Informe Legal 085-2011-SERVIR-GG-OAJ

Presidencia
del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional· ' :
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
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FÉLIX AUGUSTO AQUIJE MUÑOZ
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Presidente del Directorio
Sociedad de Beneficencia Pública de Pisco
Presente.-
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Asunto
Efectos del incremento de la remuneración mínima en el
régimen de contratación administrativa de servicios
Referencia
Oficio NQ 302-2010-SBPP/P
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Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la
referencia , mediante el cual consulta si el incremento de la remuneración mínima establecido
en el Decreto Supremo NQ 011-2010-TR, tiene incidencia en los contratos administrativos de
servicios celebrados por las entidades.
Al respecto, le remito el Informe Legal NQ 085-2011-SERVIR/GG-OAJ,
de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la conformidad de
la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
NEF/MBT/MMC/oopv
Reg N9 18978 1011
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Presidencia
Autoridad Nacional
del Consejo de Ministros del Servicio Civil
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
INFORME LEGAL Nº
tJ Rs -2011-sERVIR/GG-oAJ
A
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Consulta sobre efectos del incremento de la remuneración mínima en
el régimen de contratación administrativa de servicios
Ref.
Oficio N° 302-2010-SBPP/P
Fecha
Lima,
25 ENE 2011
Tengo el agrado de dirigirme a usted en atención al documento de la referencia, por medio del
cual el Presidente del Directorio de la Sociedad de Beneficencia Pública de Pisco consulta si el
incremento de la remuneración mínima establecido mediante Decreto Supremo N!! 011-2010TR, tiene impacto en los contratos administrativos de servicios celebrados por las entidades.
Al respecto, le expreso lo siguiente:
l.
Base legal
1.1.
La primera disposición complementaria final del Reglamento del Decreto Legislativo N!!
1057 (en adelante el Reglamento), aprobado por Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM,
establece:
"Primera Disposición Complementaria Final: Monto mínimo de la
contraprestación en los contratos administrativos de servicios
Ninguna entidad pública puede suscribir un contrato administrativo de
servicios por un monto menor al de la remuneración mínima vital. Las
entidades públicas y las personas contratadas quedan facultadas para
adecuar a dichos términos los contratos administrativos de servicios
celebrados antes de la entrada en vigencia del presente Reglamento."
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1.2.
Por su parte, el artículo 1!! del Decreto Supremo N!! 011-2010-TR dispone:
"Artículo 1.- Objeto de la Norma
Incrementar en S/ 50.00 nuevos soles la Remuneración Mínima de los
trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, con lo
que la Remuneración Mínima pasará de S/. 550.00 nuevos soles a S/.
600.00 nuevos soles.
El incremento citado en el párrafo anterior, se otorgará conforme al
siguiente detalle:
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Autoridad Nacional
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
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A partir del 1 de diciembre de 2010, se otorgará la suma de 5/.
30.00 nuevos soles
A partir del 1 de febrero de 2011, se otorgará la suma de 5/.
20. 00 nuevos soles"
11.
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia de servicio civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo,
acceso, entre otras, emita de manera progresiva.
2.2.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus atribuciones
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales en cada entidad.
2.3.
En ese sentido, las consultas que absuelve esta entidad son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos, planteadas entre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer
alusión a asuntos concretos o específicos. Por ello, las conclusiones del presente
informe se circunscriben al ámbito de competencia de SERVIR y se emiten sin
vincularse a alguna situación particular.
Incremento de la remuneración mínima
2.4.
El 11 de noviembre del año 2010 ha sido publicado el Decreto Supremo N2 011-2010TR, que ha dispuesto el incremento de la remuneración mínima de los trabajadores
sujetos al régimen laboral de la actividad privada en S/. 50.00, de la manera siguiente:
a partir del 1 de diciembre, dicha remuneración se ha incrementado en
S/.30.00, pasando a ser de S/. 580.00, y
a partir del 1 de febrero de 2011 se incrementará en S/.20.00, con lo que
pasará a ser de S/. 600.00.
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Incidencia del el DS N2 011-2010-TR en el régimen CAS
2.5.
Si bien el decreto supremo dictado es de directa aplicación a los trabajadores suj etos al
régimen laboral de la actividad privada (tal como puede verse tanto de su parte
considerativa como de su parte dispositiva), éste también tiene efectos en el régimen
del Decreto Legislativo N2 1057, en tanto la Primera Disposición Complementaria Final
del Reglamento ha establecido que : "Ninguna entidad pública puede suscribir un
contrato administrativo de servicios por un monto menor al de la remuneración mínimo
vital( ... )".
2.6.
La extensión al régimen CAS de los alcances de la remuneración mínima genera dos
consecuencias importantes:
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Autoridad Nacional
del Servicio Civil
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la primera es que a partir de la fecha de entrada en vigencia del Reglamento
(26.11.2008) en ningún contrato administrativo puede pactarse una
remuneración inferior a la remuneración mínima· (salvo que el contrato tenga
por objeto la prestación de servicios en jornada reducida, en cuyo caso
corresponde un pago proporcional 1 ).
la segunda es que los incrementos que se produzcan en la remuneracion
mínima inciden en los contratos administrativos ya celebrados y éstos deben
adaptarse a dichos incrementos.
2.7.
la última consecuencia se debe a que las normas que fijan la remuneración mínima
tiene el carácter de derecho necesario relativo, porque establecen pisos a la
autonomía privada debajo de los cuales no es posible válidamente pactar. Ello implica
que los términos contractuales que establecen el aspecto retributivo o remunerativo
del contrato no sólo deben ajustarse a la remuneración mínima vigente a la fecha de
su celebración, sino que deben acompañarla en las variaciones que ésta pueda tener
(una interpretación contrario afectaría el contenido esencial de la remuneración
mínima).
2.8.
Al respecto, debe recordarse que entre los propósitos esenciales del Decreto
legislativo Nº 1057 ha estado, precisamente, "Reconocer derechos fundamentales
contemplados en la Constitución Política y en los instrumentos internacionales
pertinentes". 2 En esa línea, la disposición reglamentaria que se comenta ha tenido por
objeto garantizar para los .trabajadores sujetos al régimen CAS un pago mínimo que
antes no existía, inspirándose en el artículo 24 de la Constitución Política del Perú, que
declara que "El trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y suficiente,
qu~ procure, para él y su familia, el bienestar material y espiritual" y que "Las
remuneraciones mínimas se regulan por el Estado con participación de las
organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores". Tal
propósito no podría cumplirse, si es que dicho pago se mantuviera congelado en el
tiempo, no afectándole las variaciones establecidas en las normas que lo regulan.
2.9.
La declaración del carácter laboral del régimen CAS hecha por el Tribunal
Constitucional en la resolución recaída en el expediente Nº 00002-2010-Pl/TC abona a
favor de lo expuesto. De acuerdo a esta resolución, el CAS no es, en estricto, un
"contrato administrativo" (en el que las partes regulan voluntariamente sus derechos y
obligaciones), sino un verdadero contrato de trabajo, toda vez que la normativa que le
La extensión al régimen CAS de la remuneración mínima determina además que los eventuales vacíos que se
encuentren en este régimen, deban ser cubiertos aplicando el bloque normativo que regula esta última
institución, dentro del cual está la Resolución Ministerial N2 091-92-TR, que en el primer párrafo de su artículo
32 dispone : "Cuando por la naturaleza del trabaja o convenio, el servidor labore menos de cuatro (4) horas
diarias, percibiró el equivalente de la porte proporcional de lo Remuneración M ínima Vital establecida
tomándose como base poro este cálculo el correspondiente o lo j ornada ordinaria del centro de t rabaj o donde
presto servicios."
Exposición
de
motivos
del
Decreto
Legislat ivo
N2
1057:
http://spij.m in jus.gob.pe/TextosPDF/ Expos ic1on de Motivos/ DL-2008/DL-105 7.pdf.
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Autoridad Nacional
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sirve de marco prevé el detalle de los derechos fundamentales que deben respetarse
como parte del mismo (fundamentos 14, 17 y 19 de la sentencia).
2.10.
Cabe precisar que el aumento de la remuneración en los casos que ésta se encuentre
por debajo de la remuneración mínima, no requiere la suscripción de un nuevo
contrato, sino sólo la modificación del contrato original vía adenda, en la medida que
se trata de un incremento que da cumplimiento a una norma imperativa expresa, y
no uno que se origine en la voluntad de las partes (que el artículo 7Q del Reglamento
no permite, al establecer que dentro del contrato administrativo de servicios sólo
pueden modificarse tres elementos no esenciales sin suponer la celebración de un
nuevo contrato: el modo, el lugar y el tiempo de prestación de servicios) .
2.11.
Finalmente, no está demás señalar que el incremento de la remuneración mínima vital
no implica que las retribuciones pactadas en S/. 600,00 mensuales o más deban
incrementarse proporcionalmente al incremento de la remuneración minina vital.
111.
Conclusión
Atendiendo a lo expuesto, se concluye que el incremento de la remunerac1on min1ma
dispuesto por el Decreto Supremo NQ 011-2010-TR tiene efectos en el régimen de contratación
administrativa de servicios; pero no por aplicación directa de esta norma, sino por aplicación
de la primera disposición complementaria final del Reglamento que prevé la remuneración
mínima para el régimen CAS.
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para
vuestra visación, y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
Atenta mente,
OAJ/MMC/aepv
O:/Mis doc/lnformes Legales (IL) 2011/IL·RMV CAS·Benef Pisco
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