ADULTERACIÓN DE DOCUMENTO PÚBLICO Y ESTAFA EN

ADULTERACIÓN DE DOCUMENTO PÚBLICO Y
ESTAFA EN GRADO DE PARTÍCIPE NECESARIO
Y DE TENTATIVA RESPECTIVAMENTE (Arts. 292
2do.párr.,172,45 y 42 C.P.).PROCESAMIENTO.
HECHOS:ENTREGA DE D.N.I.FALSO Y CON SU FOTOGRAFIA INSERTA
PARA ACCEDER A UN CREDITO EN ENTIDAD BANCARIA.COMIENZO DEL
TRÁMITE.POSTERIOR MANIFESTACIÓN DE NO QUERER NINGÚN PEDIDO
DE PRESTAMO.
-PLANTEO DE NULIDAD DEL ACTA DE SECUESTRO DE LA
DOCUMENTACIÓN. RECHAZO: LA FALTA DE FIRMA DE
TESTIGOS EN EL SOBRE CONTENIENDO EL ELEMENTO
INCAUTADO NO CONSTITUYE REQUISITO SANCIONABLE CON
NULIDAD.
-IRRELEVANCIA DE DESISTIMIENTO VOLUNTARIO DEL DELITO
ORIGINADO ANTE LA PERCEPCIÓN DE FALTA DE ÉXITO DEL
ARDID INICIADO.
-RECHAZO DEL SOBRESEIMIENTO CON FUNDAMENTO EN EL
ART. 43 DEL C.P. (Dres. Nogueira y Pacilio)
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-CONDUCTA ENMARCADA EN LA DENOMINADA "TENTATIVA
ACABADA" DE LA DOCTRINA CLÁSICA ALEMANA.
-"EL AUTOR HA HECHO TODO LO QUE TENÍA QUE HACER DE
ACUERDO CON SU PROYECTO PERO EL RESULTADO NO SE HA
PRODUCIDO,O NO SE HA PRODUCIDO TODAVÍA SOLO A CAUSA
DE UNA CIRCUNSTANCIA EXTERNA "(MEZGER)
- (Dr. Vallefín).
Poder Judicial de la Nación Rtro.S.III
T.55f*50/53
///Plata, 18 de septiembre de 2007.VISTO: Este expediente, Sala III, nro.
4063/2006, "MANSILLA, A. L. N. s/ Falsedad
Documental", proveniente del Juzgado en lo Criminal
y Correccional Federal Nro. 1 de Lomas de Zamora,
Secretaría N° 2, y
CONSIDERANDO QUE:
Los doctores Nogueira y Pacilio dijeron:
I. Llega la causa en virtud del recurso
deducido....por la defensora oficial de M., contra
la resolución...que "(d)ecretó el procesamiento sin
prisión preventiva" de su asistido por considerarlo
prima facie responsable de los delitos de
adulteración de documento público (D.N.I) y estafa,
en grado de participe necesario y de tentativa
respectivamente (arts. 292, 2do. párrafo, 172, 45 y
42 del Código Penal y arts. 306 y 310 del C.P.P.N).
II. Liminarmente debe quedar sentado que
los planteos de nulidad relacionados al acta de
secuestro de la documentación motivo de
investigación, introducidos en la ocasión prevista
por el art. 454 del C.P.P.N....deben ser tratados,
no obstante no haber formado parte de la motivación
del recurso (art. 445 CPPN) y haberse cursado por
vía distinta a la del incidente de nulidad. Ello es
así habida cuenta del carácter absoluto de la misma
respecto del delito que se imputa, por cuanto,
apuntaría -según se sostiene- a un acto
irreproducible como el secuestro de la documentación
motivo de investigación.
1. Al respecto la defensa plantea que el
sobre de fs. 4 donde se introdujo el D.N.I. ...a
nombre de S. L. V., es decir, el cuerpo del delito
investigado (art. 292 CP) solo contiene la firma del
oficial policial que llevo a cabo el acto,
careciendo de la de testigos hábiles como exige el
art. 138 CPPN y que ello justifica declarar su
nulidad.
2. Es sabido el carácter restrictivo que,
como regla general, en materia de nulidades
introducen los arts. 166 y 167 del CPP, en cuanto
establecen que los actos procesales serán nulos solo
cuando no se observen las disposiciones expresamente
prescriptas bajo pena de nulidad.
2.1. La pretensión debe rechazarse por
cuanto, en rigor, la firma de testigos en el sobre
conteniendo el elemento incautado no constituye un
requisito exigido legalmente y, por tanto,
sancionable con nulidad. A su respecto, se han
cumplido los recaudos procedimentales de los arts.
231, 2da parte y 233 del CPPN.
Es dable remarcar que la incautación de
efectos efectuada fue ratificada oportunamente por
el juez provincial en los términos de los arts. 220,
226 y 294 del Código de Procedimientos de la
Provincia de Buenos Aires ...
2.2. Por otra parte, debe tenerse presente
que el acta principal de "fs. 3"...-que sustentó el
ensobrado de la documentación en cuestión- no
presenta ninguna irregularidad por haberse observado
las formalidades exigidas en el código de forma
local.
En el acta consta, en lo que aquí
concierne, la identificación precisa de la pieza
documental adulterada (luego ensobrada), es decir,
el D.N.I....a nombre de L. V. S..
El acto cuestionado no hace mas que
contener un documento cuyas características
identificatorias fueron expuestas en un acta cuya
validez no se cuestiona y que, en principio, resulta
insusceptible de ser alterado o modificado habida
cuenta que se trata de un elemento concreto,
fácilmente identificable y difícilmente sustituible.
2.3. El nulidicente tampoco expresó el
perjuicio sufrido por la supuesta irregularidad del
acto, ni el interés que procura subsanar mediante la
declaración de nulidad, ni enunció los actos de
defensa que se vio privado de ejercer.
Finalmente, no refiere alguna circunstancia
concreta dirigida a poner en duda el debido
resguardo del material incautado hasta su remisión
al gabinete pericial, de modo que se pueda inferir o
generar cierta incertidumbre respecto a que el
elemento peritado no sea el mismo que el incautado.
En síntesis, no enmarcándose el planteo
entre las omisiones que conlleven a la sanción de
nulidad absoluta, ni advirtiéndose ningún eventual
menoscabo de normas supralegales, corresponde
rechazar la nulidad articulada.
III. Descartado el planteo nulificatorio
antedicho resta por tratar el argumento defensivo
atinente al delito de estafa en grado de tentativa.
Se pretende el sobreseimiento con
fundamento en el art. 43 del C. Penal, por cuanto la
actividad desplegada por el imputado fue truncada
por su propia voluntad al desistir de la conducta
disvaliosa que se le endilga.
1. Según se advierte del acta..., la
declaración de la gerente de la sucursal... del
Banco...la del oficial de policía...y la de la
empleada bancaria..., el procesado: i) se presentó
en la sucursal bancaria acompañado de dos mujeres y
solicitó un préstamo por la suma... para lo cual
entregó determinada documentación de la que interesa
el DNI de que se trata; ii) Que fue atendido
inicialmente por la señora..., asistente comercial
del banco, quien consideró "(r)aro" el DNI
presentado y que por ello "(s)e lo mostró a la
gerenta" a quien también le pareció "(q)ue no era el
original"; iii)Que el sujeto "(l)luego cambió de
parecer y no quería realizar ningún pedido de
préstamo", actitud que reiteró en ocasión de ser
entrevistado por el oficial policial que concurrió
al lugar a requerimiento de la gerente.
A esta altura, no obstante no haber
suscripto el encausado ninguna solicitud, ya se
había verificado en el BCRA la situación crediticia
del nombre que figuraba en el DNI entregado,
constatándose la inexistencia de deudas en entidades
bancarias.
2. El art. 43 del CP expresa que "(E)l
autor de la tentativa no estará sujeto a pena cuando
desistiere voluntariamente del delito"
La Cámara Nacional de Casación Penal, tiene
dicho "(S)obre el tópico señala De la Rúa: "El
código exige que el desistimiento sea voluntario
[ello implica] que tal actitud sea tomada
libremente" [confr. DELARÚA, JORGE, "Código Penal
Argentino. Parte General", 2° Edición, Depalma, Bs.
As. 1997, pág. 767]; en tanto que Wessel da las
características que aquél debe reunir para que sea
factible tenerlo como tal al afirmar que: "El
desistimiento no es espontáneo si está provocado por
impedimentos independientes de la voluntad del autor
y que paralizan su libertad de decisión. Esto sucede
por ejemplo -y este iba a ser, como se apuntó, el
caso de autos- si el autor se ve descubierto y
expuesto a la persecución penal" [confr. "Derecho
Penal Alemán, Parte General", editorial Depalma,
1980, pág. 186]( Conf., Cámara Nacional de Casación
Penal, Sala I, causa N° 6373, "Delea, Héctor Gustavo
s/recurso de casación", sent. del 20/10/05; Sala:
II, Causa n° : 4185, "Wasser, Adolfo José s/recurso
de casación", sent. del 19/03/03).
Es decir que para tener eficacia eximente,
debe estar animado de un proceso de
autodeterminación, consistente en un replegamiento
de la voluntad, provocado por motivos internos y no
por causas externas, circunstancias físicas o
psíquicas que hubieran influido contra el fin del
agente durante el proceso ejecutivo.
En el caso, según se puede colegir de los
hechos descriptos, no existió desistimiento
voluntario por cuanto la tentativa de estafa contra
la entidad bancaria se frustró en oportunidad que
las dos empleadas bancarias -en espacios temporales
diversos- sospecharon de la autenticidad del
documento suministrado por el procesado, motivando
el llamado a la autoridad policial.
La circunstancia de que el imputado
manifestara que ya no quería sacar el préstamo
deviene irrelevanete a los fines que se pretende
porque resulta evidente que fue originada en la
percepción de que no tendría éxito en el ardid
iniciado. Es claro que su actitud nunca tuvo el
contenido subjetivo de un desistimiento como acto
voluntario e intencional encaminado a impedir una
consumación con factibilidad cierta de lograrse.
Por otra parte, la falta de suscripción de
la documentación pertinente, en nada contribuye a
los efectos eximentes que se procuran, habida cuenta
de que -por como sucedieron los hechos- la sospecha
de la autenticidad del DNI impidió que el trámite
prosiguiera su curso normal arribando hasta dicho
hito fáctico.
Así lo votamos.
El doctor Vallefín dijo:
I. Antecedentes.
Las circunstancias fácticas de la causa, la
decisión impugnada y los agravios esgrimidos por la
recurrente se encuentran suficientemente
desarrollados por los doctores Carlos A. Nogueira y
Antonio Pacilio en sus votos precedentes, a cuyas
consideraciones -en lo pertinente- me remito
brevitatis causae.
II. Consideración de los agravios.
1. De principio, comparto las razones y la
solución a que arriban mis colegas en lo que atañe
al rechazo de la nulidad introducida por la defensa
del imputado en la oportunidad prevista por el
art.454 del ritual.
2. Despejada esa cuestión, y por los
motivos que de seguido expondré, adelanto que
tampoco habrá de tener acogida el agravio dirigido a
postular la aplicación del art.43 del Código Penal y
el sobreseimiento del encartado.
2.1. En efecto, a las opiniones
jurisprudenciales y doctrinarias que mis colegas han
condensado en el considerando "III.2.1." de sus
votos, cabe añadir que para que se configure la
circunstancia consagrada por la norma en trato, el
desistimiento de la conducta ilícita debe ser
terminante. Y en esa inteligencia, "no implican un
abandono definitivo del fin delictivo la simple
detención de la ejecución, ni su abandono hasta una
mejor oportunidad" (conf. Núñez, Ricardo C., Las
disposiciones generales del Código Penal, Córdoba,
1988, Marcos Lerner Editora Córdoba, p. 174 y sus
remisiones, énfasis original).
2.2. En esta línea argumental, el repaso
cronológico de los eventos revela que M. comenzó la
ejecución del delito con la entrega del Documento
Nacional de Identidad... a nombre de V. L. S. -falso
y con su fotografía inserta- como paso inicial para
acceder a un crédito de $ ....
Tal como se desprende de la constancia
...esa presentación hizo que la gerente de la
entidad financiera emprendiera el trámite de
costumbre para las solicitudes de préstamos, con la
búsqueda de antecedentes crediticios en base a los
datos identificatorios que el sumariado aportó
falsamente.
2.3. En estas condiciones, la circunstancia
de que M. haya retrotraído su voluntad delictiva no
gravita en el sub júdice, porque el marco cognitivo
de la causa autoriza a afirmar que su desistimiento
tuvo como móvil la percepción de que su engaño había
sido detectado por terceros y, por ende, de que su
responsabilidad estaba quedando claramente expuesta.
2.4. Por tanto, con apoyo en la doctrina
clásica alemana, estimo que la conducta de Mansilla
debe enmarcarse en la denominada "tentativa
acabada", donde "el autor ha hecho todo lo que tenía
que hacer de acuerdo con su proyecto, pero el
resultado no se ha producido, o no se ha producido
todavía sólo a causa de una circunstancia externa"
(conf. Mezger, Edmund, Derecho Penal. Parte General,
traducción de la 6ta. edición alemana por el doctor
Conrado A. Finzi, Buenos Aires, 1989, DIN editora,
p. 292).
En consecuencia, propicio desestimar el
recurso de apelación interpuesto y confirmar la
resolución del a quo ...en todo lo que decide y
fuera materia de agravio.
Así lo voto.
Por las razones precedentemente expuestas
SE RESUELVE: Rechazar las pretensiones del
recurrente y confirmar lo resuelto...
Regístrese, notifíquese y
devuélvase.fdo.Jueces Sala III Dres.Antoniuo
Pacilio.Carlos Alberto Nogueira.Carlos Alberto
Vallefín(según mi voto).
Ante mí:Dra. Maria Alejandra Martin.Secretaria
Federal.