Procuración del Tesoro de la Nación Escuela del Cuerpo de Abogados del Estado Posgrado en Contratos Administrativos Materia: Teoría General del Contrato Administrativo Titulares: MATA Ismael TORRES Hugo I. PRESENTACIÓN DE LA MATERIA: La función administrativa, que tiene por objeto el bienestar general o bien común, comprendidos –como contenidos o como sinónimo- en el interés público, fin y fundamento de aquella, se desarrolla a través de políticas públicas que en buena medida requieren previamente de la suscripción de contratos para su realización directa o para la obtención de los medios a utilizar en su concreción. En ese orden, los contratos administrativos presentan notas distintivas respecto de los contratos del derecho privado, tanto en su configuración e interpretación como en los procesos de formación, ejecución y extinción. Estas particularidades del contrato administrativo, derivadas del orden de prevalencia entre los distintos intereses –públicos y privados- que se ponen en juego en su celebración y ejecución, han permitido conformar una teoría general. Ésta se ha nutrido, en su elaboración, de pautas jurisprudenciales, estudios doctrinarios y normas generales del régimen positivo. Dicha evolución ha conocido posiciones doctrinarias críticas y favorables, evolución que en la actualidad, lejos de detenerse, encuentra nuevos caminos y postulados conforme los diversos roles que el Estado asume frente a las crisis económicas y sociales que le imponen acudir en su solución o paleativo mediante medidas que, de nuevo, se nutren de medios materiales y prestaciones que requieren de la herramienta del contrato administrativo para su materialización. Recíprocamente, los principios de la Teoría General del Contrato Administrativo han servido de guía a través del tiempo en el proceso de evolución del régimen positivo, así como en la elaboración de los textos contractuales de la Administración, los pliegos, el tratamiento de cuestiones contractuales en sede administrativa y la resolución de casos judiciales. OBJETIVO GENERAL: • Identificar al contrato como medio instrumental para el cumplimiento de los fines de la Administración; a partir de los principios generales que lo guían y los elementos y caracteres que lo ilustran. OBJETIVOS ESPECÍFICOS: • Incorporar nociones sobre el sustrato científico de teoría, concepto, elementos y caracteres del contrato administrativo como objeto gnoseológico. . Acceder a la comprensión de la justificación y utilidad de una teoría general del contrato administrativo. . Comprender las particularidades del contrato administrativo, tanto en su fase de formación como en su ejecución y extinción. • Interpretar, desde una perspectiva general, las prerrogativas y facultades especiales de la Administración en la contratación pública, así como las limitaciones que le imponen las garantías y derechos especiales de su concontratante privado. • Identificar la responsabilidad que asume la Administración en la formación y ejecución de los contratos. MODALIDAD: Presencial El enfoque de las clases será teórico-práctico, con participación de los alumnos y alumnas, fomentando la discusión e intercambio de ideas. Se implementará, asimismo, el tratamiento de los temas a través del método de análisis de casos, con base en la jurisprudencia judicial y en la doctrina de la PTN. CONTENIDOS: MÓDULO I: Aportes conceptuales. Justificación y utilidad de una Teoría General del Contrato Administrativo: la Administración Pública, sus fines y medios. El contrato como técnica de gestión pública. Libertades contractuales. Función Administrativa. Proceso y procedimiento. Potestades y prerrogativas. Visiones micro y macroeconómicas del contrato administrativo. Diseño de la demanda. Pliegos. Orientación del poder de compra del Estado. Compre Argentino y Contrate Nacional. Contrate Trabajo Argentino. Políticas concurrentes. Elementos de la teoría general de los contratos. Naturaleza jurídica del contrato administrativo. MÓDULO II: Los contratos de la Administración: especies. Contratos administrativos, contratos inter-administrativos y contratos parcialmente regidos por el derecho privado. El contrato administrativo: criterios utilizados para su definición. Las cláusulas exorbitantes expresas e implícitas, opiniones doctrinales. Concepto y caracteres del contrato administrativo. Clasificación de los contratos administrativos: Contratos de colaboración y de atribución, típicos y atípicos, nominados e innominados. MÓDULO III: La contratación administrativa. Principios que guían los procedimientos de selección y la contratación administrativa. Libre elección vs. Licitación pública. Selección. Autorización. La ejecución presupuestaria y los contratos administrativos. El contrato administrativo. Diferencias con los contratos civiles. La desigualdad jurídica de las partes. El interés público. Elementos de los contratos administrativos. Competencia. Objeto. Causa. Forma y perfeccionamiento. Finalidad. Caracteres de los contratos administrativos. La autonomía de la voluntad en el contrato administrativo. Cesión y subcontratación. El contrato administrativo, ¿especie dentro del género acto administrativo? Los actos administrativos dictados durante la ejecución del contrato. Actos separables o coligados. Mutabilidad o flexibilidad del contrato. El principio pacta sunt servanda en los contratos administrativos. MÓDULO IV: Adjudicación: criterios. Perfeccionamiento del contrato. La ejecución. Las prerrogativas de la Administración. Derecho de exigir el cumplimiento. Prerrogativa de interpretar el texto del contrato. Poder de dirección y control. Ius variandi. Potestad de aplicar sanciones. Potestad de rescisión unilateral. Las garantías del cocontratante. Derecho a exigir el cumplimiento. Derecho a suspender la ejecución. Derecho a solicitar la rescisión. Derecho al mantenimiento de la ecuación económico financiera. El caso de la excepción de incumplimiento contractual. Los efectos sobre el contrato administrativo de ciertos institutos particulares: el hecho del príncipe, el caso fortuito y la Teoría de la Imprevisión. La extinción del contrato administrativo. Diferentes supuestos. Efectos. Cumplimiento del objeto. Vencimiento del plazo. Revocación por razones de ilegitimidad. Revocación por razones de interés público. Rescisión, caducidad, renuncia y rescate. MÓDULO V: Revisión de la Teoría General del Contrato Administrativo. Debate doctrinario acerca de la existencia y utilidad de la figura. ¿Contratos administrativos o contratos públicos? Los nuevos paradigmas de la Teoría General: las cuestiones de la transparencia y de la sustentabilidad aplicadas a la contratación pública. Examen final. Bibliografía General: - BARRA, Rodolfo C., Contrato de Obra Pública, Tomo I, Buenos Aires, Abaco, 1984, p. 19-61. - Los actos administrativos contractuales. Teoría del acto coligado, Buenos Aires, Ábaco, 1989. - BERCAITZ, Miguel A., Teoría general de los contratos administrativos. 2° Edición. Buenos Aires, Depalma. 1980. -COMADIRA, Julio R., Licitación Pública, segunda edición actualizada y ampliada, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2006. - CASSAGNE, Juan C., El Contrato Administrativo, 2da. Edición actualizada, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2005. - DROMI, Roberto. Licitación Pública. 2° Edición. Buenos Aires. Ediciones Ciudad Argentina. 1995. - ESCOLA, Héctor Jorge. Tratado integral de los contratos administrativos. Parte General. Vol. I. Buenos Aires, Depalma. 1977. -FARRANDO, Ismael (Director), Contratos Administrativos, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2002. - FIORINI, Bartolomé. Derecho Administrativo. Buenos Aires 1976. Págs.595-617. - FIORINI, Bartolomé-MATA, Ismael. Licitación pública. Selección del contratista estatal. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1972. - GORDILLO, Agustín, Tratado de Derecho Administrativo, Parte General, Buenos Aires, FDA, 1995. - LOPEZ DE ZAVALIA, Fernando. Teoría de los contratos. T.I. Parte General. Buenos Aires. Zavalía. 1991. - MAIRAL, Héctor. La licitación pública. Protección jurídica de los oferentes. Buenos Aires. Depalma. 1975. - MARIENHOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo. Abeledo Perrot. T.II , Ts. III-A y III-B, cuarta Edición Actualizada 1998. Buenos Aires. - MERTEHIKIAN, Eduardo, Estudios sobre contratación pública, Editorial Ciencias de la Administración, 1996. Bibliografía específica: Doctrina: - BIANCHI, Alberto B., “Algunas reflexiones críticas sobre la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo (Una perspectiva desde el derecho administrativo de los Estados Unidos)”, Partes I y II, ED, T. 184, p. 900 y ss. y T. 185, p. 714 y ss. - CANDA, Fabián O., “El elemento subjetivo en la contratación administrativa: ¿Necesariamente una de las partes debe ser el Estado?, en AAVV, Contratos Administrativos, Jornadas organizadas por la Universidad Austral, Buenos Aires, Ed. 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J., “La teoría general del contrato administrativo a través de la jurisprudencia de la CSJN”, en: La contratación pública, (obra colectiva dirigida por Cassagne – Rivero Ysern), Buenos Aires, Hammurabi, 2006. - “Los contratos de derecho privado de la Administración”, en AAVV: Cuestiones de Contratos Administrativos, (En homenaje a Julio R. Comadira), Jornadas Organizadas por la Universidad Austral, Buenos Aires, RAP, 2007, pp. 225-240. - “¿Contratos administrativos o contratos públicos? La actualidad jurídica de los contratos estatales”, en Derecho Administrativo Iberoamericano, IV Congreso Internacional de Derecho Administrativo, 2010, Mendoza, Argentina, Ediciones RAP, Buenos Aires, 2011, pp. 49-70. - GALLEGOS FEDRIANI, Pablo O., “Los contratos privados de la Administración”, en Régimen de contrataciones y compre nacional”, Buenos Aires, Revista Argentina del Régimen de la Administración Pública, RAP, 28:29, 2002. -IVANEGA, Miriam M., “Reglamento de contratos administrativos. Alcance de la potestad modificatoria. El régimen del Decreto 893/12”, en LL del 14/08/2013, 1. - MAIRAL, Héctor A., “De la peligrosidad o inutilidad de una teoría general del contrato administrativo”, ED, T. 179. - MAIRAL, Héctor A., “El aporte de la crítica a la evolución del Derecho Administrativo”, ED, T. 180, p. 849 y ss. - MATA, Ismael, “Los principios en el derecho argentino. Su aplicación a la celebración de los contratos administrativos”. AAVV, Los principios en el derecho administrativo iberoamericano, Edición de la Junta de Castilla y León, 2008, pp. 4162. Y en “Ensayos de Derecho Administrativo” Ediciones Rap. Buenos Aires. 2009. págs.59-84. - “Las vicisitudes del compre nacional” En Revista Argentina del Régimen de la Administración Pública, Buenos Aires, febrero 2002, págs.59 y ss. y en “Ensayos de Derecho Administrativo” Ediciones Rap. Buenos Aires. 2009. págs.291-312. - “La selección del Contratista Estatal Reflexiones luego de las reformas del régimen general en homenaje al maestro Jesús González Pérez”.AA VV. Derecho Procesal Administrativo, T.II. Obra en homenaje a Jesús González Pérez. Hammurabi, 004, pp. 1229-1261. Y en “Ensayos de Derecho Administrativo” Ediciones Rap. Buenos Aires. 2009. págs. 377-407. - “Adjudicación y Discrecionalidad, AAVV, Cuestiones de Contratos Administrativos, Jornadas organizadas por la Universidad Austral, Facultad de Derecho, Buenos Aires, Ediciones Rap, 2007 pp.607-621. Y en “Ensayos de Derecho Administrativo” Ediciones Rap. Buenos Aires. 2009. pp. 495-508. - “Prerrogativas de la Administración en la Contratación Pública, AAVV, La contratación administrativa en España e Iberoamérica, Edición de la Junta de Castilla y León, 2008, pp. 45-48. Y en “Ensayos de Derecho Administrativo” Ediciones Rap. Buenos Aires. 2009. págs. 545-566. - “Limitaciones a la libertad”, en Derecho Administrativo Iberoamericano, IV Congreso Internacional de Derecho Administrativo, 2010, Mendoza, Argentina, Ediciones RAP, Buenos Aires, 2011, pp. 33-47. - ORTÍZ DE ZARATE, Mariana y DIEZ, Horacio P., “Perfiles de la contratación administrativa a la luz del Decreto Nº 1023/2001”, REDA, nro. 44, Buenos Aires, Lexis Nexis- Depalma, 2003, p. 49 y ss. - ROSSI, Alejandro, “Extensión del alcance de la doctrina de los actos coligados en el ámbito del procedimiento contractual administrativo”, LL Suplemento de Derecho Administrativo, 1996-C-6. - SARMIENTO GARCÍA, Jorge H., “Primeras reflexiones sobre la tesis de Mairal frente al Contrato Administrativo”, ED, T. 180. - TORRES Hugo I., “Sustentabilidad social del trabajo agrario a través de la contratación pública”, en INFOJUS. MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS. Octubre de 2013. (ID Infojus DACF 130324). Jurisprudencia: - CSJN, “Schirato Gino c/Gobierno Nacional. Mrio. De Cultura y Eduación y otra”, del 15/04/1982. - CSJN, “Mevopal S.A y Otra v. Banco Hipotecario Nacional”, del 26/11/85 - CSJN, “Hotel Internacional Iguazú S.A. c/ Estado Nacional”, del 22/04/86 - CSJN, “Dulcamara S.A. c/ ENTel s/ cobro de pesos”, del 29/03/90, Fallos: 313:376. - CSJN, “YPF c. Provincia de Corrientes y Otro”, del 03/03/92, Fallos: 315:158. - CSJN, “Davaro, Saúl v. Telecom S.A s/juicio de conocimiento”, del 08/09/92 - CSJN, “Cinplast v. Empresa Nac. de Telecomunicaciones”, del 02/03/93 - CSJN, “Tecnobra S.A.C.I.C.I.F v. Comisión Nacional de Energía Atómica s/ cobro de pesos”, del 20/04/93 - CSJN, “Serra, Fernando H. y otro v. Municipalidad de Buenos Aires”, del 26/10/93 - CSJN, “Gypobras S.A. v. Estado Nacional/ Ministerio de Educación y Justicia s/ contrato obra pública”, del 05/04/95 - CSJN, “S.A. Organización Coordinadora Argentina v. Secretaría de Inteligencia de Estado de la Presidencia de la Nación”, del 10/08/95 - CSJN, “S.A. Organización Coordinadora Argentina v. Secretaría de Inteligencia de Estado”, del 17/02/98 - CSJN, “Chediak” - CSJN, “El Jacarandá c/Estado Nacional”, 28/07/2005. - CSJN, “Vicente Robles c/E.N. Servicio de Parques Nacionales”, del 30/03/1993. - CSJN, “Petracca” - CSJN, “Maruba S.C.A. c/Estado Nacional s/incumplimiento de contrato”, del 30/06/1998, Fallos: 321:1784. Dictámenes PTN: - 252:200, sobre contratos administrativos y régimen exorbitante - 213:147, principio de informalismo - 232:253, contrato interadministrativo de venta de inmuebles Websites: para obtener legislación, fallos y dictámenes de la PTN pueden consultarse las siguientes páginas web: - www.ptn.gov.ar - www.infojus.gov.ar - www.infoleg.mecon.gov.ar - www.sigen.gov.ar - www.csjn.gov.ar