REVISTA 1 (ultimo).indd - Actualidad Empresarial

Area Derecho Comercial
VII.1. Informe Legal : Contrato de Joint Venture
........................................... VII-1
Poderes ....................................................................................... VII-3
VII.2
Modelo
: Modelo de Minuta
................................................................
VII-4
Joint Venture
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Dr. Allen Ontaneda Vallejos - Abogado U. Federico Villareal
A. CONTRATOS DE COLABORACION
EMPRESARIAL
La actividad económica actual obliga
a las empresas a emprender negocios
de manera conjunta, plasmándose
en lo que se denomina “Contratos de
Colaboración Empresarial”, generando
entre las empresas una relación de tipo
contractual.
La práctica moderna ha demostrado
que se puede desarrollar un negocio
común con la misma confianza y entrega que aquellos que muestran los
socios de una empresa, con el mismo
“affectio societatis”, sin necesidad de
constituir una nueva empresa ni de
abrir el capital de una ya existente a
nuevos accionistas.
Tres son las formas convencionales que
son más utilizadas, hoy en día para la
realización de negocios asociativos,
llamados también "Contratos de Colaboración Empresarial". Estas tres modalidades tienen un rasgo común: Dos o
más personas (Naturales o Jurídicas) se
unen para llevar adelante un proyecto
por un cierto tiempo o hasta alcanzar un
propósito específico y la particularidad
que no forman una nueva sociedad, es
decir, cada uno conserva su identidad y
autonomía. Se trata de los Contratos de
Asociación en Participación, Consorcio
y Joint Venture.
En el presente artículo nos ocuparemos
en el contrato de Joint Venture y sus
diferencias con los otros dos tipos de
contratos.
B.JOINT VENTURE
El contrato de Joint Venture o Riesgo
Compartido, es el contrato por el cual
dos o más personas (sean naturales o
jurídicas) deciden unir esfuerzos o los
más diversos aportes para proceder a
la ejecución de un negocio específico,
no constituyéndose necesariamente,
una persona jurídica con la finalidad
de participar (Conjunta e igualitariamente) en la administración del negocio y de las utilidades y/o pérdidas
 BENAVIDES TORRES, Eduardo. Contratación
Moderna e Inversión Extranjera en el Perú.
Revista Themis. Segunda Epoca. 1996.
Nº 33. Pág. 33.
que pudieran generarse.
La expresión Joint Venture se emplea
en el ámbito del comercio internacional
para designar un acuerdo de colaboración, esencialmente entre sociedades
de capital.
CARACTERISTICAS
En la práctica se ha utilizado la denominación de Joint Venture para referirse a
una multitud de contratos asociativos. Sin
embargo, es posible intentar un resumen
de sus principales características:
a. En el Joint Venture dos o más personas, llamados venturers, se unen para
llevar adelante un negocio o proyecto
empresarial, complementando sus
capacidades e infraestructuras.
b. Es propósito de los venturers obtener
utilidades que compartirán.
c. Como los otros contratos asociativos,
no se crea una persona jurídica distinta,
cada uno de los contratantes mantiene
su individualidad.
No obstante, un Joint Venture podría
tener como meta la Constitución de una
empresa formada por los Venturers, en
un cierto plazo.
d. El contrato de Join Venture determina
los aportes (dinero, bienes tangibles,
intangibles, servicios...) que realizaran
los venturers para lograr la finalidad común. Esta es la prestación principal de
cada venturer. En el caso de los bienes,
cada socio mantiene la propiedad de los
mismos. En el caso del dinero, el aporte
va a un fondo común.
Las compras pueden ser asumidas por
cada una de las partes o conjuntamente
por todas, según lo que acuerden.
e. Es un contrato temporal. La duración
es flexible. Puede depender de cuanto
dure el proyecto u obra. Por ejemplo,
hasta terminar y vender todo un proyecto inmobiliario. La duración puede
también estar determinada por un
plazo puesto por las partes o se puede
 CARRANZA ALVAREZ, César. Algunos Criterios
a los Contratos de Colaboración Empresarial en
el Ordenamiento Jurídico Peruano. Gaceta Jurídica. Sección de Actualidad Jurídica. 2000.
Tomo 76-B. Marzo. Pág. 40
 RODRIGUEZ, Jorge Miguel. La Sociedad Conjunta
(Joint Venture Corporation). Editorial Civitas S.A.
Primera Edición 1998. pag. 45 y 46
dejar libertad a cada uno de dar fin al
contrato cuando quiera.
f. La administración corresponde a cada
uno de los venturers. Si lo desean,
pueden nombrar a uno de ellos como
“Empresa Líder” o alternativamente,
se puede nombrar un Gerente de Proyecto. En cualquiera de los casos se
puede nombrar además un Comité de
Gestión, para que tome las decisiones
importantes, o simplemente dejar esa
función a los venturers
g. La relación con terceros la asume cada
venturers individualmente y su responsabilidad es personal. Por ejemplo, si
un venturer hace una compra, el bien
comprado es para él, a él le corresponde
la obligación de pagar al precio. Si las
partes quieren pueden hacer la compra
conjuntamente, en cuyo caso el bien
sería en copropiedad de ellos. Si desean pueden nombrar un representante
común debidamente facultado.
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CLASES
Utilizando un criterio de creación o no
de una persona jurídica, la colaboración
puede llevarse a cabo de una manera
meramente contractual o bien recurriendo
a la creación de una sociedad de capital
que se caracterizará por tener fuertes
componentes personalistas.
Diferenciando según que las aportaciones
de las partes consistan, respectivamente,
en inversión de capital, o bien aportación
de tecnología, know-how, o capacidad de
organización.
En el primer caso se recurre a la creación
de una sociedad de capital, la denominada
Joint Venture Corporation; en el segundo, a
una organización de carácter contractual, la
denominada Unincorporated Joint Venture
o en los Estados Unidos simplemente Joint
Venture.
En suma, debemos distinguir inicialmente
entre el acuerdo de colaboración que sería
el acuerdo de Joint Venture propiamente
dicho y la forma en que se lleva a cabo,
recurriendo a la creación de una sociedad,
o bien mediante un contrato.
El Joint Venture Contractual, es aquella
unión de dos o más partes (sean naturales
o jurídicas) que, excluyendo una relación
societaria, deciden efectuar determinados
aportes a fin de explotar un negocio determinado. No se genera per se, una persona
jurídica independiente; consecuentemente
cada miembro integrante conserva su
propia autonomía.
Son características de esta modalidad las
siguientes:
a. Relación netamente contractual.
b. No crea u origina una persona jurídica
autónoma.
c. Cada miembro conserva su propia
autonomía.
d. Los aportes de cada miembro no son
 BENAVIDES TORRES, Eduardo. Op. Cit. Pág. 35
 RODRIGUEZ, Jorge Miguel. Op. Cit. Pag. 50 y 51
Informativo Actualidad Empresarial
Setiembre 2001 / Edición N° 1
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VII-1
vii
Informe Legal
destinados a la conformación de un
capital societario, sino a la constitución
de un fondo común.
En el Joint Venture Corporation, acontece
lo contrario: Aquí los co-venturers deciden
la constitución de una persona jurídica
con la finalidad de mejor administrar
el negocio conjunto, motivados por la
complejidad, embergadura o duración
del emprendimiento común. Con razón
se ha mencionado que la constitución de
una persona jurídica no constituye el fin
del Joint Venture, sino tan solo un medio
para llevarlo a cabo.
El Joint Venture Operativo se encuentra
orientado a la ejecución directa del negocio
en forma inmediata, obteniendo los coventurers una parte del producto extraído,
teniendo en cuenta su participación en la
inversión.
Por su parte, el Joint Venture Instrumental
se configura cuando dos o más partes se
unen agrupando actividades complementarias a efectos de organizar y presentar
una oferta para lograr la ejecución de un
proyecto determinado, que finalmente será
convenido con un tercero.
Aquí el Joint Venture se presenta como
momento preliminar a la realización de ese
proyecto, el cual de ser aceptada la oferta
por el tercero y entregada la operación al
mismo, recién el Joint Venture podrá ejecutar la actividad a ellos encomendada. Se
observa, pues, la presencia de un elemento
aleatorio representado por la decisión de
aquel tercero de comisionar al Joint
Venture, el proyecto sustento de la oferta
presentada previa su evaluación .
EL JOINT VENTURE EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO NACIONAL
En el Perú, el Joint Venture aparece regulado en el Decreto Supremo 010-88-PE,
reglamentario de la Ley General de Pesca;
en la Ley General de Minería - Texto Único
Decreto Supremo Nº 014-92-EM (Arts.
204 y 205) y su Reglamento del Decreto
Supremo Nº 03-94-EM, como contratos
de riesgo compartido, así como el Decreto
Legislativo Nº 708-Ley de Promoción de Inversiones en el Sector Minero, y el Decreto
Legislativo Nº 674, Ley de Promoción a la
Inversión Privada.
Setiembre 2001 / Edición N° 1
LA ASOCIACIÓN EN PARTICIPACION Y
EL JOINT VENTURE
VII-2
La Ley General de Sociedades en el Artículo 398 y siguientes, regula la asociación
en participación, definiéndolo en los
siguientes términos:
“En la Asociación y participación; el
asociante conviene con el asociado en
que éste último aporte bienes o servicios,
para participar en la proporción que ambos
acuerden en las utilidades o en las pérdidas
de una empresa o de uno de varios negocios
del asociante”.
Algunos de los aspectos que diferencian
la asociación en participación del Joint
CARRANZA ALVAREZ, César. Op. Cit. Pág. 44
Escuela de Investigación y Negocios
Venture se mencionan a continuación:
a. En la asociación en participación, las
partes no tienen equidad en cuanto a
su posición contractual, pues existe un
asociado que contribuye con bienes o
servicios para participar porcentualmente de las utilidades o pérdidas que
produzca un negocio pre-establecido
de propiedad del asociante. En cambio, en el Joint Venture, todos los
venturers realizan contribuciones para
obtener utilidades o compartir pérdidas
proporcionales a ellas, respecto a un
negocio nuevo, común y específico que
emprende.
b. En la asociación en participación, solo
los asociados realizan contribuciones,
mientras que en el Joint Venture todos
los venturers realizan contribuciones.
c. La asociación en participación es una
asociación oculta que no se revela a
terceros, mientras que el Joint Venture
no conlleva dicha característica.
d. En la asociación en participación, la
administración está a cargo de un socio
gestor (asociante), mientras que, en el
Joint Venture, la administración del
negocio está a cargo de todos los venturers, salvo el caso de que se nombre
a un gestor, el cual obrará en nombre
propio y de todos los integrantes.
e. En la asociación en participación, por
su carácter oculto, la responsabilidad
de los asociados es sólo frente al
asociante, en forma limitada al monto
de la contribución. Los asociados no
son responsables frente a terceros,
en la medida que el asociante actúa
frente a los mismos como propietario
de negocio; por consiguiente, los asociados no poseen acción contra los
terceros, ni éstos contra aquellos. En
el Joint Venture, lo actuado por cada
venturer le genera a cada uno, una
responsabilidad distinta; sin embargo,
cuando se trata de la responsabilidad
del mismo Joint Venture (Y no de la
actuación independiente de sus partes)
la responsabilidad es mancomunada e
ilimitada, salvo que se pacte la solidaridad.
f. La asociación en participación no
posee patrimonio separado del de los
partícipes, ya que los bienes con los
que éstos contribuyen se incorporan
al patrimonio del gestor. En el Joint
Venture, los venturers mantienen la
propiedad de los bienes con los que
colaboran formando más bien "comunidad de intereses" destinada a la
ejecución del negocio.
g. En la asociación en participación no
existe “affectio societatis”, ya que al
estar el asociante a cargo de la administración y gestión del negocio obra
en nombre propio, a título de dueño
del mismo. En el Joint Venture, en
cambio, si hay “affectio societatis”, en
la medida en que cada asociado tiene
una participación activa y de colaboración en la explotación del negocio.
h. Dada la naturaleza y la regulación misma de la asociación en participación,
su utilidad reside en negocios y proyectos de pequeña o mediana envergadura,
que no implica mayor riesgo. El Joint
Venture, por el contrario, se caracteriza
por ser utilizado en proyectos y negocios
cuya complejidad y envergadura financiera y técnica implican un riesgo que
es imprescindible compartir para poder
llevarlos a cabo.
CONSORCIO Y JOINT VENTURE
El contrato de Consorcio se encuentra
regulado en los artículos 435 al 438 de la
Ley General de Sociedades, y es definido
como: “El Contrato por el cual dos o más
personas se asocian para participar en
forma activa y directa en un determinado
negocio o empresa con el propósito de
obtener un beneficio económico, manteniendo cada uno su propia autonomía.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias
del consorcio que se le encarguen y
aquellas a que se ha comprometido. Al
hacerlo, debe coordinar con los otros
miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos
en el contrato".
Entre los aspectos que diferencian al Contrato de Consorcio con el Joint Venture,
tenemos:
a. El contrato de Joint Venture presenta
como dos de sus caracteres más importantes lo atinente al plazo, que es
cierto, y la voluntad de las partes de la
mutualidad o gestión del negocio; en
el consorcio por su parte, existe permanencia en tanto la vinculación entre
las partes es de oferta y demanda,
buscando limitar la competencia.
b. El consorcio tiene un carácter estrictamente comercial, en tanto el Joint
Venture, si bien posee este mismo
carácter, su radio de acción puede
llegar incluso al campo de la investigación.
c. En el consorcio no se establece un objetivo común sino que hay un conjunto
de intereses puestos en común.
d. Difiere también el Joint Venture del
denominado Consorcio, que aparte de
ser un término común o genérico en el
cual se suele establecer el derecho de
uno de los contratantes a participar en
la utilidad y excluirse de las eventuales
pérdidas, lo hace en suma, mucho
más simple y limitado que el Joint
Venture.
 RUBIO GUERRERO, Roger. El Régimen Fiscal
de Atribución de Rentas e Impuestos en las
Asociaciones en Participación y los Joint Ventures. Revista Themis. Segunda Epoca. 1997
Nº 36. Pág. 319
 CARRANZA ALVAREZ, César. Op. Cit. Pág. 39
y 40
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