Caso EICE 2 - Universidad de La Sabana

El despertar de la fuerza1
Hace pocos años, en un país muy, muy lejano, llamado Distopia, se presentaron hechos
de considerable gravedad que ameritan su análisis desde diferentes áreas del Derecho.
Usted ha sido llamado a ofrecer su interpretación y postura sobre los diversos problemas
jurídicos que se reseñan en este recuento.
1. Distopia es un Estado en desarrollo con una incipiente capacidad militar y una considerable
pobreza extrema padecida por la mayoría de sus habitantes. Distopia cuenta con una
Constitución Política (aprobada en 1956), escrita, rígida, que contempla un régimen
presidencial, separación de poderes y una jurisdicción constitucional encabezada por un
tribunal constitucional con competencia para revisar la constitucionalidad de las leyes y los
actos reformatorios de la constitución. Desde hace algunos siglos, ha albergado habitantes
que profesan una ideología secular radical denominada el Lado Oscuro. Estos individuos
han ocupado tradicionalmente posiciones de poder en Distopia y viven con mucha
comodidad en términos económicos. También ha de destacarse que en Distopia no había
mayores contratiempos en términos de seguridad.
2. Libertad es el Estado con mayor poder económico y militar en el mundo. Está ubicado en
el mismo sub-continente que Distopia, y su presidente actual fue elegido en junio de 2010.
Su nombre es Donal Trompas.
3. En el año 2010, dos prestigiosos científicos, llamados Ross Geller y Sheldon Cooper,
publicaron un escrito científico en la revista Nature indicando que 250 millas náuticas más
allá de la costa de Distopia se encontraban las mayores reservas de petróleo del mundo
(“¡del Universo!”, dijo en su paper).
4. La comunidad internacional consideró que los yacimientos referidos en la revista Nature se
encontraban en alta mar y, por ello, que cualquier Estado podía aprovecharse de ellos. En
2010 Libertad envió embarcaciones a extraer petróleo con una técnica que parte de la
comunidad científica consideraba que podía generar graves desastres medioambientales.
Sin embargo, no había pruebas sobre este riesgo, pero algunos Estados condenaron las
técnicas de extracción, al considerar que no había precaución sobre posibles riesgos.
Distopia presentó una demanda ante la Corte Internacional de Justicia en contra de Libertad
y solicitó medidas cautelares para que se dejase de usar la controvertida técnica. Hasta el
momento la Corte no se ha pronunciado. ¿Deberían prosperar la demanda y la solicitud de
medidas cautelares?
5. Dentro de los buques que Libertad envió para la explotación petrolera, la mayoría de ellos
pertenecían al sector privado. La nave Enterprise con capacidad de explotación de 80.000
toneladas diarias pertenece al Sr. Forbes, la nave Niclaion con capacidad de explotación
de 50.000 toneladas diarias pertenece a la familia Roschield y un tercer buque llamado
Destroyer I -con una capacidad de explotación de 100.000 toneladas- pertenece al grupo
El caso debe resolverse acudiendo al ordenamiento jurídico colombiano en relación con los problemas de
derecho interno de Distopia y Libertad. ACLARACIÓN: tanto Distopia como Libertad, tienen un ordenamiento
jurídico cuyo contenido sustantivo y procesal es idéntico al colombiano (salvo que se indique lo contrario en el
caso), a pesar de ser Estados diferentes. Así mismo, han ratificado los mismos instrumentos internacionales que
el Estado de Colombia.
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empresarial Todolopuede SAS. Finalmente en el área de explotación está instalada
también una plataforma petrolera que extrae diariamente 20.000 toneladas de petróleo
perteneciente a la empresa comercial Liberty Petroleum Company (LPC) en la cual participa
el Estado de Libertad con un 40% del capital social más un voto preferente.
6. En la nave Enterprise, labora un cocinero que celebró un contrato de trabajo por duración
de obra o labor; sin embargo, no se estableció la labor a desarrollar. Su auxiliar suscribió
un contrato a término fijo celebrado con etapa inicial de 4 años. Por otro lado, la empresa
del señor Forbes, adoptó un Reglamento Interno de Trabajo en el que se estipuló que un
trabajador con contrato a término indefinido, puede ser suspendido disciplinariamente hasta
por 15 días por la primera vez y, además, que los trabajadores que no se afilien al sindicato
de empresa SINDIENTERPRISE, recibirán una bonificación correspondiente al 1% del
salario mensual.
7. Por su parte, LPC fue la primera en posicionarse en el área de explotación y tiene en su
poder un software satelital de toda el área de explotación que le permite actuar con mayor
eficiencia en la búsqueda del precioso recurso. Las otras empresas competidoras le han
solicitado compartir con ellas esa información a lo cual se ha negado rotundamente LPC.
En respuesta a esa desagradable actitud, el Sr. Forbes ha decidido publicar un aviso
ofreciendo una jugosa recompensa a quien le entregue una copia del mencionado software.
Así mismo, debe anotarse que el subgerente de Mercadeo de LPC, que está disgustado
con sus jefes por cuanto no le otorgaron un permiso remunerado para ir a Tierra del Final
a estudiar el idioma finés durante dos (2) meses, está pensando seriamente en entregar la
copia del mencionado software al señor Forbes.
8. A su vez la familia Roschield y Todolopuede SAS firman un acuerdo para compartir el
suministro de alimentos y agua potable a los trabajadores de sus buques estableciendo
que las empresas que contraten con ellos dicho suministro lo harán exclusivamente a ellos,
salvo que ambas empresas autoricen el suministro a un tercero. Están evaluando si dicho
acuerdo implicaría una sustitución de empleadores o sustitución patronal.
9. Tras un descontento popular de la mayoría de la población y de las clases desfavorecidas
con los integrantes del Lado Oscuro por su concentración de riqueza y del poder, en las
elecciones presidenciales de diciembre de 2010 fue elegido un carismático líder marxista
llamado el coronel Tomate, quien en sus propias palabras se describe diciendo que
“aunque muy chico y muy feo, piloto de aeroplano soy”. Inmediatamente, se despidió de
manera irregular y masiva a los empleados estatales seguidores del Lado Oscuro y se
realizó una persecución política en su contra.
10. El coronel Tomate, asesorado por un miembro permanente del Consejo de Seguridad de
las Naciones Unidas, y con su asistencia, construyó tres islas artificiales a 100, 200 y 250
millas náuticas de sus costas y dijo que ellas eran parte de su territorio soberano de
conformidad con el derecho internacional. Para la construcción de la primera isla, mediante
el mecanismo de contratación directa, celebró contrato con un consorcio que tenía uno de
sus integrantes inhabilitado. Para la segunda, contrató con una Asociación Público Privada
y, la tercera, la construyó una unión temporal, en la cual una de las empresas integrantes
de la misma era extranjera. Durante la ejecución de los contratos se presentaron
incumplimientos graves: en el primer y tercer contrato incumplió el contratante, mientras
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que en el segundo de ellos los contratistas incumplieron, lo que trajo como consecuencia
la paralización de las obras.
11. A pesar de esto, Tomate dijo que los ricos yacimientos de petróleo descritos en el párrafo
3 estaban dentro de la zona económica exclusiva de aquellas islas parcialmente
construidas y, por lo tanto, que tenía soberanía económica sobre dichas reservas. Libertad,
enfurecido, cuestionó esto, y preguntó a los abogados del mundo sobre el tipo de
jurisdicción o soberanía que otorga la zona económica exclusiva.
12. Distopia envió embarcaciones militares a la zona donde se encontraban las reservas de
petróleo. Aquellas embarcaciones expulsaron a la fuerza a navíos de distintos Estados que
intentaban extraer petróleo. Estos Estados pidieron ayuda y protección a Libertad. Airados
por lo que estimaban como una afrenta a su poderío y a la paz internacional, los ciudadanos
de Libertad exigieron una respuesta contundente. Donal Trompas ordenó el envío de la
embarcación Asesina II, un poderoso barco de guerra con tecnología capaz de destruir
rápidamente a todos los barcos de Distopia. Asesina II se adentró en la zona en disputa.
Distopia envió una nota diplomática afirmando que aquella acción constituía una amenaza
de la fuerza prohibida por la Carta de las Naciones Unidas, lo cual se debate.
13. Libertad decidió en secreto liberarse del coronel Tomate, por lo que comenzó a entregar
armas y dinero al Lado Oscuro para que realizasen un golpe de Estado. ¿Qué implicaciones
jurídicas internacionales tiene esta acción?
14. El Lado Oscuro comenzó una rebelión en la que cometió crímenes de guerra y de lesa
humanidad. Libertad únicamente le dio asistencia para que derrocase a Tomate. La
comunidad internacional está dividida en cuanto a la consideración de si esos crímenes
son atribuibles o imputables a Libertad o no. La población de Distopia, sufrió daños de toda
clase (materiales, morales, a la salud, pérdida de oportunidad, violación a derechos
constitucionales y convencionales), que requieren ser reparados por el Estado (Distopia).
15. Tras dos años de un cruel conflicto armado, en 2012 el Lado Oscuro logró su cometido,
obtuvo el poder y creó un movimiento político. En todo caso, ordenó la vigencia inmediata
de la constitución de 1956 y llamó a elecciones Presidenciales y Parlamentarias. En estas
elecciones obtuvo la Presidencia Recio Amor (líder del movimiento político del Lado
Oscuro) y, en las elecciones parlamentarías, el Lado Oscuro obtuvo 2/3 del Congreso. Una
vez posesionado, el Gobierno expropió sin indemnización pronta y adecuada las
propiedades de fieles al régimen de Tomate y expropió de igual manera inversiones de
extranjeros con nacionalidad distinta a la de Libertad, quienes demandaron ante la
jurisdicción contencioso administrativa, por considerar que les violaron el derecho
constitucional a la propiedad privada, entre otros.
16. Sin embargo, un ciudadano demandó –mediante una acción de amparo de los derechos
constitucionales- la decisión del nuevo gobierno. El caso fue resuelto por el Tribunal
Constitucional quien decidió tutelar el derecho a la propiedad del accionante y ordenó que
los efectos de sus fallos se aplicaran a todos los ciudadanos que estuviesen en las mismas
condiciones.
17. En ese contexto, el gobierno de Distopia promovió un plebiscito para consultar al pueblo si
“estaba de acuerdo con la expropiación de los bienes de los extranjeros explotadores y de
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los bienes de los usurpadores de la propiedad de los distopianos”. La convocatoria al
plebiscito fue enviada al Tribunal Constitucional para su revisión. El Tribunal declaró la
inconstitucionalidad de la convocatoria argumentando que el plebiscito propuesto implicaría
una reforma a la constitución. En la decisión explicó que la constitución solo podía ser
reformada mediante asamblea constituyente, convocada mediante ley que requiere
mayoría absoluta y que la decisión de convocatoria sea apoyada por el 50% del censo
electoral vigente (15 millones de distopianos aproximadamente). Además, el Tribunal
Constitucional recordó que en la decisión STC 2132 de 2009 sostuvo que “las preguntas
que se formulen al pueblo estarán redactadas en forma clara y unívoca, de tal manera que
puedan contestarse con un sí o un no”. Recordó, además, que a pesar de que son un
Estado de tradición jurídica continental, la jurisprudencia constitucional y la cosa juzgada
constitucional tienen fuerza vinculante para todas las autoridades del estado y los
particulares.
18. Molesto con las decisiones del Tribunal Constitucional, el Gobierno declaró un estado de
excepción por emergencia social. En este contexto, mediante decreto, ordenó cerrar el
Tribunal Constitucional y convocar el plebiscito propuesto para “legitimar” la expropiación.
Además, ordenó que ningún funcionario público podría ejercer la libertad de expresión y
que solo podían informar acerca de los asuntos relacionados con sus cargos. Y que
adicional a ello, los funcionarios públicos afiliados a sindicatos, debían renunciar a los
cargos directivos que estuvieran ocupando en la organización sindical.
19. En definitiva, en 2013 el plebiscito fue aprobado y las expropiaciones consumadas. Una
vez restablecido el estado de normalidad, las personas afectadas por las expropiaciones
plantearon diferentes amparos para proteger sus derechos. Sin embargo, los jueces
declararon la improcedencia de la acción por carencia actual de objeto. Por ello, los
afectados decidieron plantear una acción colectiva en contra del Recio Amor.
20. El Presidente decidió presentar dos proyectos de Ley. En el primero se establecía que “para
garantizar una real libertad de cultos, solo podrán ser profesadas aquellas religiones que
cuenten con la aprobación oficial del ministerio de cultura”. Además, en el proyecto se
definió que solo podrán ser aprobadas aquellas religiones que a) no realicen prácticas en
contra de los derechos de los demás y b) que no realicen actividades en contra de la
moralidad pública y el bien común. Por último se definió que la aprobación definitiva de las
religiones debía ser precedida de un visto bueno de un comité compuesto por 1) un
miembro del parlamento, 2) un miembro designado por la junta directiva del Lado Oscuro y
3) un miembro designado por las facultades de teología del país. Varios trabajadores de
empresas privadas de Distopia, están muy preocupados con las nuevas medidas que se
implementarían, por cuanto profesan una religión que no está aprobada oficialmente por el
Ministerio de Cultura; el origen de su preocupación radica en que en las respectivas
empresas donde prestan sus servicios, les han autorizado una jornada y un horario especial
de trabajo para cumplir con los ritos que su religión les impone.
21. En el segundo proyecto, fundamentado en “la necesidad de tomar medidas para la
seguridad de los ciudadanos” se propuso la creación de un “registro nacional de personas”
en el que se obligaba a “todos los ciudadanos registrar su domicilio en la estación de policía
más cercana y comunicar los cambios del mismo”. Se proponía además que los
funcionarios de las fuerzas armadas y de la policía podrían registrar los domicilios “cuando
existan serias sospechas de actos terroristas o en contra de la estabilidad estatal y siempre
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que, una vez registrado el domicilio, se comunicara de los hallazgos a los funcionarios
judiciales competentes”.
22. Teniendo en cuenta que Distopia es Parte en la Convención Americana sobre Derechos
Humanos y reconoce la jurisdicción y competencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, distintos ciudadanos de Distopia en el exilio presentaron en 2015, tres meses
después de agotar los recursos internos, una denuncia ante la Comisión contra el Estado
de Distopia por los crímenes internacionales cometidos durante el conflicto armado por el
Lado Oscuro y por las expropiaciones en contra de empresas e individuos. Distintas ONG
esperan que estas denuncias prosperen. Distopia adopta en 2015 una regulación según la
cual los responsables de crímenes internacionales estarán sujetos a la imposición de penas
alternativas consistentes en la participación en proyectos de reparación, algo que los
ciudadanos en el exilio critican por considerarlo como impunidad o una amnistía encubierta.
23. La explotación de los yacimientos de petróleo discutidos párrafos atrás fue otorgada en
concesión indefinida a empresas de Libertad, que no cumplían con los requisitos exigidos
para la explotación petrolera. Algunos ciudadanos de Distopia perseguidos por el régimen
del Lado Oscuro, creyendo que los recursos de su Estado estaban siendo dados de forma
ilegítima a extranjeros, informalmente se propusieron impedir lo que consideraban un
abuso. Se autodenominaron “los Fantasmas del Caribe” y detenían a embarcaciones de
Libertad realizando aquellas operaciones, exigiendo un pago y una promesa de cesar la
explotación para concederles su libertad. Libertad y el Lado Oscuro los consideran piratas,
pero ellos se proclaman defensores de la soberanía de Distopia, rechazando aquella
consideración.
24. El 15 de enero de 2016 la comunidad internacional se levanta con la noticia de que el buque
petrolero Destroyer I perteneciente al Sr. Forbes tiene una situación de emergencia y
amenaza hundimiento. El capitán del buque llama al propietario del mismo quien le insta a
desplazarse inmediatamente al puerto de Cartago Nova, situado en Libertad. Atendiendo
estas instrucciones se dirige al mencionado puerto pero en la aproximación recibe
instrucciones contrarias del alcalde de Cartago Nova, quien temeroso de las consecuencias
de un incendio del buque en cercanías de la ciudad, le exige devolverse a altamar.
25. Teniendo en cuenta que es una autoridad pública, el capitán obedece esta última
instrucción y en medio de una tormenta tropical, 2 días después, se hunde el buque en mar
arrojando 80.000 toneladas de petróleo al mar. Las mareas llevan ese petróleo a la costa
de Libertad y Distopia causando daños medio ambientales cuantiosos, también en el sector
pesquero, avaluados en US $2.000.000.000.oo. Entre los trabajadores fallecidos en este
fatal accidente, estaban Asdrúbal -próximo a pensionarse- y Armando, que
lamentablemente no estaba afiliado a la seguridad social. Por otro lado, Amaranta, que era
trabajadora en misión enviada por la empresa de servicios temporales (EST) SIEMPRE
LISTOS para hacer labores de inspección en la proa del buque, quedó sin dos dedos de su
mano izquierda porque el accidente la sorprendió cumpliendo tareas de inspección en la
popa, conforme a órdenes impartidas por el Capitán del buque.
26. Sobre la mitad del petróleo que se transportaba en el buque el Sr. Forbes había negociado
una promesa de compraventa con el Sr. Rustokof. Sobre la otra mitad se había emitido un
conocimiento de embarque que se había endosado al Sr. Yang. Tanto Rustokof como
Yang, al tenor de lo sucedido, se niegan a pagar el precio del petróleo.
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27. El Sr. Solo y Chubaca tienen una empresa de leasing de maquinaria para extracción marina
de petróleo. Teniendo en cuenta la oportunidad del nuevo hallazgo petrolero quieren
formular propuestas de negocios a posibles clientes. Deciden actuar separadamente y
eventualmente contratar a un “gerente” para la realización de negocios. Quieren saber qué
alternativas jurídicas tienen, cuáles son sus ventajas y desventajas y también cómo
formalizar su estructura societaria apropiada.
28. Particularmente en lo que tiene que ver con el nombre de la sociedad, sus eventuales
socios fundadores, aprovechando la popularidad de sus nombres, desearían llamarla
Solo&Chubaca, sin embargo no tienen claro si ello pueden hacerlo. Por otro lado los
contratos de leasing deberán efectuarse en dólares americanos que no es la moneda de
Libertad. En este sentido quieren saber si pueden pactar en moneda los contratos
respectivos.
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