de una cantidad de dinero, es cosa que se explica en el origen del título mismo, que siempre ha dado lugar a esas prestaciones y no a otra diversa. La letra de cambio se refiere a cantidad liquida de dinero, para evitar que la posible liquidez diera margen a excepciones, pretextos, dudas que habrían de desembocar en tropiezos para la circulación del título, apoyados en la falta de precisión del derecho incorporado. La letra de cambio internacional contiene una orden incondicional del librador (girador) dirigida al librado (girado) para pagar una suma determinada de dinero al tomador o a su orden (el beneficiario) es pagadera a requerimiento o en fecha determinada y lleva la firma del librador (girador), el pagare como titulo de crédito contiene una promesa incondicional mediante la que el suscriptor se compromete a pagar una suma de dinero al beneficiario, y es pagadero a requerimiento o a una fecha determinada y siempre debe llevar la firma del suscriptor. Librador. Persona que se compromete a pagar una suma de dinero al beneficiario. Librado. Girador que no ha aceptado y que recibe la orden de pago incondicional. Tomador. Beneficiario de la orden de pago. Garante. Persona que asume una obligación de garantía. No se debe confundir el pagare civil con el mercantil; debe tenerse cuidado de saber que menciones de las que en la práctica se estilan, constituyen el pagare mercantil y cuáles no. El pagare civil no es titulo de crédito, ni puede serlo y no expresa derechos literales incorporados; en tanto que el pagare mercantil es un verdadero titulo de crédito, con sus consiguientes efectos. En el pagare civil por lo regular se emplea la expresión pagare como forma verbal, como acción a pagar; en tanto que en el pagare mercantil esa palabra es sustantivo. Por su naturaleza jurídica y a diferencia de la letra de cambio, que es una orden incondicional de pago de dinero, el pagare constituye una promesa de pago. Pagare. Promesa de pago en la que el suscriptor se obliga con una suma de dinero a favor de determinada persona. Las ideas contractualitas harían imposible oponer excepciones de origen o de índole abstracta, y que las tesis de la voluntad unilateral, de la creación y sus variantes harían imposible la oposición de excepciones de orden causal; y como los títulos pueden tener aspecto causal o abstracto, no por si mismos ni de modo universal, sino de acuerdo a las circunstancias que los rodeen, la persona que los posea, el hecho de haber o no circulado, resulta que ninguno de los enunciados 5 principios es autentico o íntegramente valido. En estas condiciones, conviene citar la opinión de Vivante, quien trata de conciliar los dos extremos de contradicción por medio de una formula ecléctica al sostener que mientras el titulo no ha circulado, o más generalmente cuando se trata de relaciones jurídicas entre el suscriptor y el original beneficiario o tomador, ha de resolverse a la luz de la tesis del contrato original; y que a su vez, cuando el titulo ya circulo, cuando no se trata de relaciones entre el suscriptor y el primitivo tomador, debe atenderse a la solución de teorías de la creación de la voluntad unilateral. He aquí el estado actual de la problemática en orden a explicar el fundamento del derecho contenido en el titulo de crédito; además, aun cuando no parece satisfactoria ninguna de las tesis expuestas, ni siquiera la de Vivante, es esta sin embargo la más aceptables porque ofrece una solución al problema de su integridad; mas no debe olvidarse que Vivante no es autor de una teoría, solo se limito a emitir un juicio ecléctico. Titulo de crédito es el documento necesario que presume la existencia de un derecho de carácter literal, personal, legitimo, patrimonial, consubstancial o incorporado, autónomo y que está destinado a circular. Existen tres teorías que tratan de fundamentar la obligación contenida en los títulos de crédito; a) tesis del contrato original, b) teoría de la creación y c) teoría de la emisión. Los documentos que no están destinados a circular no producen efectos como títulos de crédito, asimismo los documentos que carecen de forma y los complementarios. El régimen de los títulos de crédito se apoya en el principio de que los signatarios de un titulo son responsables de un pago, lo son solidariamente. Asimismo, existe responsabilidad en los títulos alterados. La circulación de los títulos de crédito es una característica que incorpora derechos literales y autónomos a esos documentos. El principio de circulación hace que estos documentos aparezcan como títulos nominativos, a la orden, no negociables, de circulación restringida y sujetos a registro, cada uno con características específicas. Endoso en propiedad es el que transfiere el derecho principal y los accesorios que el titulo confiere. El endoso en procuración o al cobro es cuando el endosatario se limita a conferir facultades para presentar el documento a la aceptación del pago. El endoso en prenda es cuando el beneficiario del endoso tiene asegurado el pago en una obligación y la preferencia en el pago. Cuando hay pérdida o robo de los títulos nominativos se pide el juicio de cancelación y reposición del documento perdido. El sistema aplicado a los títulos al portador no permite ese juicio. Aval es la persona que otorga garantía de pago de una persona. El protesto sirve para hacer constar que la letra fue presentada en tiempo para su aceptación o pago, o lo contrario. La letra de cambio es el documento que supone una cantidad de dinero al cambiarse y que agilizar el crédito; como requisitos en el documento se debe 6 mencionar que lo es, lugar y fecha, orden de pago, nombre del girado, época del pago, nombre del beneficiario, firma de ruego. Del pago de la letra de cambio pueden presentarse diversas modalidades como la ganancia a recibir el pago al vencimiento, o puede darse el pago por intervención. A partir de este pueden surgir acciones contra el aceptante y sus avalistas (acción directa) o contra el girador y cualquier otro obligado (acción de regreso). Asimismo, puede surgir la acción por caducidad o por proscripción o por acción casual de enriquecimiento ilegitimo. La letra de cambio internacional se fundamenta en la Convención de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio y Pagares Internacionales, la cual fue aprobada para México en 1992 debido a la comercialización y apertura al libre comercio con otros países. El pagare es una promesa de pago que hace el suscriptor. El cheque es un documento en el que se gira una orden de pago por parte del banco autorizado, pero debe haber un contrato de depósito base y una cuenta de cheques, debido a que se puede dar el supuesto en el que el documento no tiene fondos, lo cual hace la consecuencia de pagar 20% de la cantidad señalada. El cheque puede ser nominativo o al portador. Existe gran diversidad de títulos de crédito como las acciones, obligaciones, cedulas hipotecarias, bonos hipotecarios y financieros, certificados de participación y de depósito y bono de prenda. Los títulos de crédito dan origen a una serie de operaciones entre diversos sujetos como el reporto, contrato de depósito, descuento de crédito en libros, apertura de crédito, cuenta corriente, carta de crédito, crédito confirmado, crédito de habilitación, contrato de crédito refaccionario, prende, fideicomiso, entre otros. CAPITULO 3. Analiza y resume el concepto de obligación, sus elementos, modalidades, formas de transmisión y extinción, el efecto que produce el cumplimiento y el incumplimiento de las obligaciones, en especial las consecuencias que produce la mora. Investiga los principales tipos de contratos mercantiles y los mas importantes. Obligación es el vínculo jurídico por el cual una persona llamada deudor se encuentra constreñida en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa a favor del acreedor. Los elementos de la obligación son los sujetos activo y pasivo, la relación jurídica y el objeto. Existen diversas modalidades de la obligación, a saber: a) condicional; b) a plazo; c) conjuntiva; d) mancomunada; e) solidaria; f) dar; g) hacer, y h) no hacer. La transmisión de las obligaciones se da por cesión de derechos y cesión de deuda; la primera sucede cuando el acreedor transfiere a otro los derechos contra el deudor, y la segunda sucede cuando el deudor es sustituido por otro. 7 Los modos de extinción de las obligaciones es mediante la dación en pago, compensación, confusión de derechos, remisión de deuda, novación y rescisión. La ley también regula el comercio electrónico y admite como medios de prueba los documentos extraídos de esa tecnología. Los tipos de contratos mercantiles más importantes son: a) contrato mercantil; b) de compraventa; c) comisión mercantil; d) de transportes; e) asociación en participación; f) arrendamiento financiero; g) de seguro; h) de fianza; i) fideicomiso; j) factoraje y k) consignatario. CAPITULO 4. Investiga los términos procesales que son básicos, los procedimientos para la declaración de concursos mercantiles, la visita de verificación, así como la sentencia del concurso, y conocer las funciones del visitador, conciliador, síndico y los interventores como agentes de proceso. Realiza un breve resumen de cómo identificar la naturaleza y atribuciones del Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, así como su organización. La Ley de Concursos Mercantiles sustituyo a la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos porque esta tenía muchas lagunas legales y aquella esta más acorde con los procesos económicos y políticos contemporáneos El concurso mercantil tiene dos etapas: la conciliación y la quiebra; la primera trata de conservar la empresa del comerciante mediante convenios que este suscriba con sus acreedores; la segunda es la venta de la empresa del comerciante, de sus unidades productivas o bienes que la integran para el pago a sus acreedores. El comerciante que ha sido declarado en concurso mercantil ha suspendido la operación de su empresa por incumplir en el pago de sus obligaciones contraídas por operaciones comerciales de la empresa. Los órganos del concurso mercantil son el visitador, conciliador, síndico y los interventores, quienes juegan un papel importante en el proceso del concurso. Los aspectos de la sentencia de concurso mercantil son la suspensión de procedimientos de ejecución de embargos; de reparación de bienes del comerciante; la administración de la empresa; las obligaciones del comerciante y su aclaración en otros juicios; de estos últimos se siguen los procedimientos normales. El reconocimiento de créditos implica hacer valer el derecho de los acreedores que de manera fehaciente demuestran serlo. La conciliación tiene el propósito de que el comerciante no pierda sus empresas mediante acuerdos que este realice con sus acreedores. La declaración de quiebra tiene por objeto proceder a vender los bienes del comerciante para pagar a los acreedores reconocidos. 8 Existen concursos especiales para empresas de servicios públicos, para las instituciones de crédito y auxiliares del crédito Una vez terminado el proceso de concurso mercantil, se puede recurrir al recurso de apelación contra la sentencia. A su vez el juez, para hacer vales su autoridad, puede recurrir a cobrar multas, pedir auxilio de la fuerza pública y el arresto. La Ley de concursos Mercantiles regula la cooperación en los procedimientos internacionales. Esta medida es bastante moderna y está acorde con los tratados internacionales que suscribe México. Para la mejor eficiencia de la aplicación de la ley, se creó el Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles. CAPITULO 5. Describe los principios generales de GATT, su funcionamiento y las diferentes Rondas que tuvo, fundamentalmente la Ronda de Uruguay, así como sus antecedentes. Realiza una síntesis de sus principios, la estructura como centro de negociaciones, los objetivos, la estructura legal y los fines para la cual fue creada la Organización Mundial del comercio. La Organización Mundial de Comercio (OMC) sustituyo al Acuerdo General sobre Aranceles de Marrakech. La OMC es un órgano multilateral que regula al comercio internacional, es un foro de negociaciones y un espacio para resolver controversias entre los Estados miembros. La OMC retomo los principios del GATT en los siguientes puntos nación mas favorecida; b) trato no discriminatorio; c) consolidación arancelaria; d) protección arancelaria; e) eliminación de restricciones cuantitativas; f) solución de diferencias; g) salvaguardias; h) acuerdos comerciales regionales. La ronda de Uruguay fue el foro de negociaciones más ambicioso en cuanto a la liberalización del comercio internacional, debido a que se lograron acuerdos en el mercado de bienes, textiles, agricultura, control de comercio desleal, salvaguardias, normas técnicas, servicios, propiedad intelectual, solución de controversias, organización del comercio mundial, etc. México adquirió los compromisos de dicha ronda, los cuales ha cumplido ante sus socios comerciales. La OMC cuenta con una estructura encabezada por la Conferencia Ministerial, que está integrada por todos los miembros y un Consejo General, que supervisa el funcionamiento de dicho organismo La Secretaria de la OMC se encarga de ratificar los diversos acuerdos, entre los más importantes se encuentra el de agricultura, medidas sanitarias y fitosanitarias, textiles, obstáculos al comercio, medidas antidumping, valoración en aduana, inspección a la expedición, normas de origen, licencias de importación, comercio de servicios, entre otros. 9