|f #-)H#F',Fffiffi oor,r*$*ooNAL C o ñ s t r u y e n d oI u ¡ t o s U n N u e v o R ! m b o nesotuctóN DNaPNotrl4lts Asunción, 22 de juniode 2015.PORLA CUALSE HACELUGARPARC¡ALMENTE A LA PROTESTA PROMOVIDA POR LA FIRMA MASTERSOFT PARAGUAYS.R.L. CONTRAEL PLIEGODE (pBc) DE LA lrcrac¡óru poR coNcuRso DE BASEsy coNDrcroNES y N'16/201s oFERTAS eARALA"ADeursrcrótt oe úrles DEoFtctNA, TTNTAS TóNER",coNVocADApoR EL coMANDoDELA FUERZA nÉnenuoc N"4 MINISTERIO DE LA DEFENSANACIONAL,ID N" 289287.-----..VISTO: El expedienteindividualizado: ?ROTESTA PROMOVIDAPOR LA FIRMA MASTER SOFT PARAGUAY S.R.L. CONTRA EL PLIEGO DE BASES Y (pBc)DE LA r-rcrrrcrónpoR coNcunsoDEoFERTAS coNDrcroNES N" pARALA "ADeutslclón¡ y róNER", 16/2015 oe únles DEoFtctNA,TTNTAS coNVocADA poR EL coMANDo DE LA FUERZAeÉnen uoc No 4 MINISTERIO DE LA DEFENSANACIONAL,lD N'289287", la providencia de fecha 19 de juniode 2.015,por la cualse llamaa AUTOSPARA RESOLVER.el Dictamen y; elaboradopor la JuezaInstructora, CONSIDEEANDO: Que la Ley No 3.439107"Que modificala Ley 2.051/03de Contrataciones Públicasy establecela Carta Orgánicade la DirecciónNacionalde Contrataciones Públicas",crea la DirecciónNacionalde Contrataciones Públicasen sustituciónde la UnidadCentralNormativay Técnica,como instituciónde regulacióny verificaciónde que caen en el ámbitode aplicacióndel Artículo10 de la Ley las contrataciones parael adecuado 2.051/03y le otorgafacultadparadictardisposiciones administrativas cumplimientode las Leyes Números 3.439/07 y 2.A51103y de sus Decretos Reglamentarios Que, se encuentravigenteel DecretoN 7.434111por el cual se establecen para los procesossubstanciados cienasreglamentaciones en la DirecciónJurídicade la DirecciónNacionalde Contrataciones Públicas,cuyoartículo2" regulalas formasen cuantoa la presentación de protestas; DOMAN]CNff EEUU N" 961 c/ Tte. Fariña- Telefax:415 4000 R.A.www.contrataciones.gov.py {-Wi#-#F,Hffi-ffi*,*$*ooo*o.. ( o n r t r u v e n d o l u n t o s L ¡ nN u e v o R u m b o Cont.Res.DNCPN'1734115 Públicas Que,el Artículo79' de la Ley N'2.051/03de Contrataciones facultaa las personasinteresadasa protestaren cualquieretapa de los procedimientos de que rigen las contratación, cuandoexistanactos que contravengan las disposiciones materiasobjetode la Ley, y tanto la mismaLey como su DecretoReglamentario N" 21.909/03facultana la DirecciónNacionalde Contrataciones Públicas(DNCP)para la sustanciación de los procesosde Protesta. y el análisisinsertoen el Dictamen Que, de conformidad a las consideraciones DNCP/DJN" 1759/15de fecha 22 de junio del 2.015, elaboradopor la Jueza Instructoradesignada,en representación de la DirecciónJurídicade esta Dirección Nacional, surgeque: Glue,en lecha 27 de mayo de 2.015,según expedienteDNCPNo 5314, se presenta ante esta Dirección Nacional la Sra. María Cristina BalbuenaGáceres como representantede la firma MASTERSOFTPARAGUAYS.R.L.,y al respecto entre otras cosas manifiesta: ....se dirige a Usted... con el objeto de presentar protesta contra el PBC, del llamadode referencia,específicamenteen lo referentea los siguientes puntos: a) sECCtÓN ilt. slJMtNtsTRos REQUERIDOS ESPECTFTCACTONES TÉCN\CAS-'No estáclaro si aceptaránOriginalesproducidos por los fabricantesde las impresoraso 'los demás', llámese compatibles,alternativos, re manufacturados o producidos por terceros, B) SECCTÓNtV. CONDTCIONES ESPECIALESDEL CONTRATO(CEC) CGC 13.1 - No consideranel reajuste de preciospara losproductosimpoftados,C) SECCTÓN tV. CONDTCTONES ESPECTALES DEL CONTRATO(CEC)- CGC 14.1- No consideranlo establecidoen la Ley 2051, Attícuto56 - tnc.'c" D) 9ECCIÓNtV. CONDTCTONES DELCONTRATO ESPECTALES (CEC)- CGC26.1 Aplicanmultasdesproporcionadas en caso de que existaretrasoen el suministrode los insumos...En cuantoal punto A) Solicitamosla inclusiónde la aclaraciónde que los insumosy consumiblesinformáticossolicitadosdeberán ser ,ORIGINALES PRODUCIDOS PORLOS FABRICANIES DE LAS IMPRESORAS YNO ,LOS DEMÁg" LLÁMESE COMPATIBLES, ALTERNATIVOS, RE MANUFACTURADOS, O PRODUCIDOS POR TEBCEROS... Lo solicitado precedentemente,es en el afán de que todos los potencialesoferentestengamosla posibilidad de participar en igualdad de condicionesy con reglas claras, pues existen que por no estarclaro en la actualidadconsumiblescompatiblesy/o re manufacturados en el PBC, cotizan estos consumibles compatibles, EEUU N' 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000 www.contfataciones. gov.py de la marca de la ( flwi¡HnF'Fffiffioor,r**S*.,*o.. ( o n 5 l r u y e n d o J u n t o 5 U r ¡N u e v o R u m b o Cont. Res. DNCP No173¡Y15 impresora,y por ende no autorizadospor los fabricantesde los equipos,poniendoen riesgo la performance,vida útil y buen desempeñode las impresoras,y entendemos que la convocanteno aceptaría compatibles...En efecto, nuestra firma participa regularmente en licitaciones y otras modalidades de compra del estado, siendo revendedor, distribuidor, impoftador de varias marcas, de las cuales estamos debidamenteautorizados,en el rubro de informáticae insumos informáticos,y desde hace bastantetiempoestamosafectadospor las masivasofe¡fasde ca¡tuchosde tinta, tóner y cintas (No Originales/ Alternativos/ Compatibles)y/o falsificados,que vienen sistemáticamentey reiteradamenterealizando oferentes que no están debidamente autorizados,o que presentan documentacionesadulteradoso modificadas,al solo efecto de cumplir con ese requisito,y así ofenar productosfalsificadosy/o que no cumplan con las especificacionestécnicas,preció contra los cuales resulta imposible competir...Con relaciónalpunto B) la Ley N" 2051/03y su reglamentación en vi¡tudde los DecretosN" 21909/03,N" 5174/05,N" 6225/11armonizadacon la Ley N" 3439/07 establececomo función/atibuciónde la DNCP en su A¡7.3o.-funcionesy atribuciones de la DNCP,específicamente en inc. ... v) establecerlosparámetrosde elaboracióny dictar las normas para la aplicación de las fórmulas de reajuste de precios de los contratasa ser suscritospor las entidades,organismosy municipalidadesque se encuentÍenen el ámbitode aplicaciónde la Ley N" 2051/03DE CONTRATACIONES PÚBL\CAS;tambiénelArt. N" 56 de ta mencionadatey establececomoDerechode los proveedoresy contratistas,en sLtinciso b) al reajuste de precios, para compensar las variacionessustancialessufridasen las estructurasde costosde los contratos,en los términosque fije la Ley, el reglamentoy elPBC, asimismo,tambiénen elArtículo 61 de la mencionadaLey, anteúltimopárrafo,se estableceque los contratosde adquisición de bienesy seruiciosestánsujetosa reajustesde precios,EN LA MEDTDAQUE ESTÉ PREVISTOEN EL CONTRATO...o que durante su ejecuciónexista... por lo que solicitamosla inclusión de reajuste de precios, considerandola gran inestabilidaddel tipo de cambio de dólar (sube 200 a 500 gs.), de un día para otro, haciendoincierto el costo final de la provisión,y que nuestra ofeftas resulten en tremendaspérdidas que nosocasionala no contemplacióndel reajustede precios,segúnla fórmulasolicitada... Es así que, PARA PRODUCTOSIMPORTADOS,solicitamosse incluya la fórmula que el BCP,la propia DNCPy muchasotrasentidadesdelestado, atinadamenteestablecen en suspliegos, considerandoque la única incidenciaen los productosimportadoses el tipo de cambio del dólar, que es la siguiente:Fórmulaa EEUUN" 961c/ Tte.Far¡ña- Telefar4154000R.A.gov.py www.contrataciones. x C/ C: Donde: fle,:H#ffiffiffi *,r*$*o, ( o n s l . u y e n d o l u o t o s l . nl N u e v o R u m b o Cont. Res. DNCP N" 1734115 P= Precio reajustadode la Ofe¡1a;Po= Precio Originalde h Ae¡üa; C= tipo de cambio delMercadolibre Fluctuante(venta)deldólar emitidopor eIBCP correspondiente aldía anteriorde la emisiónde la factura; Co= Tipo de cambio del Mercadofluctuante(venta) del dólaremitidopor el BCP correspondiente a la fechade apefturade sobre-ofeftas... Entendemosque, siendofuncióno atribuciónde la DNCPreglamentarlosparámetrosy dictar las normas a ser aplicadasal respecto,y considerando,que la aplicación de la fórmulapropuestaes de uso prácticamentecorrienteen variospliegos de las entidades delestado (entre ellosel BCP,la DNCPy muchasotras),y que el IPC no t¡eneninguna implicanciapara productos impoftados,es sinónimode no consideraro no contemplar ningún tipo de reajuste de precios, que es un derecho de los contratistas,concluimos entoncesque el PBC no se adecuaa lo establecidoen las leyes, motivopor el la DNCP en ejercicio de sus funciones debe expedirse en función de los parámetros a ser utilizados en estos casos, y no dejar al arbitrio de Ia convocante,la definición de tan impoftantevariable,que hacen a una resolucióndefinitivaa esta disyuntiva...En el punto C) Establecenque la 'tasa de interés que se aplicaráes el 1.5 7o (uno coma cinco por ciento)anual' tasa de interésque entendemoses totalmenteirrisoria,y se contraponea los establecidoen la Ley 2051/03 Att. 56" inc. c, que establececomo derecho de los proveedoresy contratista, 'a qLtese /es RECONOZCAN/NIERESES FINACIEROS',en su caso que los contratantesincurranen mora..'y en esesentidola tasa de interés de 1.5 lo anual, establecidapor la convocanteni remotamentese aproxima tan siquiera, a los valores referencialesdel costo del dinero que obra en la web del BCP, tanto para interesesbancarios, como para los intereses de las financieras- Folio 5. Como puede apreciarse,el interés bancario del mes de marzo 2015 posee una tasa efectivaanual del 12.76,que en promediohacen 1 %"mensual, por lo que entonces el interés financiero que solicitamos sea incluido es del 1 % mensual,y que sería una tasarazonablecomparatívamentecon el mercadonacional. La no modificaciónde la mencionadatasa por parte de la convocante,estaría en contraposicióna lo dispuestoen la Ley N" 2051/03 en el sentido ya señalado,y también en contraposicióna mandamientosde nuestra propia ConstituciónNacional, que en su A¡t. 39 - Del derechoa Ia indemnizaciónjusta y adecuada- establece:Toda persona tiene derecho a ser indemnizadajusta y adecuadamentepor los daños y perjuicios de que fuere objetopor parte del Estado...a más de contraponersetambién el a¡tículo 671 del código civil paraguayo,en lo que a contratosconcierne, establecelo que transcribimosa continuación:Art. 671.- Si uno de los tr EEUU N" 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000 H.A.www.contrataciones. gov.py obtiene una {lryffi#Hfffiffi É *,.*,S*o, C o n s t ( 1 l y r n d oJ u o t o s U n N $ e v o R L m , bo Cont. Res.DNCPN"1734115 ventaja manifiestamenteinjustificada, desproporcionadacon la que recibe el otro, explotando la necesidad, la ligereza o la inexperienciade este, podrá el lesionado, dentro de dos años demandarla nulidaddel contratoo su modificaciónequitativa.La notable desproporción entre las prestaciones hace presumir la explotación, salvo pruebaen contrario.Eldemandadopodrá evitarla nulidadofreciendoesa modificación, que serájudicialmenteestablecida,tomandoen cuenta las circunstancias al tiempodel contratoy de su modificación...En cuantoal punto D) establecenque 'el valor de las multas a ser aplicadas al oferente adjudicado será: 2 o/o(dos por ciento) por cada semanao fracciónde tres días de atraso',tasay suma que entendemoses absolutay totalmente de usura, desproporcionaday ponen en peligro o riesgo de quiebra a cualquierfirma que debido a no considerar estas condiciones,se exponen o nos exponemosa los altos riesgos que podrían conllevarel ejecutar estascláusulas. Por lo que solicitamosque la tasa de la presente clausulaquede establecidaen 1 o/"(un por ciento)por cada mes, sobre el valorde losseruiciosno suministradoso en demora..." (Sic) Queosegún expedienterecibido como DNCPNo5637en fecha 03 de junio de 2015, se recibe la contestación de la Fuerza Aérea Paraguaya, Unidad Operativa de ContratacionesN" 4, a fin de contestar el traslado respectivo manifestando quer "...Que,en atencióna las pretensioneshechaspor el rec¿Jrrente, ésta UOC realizarálas modificacionesal PBC en los siguientespuntos 1) Secciónlll SUMINISTROSREQUERIDOS,ESPECIFICACIONESTÉCNICAS,tendráIa aclaración que los insumos y consumiblesinformáticossolicitados deberán ser originales producidospor los fabricantesde las impresorasy no los demás, llámesecompatibles, alternativos, re manufacturados o producidos por terceros; 2) Sección IV.CONDICIONESESPECIALESDEL CONTRATO(CEC) - CcC 13.1 considerarel reajustede precios para losproductosimporfados,y, comoprimera medidase prorrogó el plazo de presentacióny aperturade ofertas,a travésde la Adenda N" 1 al PBC... en los puntos3)... TASADE TNTERÉ9... Que, asimismonosmantenemos 4) MULTAS APLICABLES POR RETRASO... DE 2 % (dos por ciento) del valor del bien efectivamenteno proveído...Que, en referenciaa la tasa de interéspretendidapor el recurrentedel 1 % (uno por ciento) mensual,equivalentesal 12,77 % (doce coma setentay siete por ciento)mensual,equivalentes al 12,77 % (doce coma setentay siete por ciento)anuales,para el pago de facturasen caso de alr4so por partede Ia EEUUN' 961c/ Tte.Fariña- Telefax: 4154000H.A.wlJtw.contfalaciones.gov,py .f ffi:H#F',Fffiffi *r,**\**o, (onitruvendo lunloi lln i¡u€vo Rumbo Cont. Bes. DNCP No 1734115 convocante.La Convocanteconsidera este porcentajesolicitadoque es totalmente inaplicableen nuestro s¡stemade pago, pues, como institucióndel Estadopara elpago dependemosdel Plan de Caja asignado por el Ministerio de Hacienda que muchas veceses limitado...Que,por tal motivoen la SecciónlV CONDICIONESESPECIALES DEL CONTRATO(CEC)- CGC 14.5sostenemosque la tasade interésrazonableque será aplicadapor la Convocanteen caso de retrasoen el pago es del 1.5 Toanual, asimismo, consideramos que la tasa de interés solicitada por MASTER SOFT PARAGUAYSFL es muy elevadae insostenible,cuandoel presupuestoque manejala Convocantees anual basado en previsionesya determinadascon anticipación, limitadas además por la disponibilidadpresupuestariaasignadapara cada caso, que constituyeun riesgoque irremediablemente deberácorrerel proveedoren vi¡fudalArt. 11 lncisos b) y c) de la Ley N" 2051/03... Que, es importantedestacar que los contratos celebrados con lnstituciones Públicas poseen cieno rigor jurídico y ciertos condicionamientos, a modo de garantizar al Estado las mejores condicionesde contratación...Que, creemosque el proveedordeberíatomarconocimientoe incluiren su ofe¡la estassituaciones...Que, en cuantoal porcentajede la multa a ser aplicada por retrasoen el suministrode los bienes,el 2 % (dospor ciento)fijada eventualmente en el PBC, sostenemosque es la adecuadaa nuestrosistemade contrataciónnegando que sea usuracomo manifiestala firmaMASTERSOFT PAHAGUAY categóricamente SRL;ademássuponemosque el ánimodel recurrentees garantizarsatisfactoriamente el incumplimientode las obligacionescontactualesexigidas...Que, es dabledestacar que la eventualaplicacióndel 2 % (dos por ciento) en conceptode multa no llevaría a la quiebra a ningúnproveedor,puesto que la deducciónse da sobre monto total de los bienesen moray no sobreel montototaldel contrato;ademásel proveedorcuentacon la figura de prórroga de los plazos, en caso de que no tenga las condicionespara suministraren tiempoy forma los bienes adjudicados...Que, la falta de aplicaciónde la multaafectaríay restaríauna atribuciónde la Convocante,siendaéstauna herramienta indispensablepara el cumplimientosatisfactoriodel mismo, pudiendo de igual forma llegar a encarecerel contrato,por lo que, resultaríaperjudicialpara la Convocante aplicar menosdel 2 % (dospor ciento)establecidoen el PBC..."(Sic). el Juzgadode Instrucción Que,cerradaslas actuaciones, ha procedidoa dictar la providencia de "autospararesolve/'.----------------- EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax4154000 gov.py www.contratac¡ones, D I ñ E C C I Ó N N A C I O N A LD E CONTFAIACIONES PUBLICAS ffi ffi cos*R*$hrosoNAr (onstfuyendo luotos Un Nuevo R!¡¡rbo Cont, Res.DNCPN" 17341'15 Habiéndoseexpuestoasí los fundamentosde las pades intervinientes en la presenteprotesta,corresponde planteados; realizarun análisisde los cuestionamientos a los efectosde determinarsi el Pliegode Basesy Condicionesse ajustao no a la normativavigente.----El recurrenteplanteaen su protestacuestionamientos contralas basesde la --------------contratación de referencia: a) No está clarosi aceptaránOriginalesproducidos por los fabricantesde las impresoraso se podránpresentarcompatibles, alternativos, re manufacturados porterceros. o producidos b) No se considerael Reajustede Preciosparalos productosimportados. c) Requierenque la tasa de interés reconocidaa los oferentesen caso de que las contratantesincurran en mora en el pago (Art. 56, inc. c de la Ley N' 2051/03)se modifiquea l-%lun-percienle),señalandoque la tasade interésde 1.5 % (uno comacincopor ciento)contraviene el Art. 391de la Constitución y el Art.6712delCódigoCivilParaguayo. Nacional d) Respectoal valor de las multas a ser aplicadasal oferenteadjudicadode 2 % (dos por ciento) por cada semana o fracciónde tres días de atraso, requierenque quedeestablecida en 1 o/"(un por ciento)por cadames,sobreel valorde los serviciosno suministrados o en demora. En cuanto a los puntos a) y b) la Convocantecontestaen su descargoque realizarálas modificaciones pertinentespor Adenda.En este sentidoobseruamosla AdendaN' 3 publicada, la cualcontienelassiguientes modificaciones: IArIícuIo 39 - DEL DERECHOA LA INDEMNZACTÓN¡USTd Nacional oda ticne derechoa ser indemnizadajusta y adecuadamentepor los daños o perjuicios por del Estado. La ley reslamentaráestederecho. 2 LEY N' 1.183/85CÓDICO CIVIL, Art.67l': "Si uno de los conrratantes obdene gla ventajamanificsramente injustificada, desproporcionadacon la que recibe el otro, explotando la necesidad, o la inexperienciade este, podrá el lesionado, dent¡o de dos años demandar la nulidad dcl contrato g/su modificación equitativa. La notable desproporción entre las prestaciones hace presumir la explotación,¡lalvo prueba en contrario /// El demandadopodrá evitar la nulidad ofrecicndo esa modificación, que será judicialmente establecida,tomando en cuentalas circunstanciasal tiemoo del contrato v de su modificac'ión." EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax: 4154000R.A.- Asunción, Paraguay gov.py www.conlrataciones. {, *r,**\*o*o, {iryHnffi',mffiffi (oñslf uyeñdo lunlos Un Nuevo Rumbo Cont.Res.DNCPN" 1734/15 En cuanto al punto a), referentea que no quedabaclaro si la Convocante aceptaríaúnicamenteoriginalesde la misma marca de los equipos o además compatibles,la Convocantedefinió: En cuanto al punto b), respectoal Reajustede Preciospara los productos impoilados,se estableció: De esta forma,puedeobservarseque respectoa estospuntosla Convocanteha subsanadocon su Adendalo impugnadopor la recurrente,por lo que corresponde HACERLUGARA SU PROTESTArespectoa los puntosa) y b). Ahorabien,respectoal siguientepunto,c) referentea la tasade interésen casode que la Convocante incurraen mora,resultanecesariotraera colaciónlo establecido en ef Art. 56' de la Ley N" 2051/03 que dispone lo siguientei"Los proveedoresy contratistastendrán los siguientesderechos:...c) a que se le reconozcanintereses financieros,en casode que las contratantesincurranen moraen el pago...'i -------------En relacióna este punto, la recurrentealega que la Convocanteno ha dado cumplimientoa lo establecidoen el Art. 56' - citado EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefax:4154000R.A.gov.py www.contrataciones. ente - además de |í #l##ffiffiffi n*,r*ñ***^. C o n s t r u y e n d o. l u n t o s U n N u e v o R u m b o Cont. Res. DNCP N" 1734115 a lo establecido contraponerse en el Art.671" del CódigoCivilatendiendo a que el porcentajeestablecidoresultairrisorio,La Convocante, por su parte,se reafirmaen la disposicióncontractualde pagarinteresesmoratoriosdel 1,5 "/" (uno comacinco por ciento)anual,considerando la tasa requeridapor la recurrente elevadae inaplicable en nueslrosistemade pago,pues,comoinstitución del Estadoparael pagodependendel que muchasveceses limitado. Plande Cajaasignadopor el Ministerio de Hacienda, que manejala Convocante Ademásel presupuesto ya es anual,basadoen previsiones presupuestaria con anticipación, determinadas limitadasademáspor la disponibilidad asignadapara cada caso Ahorabien,el Art. 671" def CódigoCivíl- invocadopor la recurrente- expresalo siguiente:"Si uno de loscontratantesobtieneuna ventajamanifiestamente injustificada, desproporcionadacon la que recibe el otro, explotandola necesidad,la ligereza o la inexperienciade éste,podrá el lesionado,dentro de dos años, demandarla nulidad del contrato o su modificaciónequitativa.La notable desproporciónentre las prestaciones hace presumir Ia explotación,salvo prueba en contrario.El demandadopodrá evitar la nulidad ofreciendo esa modificación,que será judicialmente establecida,tomando en cuentalas circunstancias al tiempodel contratoy su modificación".----En el artículopre citadode nuestroCódigoCivilvigentese encuentrareguladola Lesión de Derechoen contratosdonde una de las partes obtiene una ventaja manifiestamenteinjustificadao desproporcionada aprovechandola necesidado inexperiencia de la otra paile, síendocfaramenteuna normade carácterimperativo, otorgandoal lesionadola posibilidadde demandarla nulidaddel contratoo su modificación equitativa,dentrode los dos años.Ahora bien,convieneplantearnossi dicha disposicióncontenidaen el Código Civil resulta aplicablea los contratos celebradospor la administración En ese sentido,se ha mencionadoque: "...Enun contratode la Administración, la inclusión de cláusulasque en los contratos de derecho privado son 'inusuales'o 'ilícitas' convie¡te al contrato de la Administración en un contrato 'administrativo', propiamente dicho. Tratase de cláusulas a través de las cuales, en definitiva, se le $t @, t-. EEUUN' 961c/ Tle.Fariña- Telefax4154000R.A.- Asunción. www.contrataciones. gov.py D I R É C C I Ó NN A C I O N A L D E CONTRAfACIONESPI]ELICAS ffi ffi oor**$**o, {oostruyendo lu¡tos Un Nuevo Rumbo Cont. Res,DNCPN" 1734115 reconocen a la Administración prerrogativas de poder. Estas prerrogativas no se concibenen un contratoentre personaspa¡ticulares...'8 Vemospor tanto que, en el derechoprivadolas partesestánen pie de igualdad puedecontratarbajo un mientrasque en el derechoadministrativo la Administración régimende "cláusulasexorbitantes" al derechocomún,es decir fuera de la órbita normal del derechoprivado,siendo justamenteel punto distintivocon el derecho privado,agregándose en ese sent¡dolo siguiente:"Comobien se ha dicho,el Estado y si no puedeprescindirde su carácterde'Poder' aun en las relacionescontractuales, no imponecomopoder el contrato,imponeal que quierecontratarcon é1,condiciones que dejan a salvo ese poder. Esto, a la vez que justifica la validez de las cláusulas exorbitantesexpresas,tambiéndetermina,como lo dejo dicho, el límite de la juridicidad de tales cláusulas: todo aquello que, de acuerdo al orden jurídico general vigente, excedade lasposiblespotestadeso prerrogativasde 'poder'inherentesal Estado- o a sus órganos esenciales- determinala invalidez de la respectivacláusula exorbitante expresa'4. Es decir, admitiéndosesu inclusión en los contratos celebrados por la administración, su validezse encuentrasupeditadaa que dichafacultadse encuentre expresamenteprevistaen el orden jurídico.Debemospor tanto determinar,si el jurídicootorgaa la Convocante ordenamiento la facultadde determinar el porcentaje de ----------la tasade interésa ser aplicadaen cadaprocesode contratación. que en el Afi. 56'de la Ley N" 2051/03se encuentra En ese sentido,obseruamos establecidala facultadcon que cuentala Convocantede establecerla tasa de interés aplicableen caso de mora en el pago al proveedory/o contratista.Al encontrarse previstoen dichoartículoel derechocon que gozanlos proveedores y/o contratistas a que se le reconozcan interesesen tal caso,es la Convocantela que - al momentode elaborarel PBC- debefijarla tasade interésa ser aplicable. Ello es así, ya que el An. 33" del DecretoN' 21.909/03disponeque: "La particulares paracada Licitación de los Pliegosde Basesy Condiciones elaboración corresponderá a las respectivas de Contratación...", indicándose Unidades Operativas 3 MARIENHOFF, - Tomo Miguel;'"Tratado de DerechoAdministrativo" pg.84. ABELEDO PERROT; BuenosAires- Argent¡na; a Op.Cit.;pg.84. EEUU N' 961 c/ Tte. Fariña- Telefax 415 4000 R.A.www.contratac¡ones. gov.py Administrativos': Ed. 'i jfl. (, t'",l.:jjl D r R E c c i ó NN A c T o N A DL E ffi eos¡eRhÑNAcorlnL CONTRATACIONES PüBLICAS (onstruyendo l!ntos lln Nuevo Rumtro Cont. Res. DNCP N" 1734/15 ademásen el m) del Art. 20" de la Ley N' 2051/03que: "Las baseso pliegosde requisitosque emita la Convocantepara las licitacionespúblicas...contendrán como mínimolo siguiente:...m) condicionesde precioy pago...". En el mismosentido,en las Condiciones Generalesdel Contrato- aprobadapor ésta DirecciónNacionaldentrode las facultadesconferidaspor la Ley N" 2051/03- se ha establecidolo siguiente:"Si la Contratanteno efectuaracualquierade los pagos al Proveedoren las fechasde vencimientocorrespondienteo dentro del plazo establecido en la CEC, la Contratantepagaráal Proveedorinterés sobre los montosde los pagos morososa la tasa establecidaen las CEC,por el período de la demora hastaque haya efectuadoel pago completo,ya sea antes o despuésde cualquierjuicid'. jurídicootorgaclaramentela facultada Así, vemospor tantoque el ordenamiento las Convocantes de estableceren las basesde la contratación de tasade el porcentaje interéspor moraen el pago,no obstante,el ordenamiento legalno estableceun límite en cuantoa la cuestiónaquí planteada,sino únicamenteotorgadicha facultada la misma, por lo cual, cada Institucióndel Estado - de acuerdoa la situación presupuestaria de la misma- fija la tasade interésa ser aplicable.---Así, atendiendoa las consideraciones expuestas,se concluyepor tantoque el Art, 671" del CódigoCivilno resultaaplicableal presentecaso,habiendola Convocante ejercidolas facultadesotorgadaspor el Aft. 20' de la Ley N' 2051/03y el Art. 33" del DecretoN' 21.909/03a los efectosde determinarla tasa de interésa ser aplicableen caso de que la misma incurraen mora por los pagos debidosal proveedory/o habiéndose así a lo establecido en el Art. 56' de la Ley contratista, dadocumplimiento mínimoa ser N'2051/03,en el cual,no se encuentra ademásestipulado un porcentaje establecidopara la tasa de interésmencionada,resultapertinenteRECHAZARla protestapromovidapor la firmaMASTERSOFTS.R.L.en lo que respectaa la objeción --formuladacontrala tasade interéspor moraen el pagoal proveedory/o contratista. Que, pasandoal cuartopuntoimpugnadosobreel valorde las Multasaplicables por atrasosen las entregas,la convocantesostieneque en ningúncaso puedeponer en riesgode quiebraa cualquierfirma como lo entendióla recurrente,puestoque la deducciónse da sobremontototalde los bienesen moray no sobreel montototaldel contrato;ademásel proveedorcuentacon la figurade prórrogade los plazos,en caso de que no tenga las condicionespara suministraren EEUUN" 961c/ Tle.Fariña- Telefax: 4154000R.A.www.conlrataciones.gov.py los bienes {, D I R E C CI Ó N N A C I O N A L D E CONTFATACIONESFÚELICAS ffi ffi *r,r**N*ooh^r {o¡struyendo Juntos LlnNirevo Rumbo Cont.Res.DNCPN'1734115 adjudicados.Señalanasimismoque la falta de aplicaciónde la multa afectaríay restaríauna atribuciónde la Convocante, siendoésta una herramienta indispensable para el cumplimientosatisfactoriodel mismo, pudiendode igual forma llegar a encarecerel contrato. Con respectoa las multasaplicablespor retrasoen el suministrode los bienes, y teniendoen cuentaque ésta debe atendiendoa la argumentación de la Convocante, velar por el fiel cumplimiento de los contratos,y en atenciónque la firma recurrente y pone en peligrode quiebra,sin aportar solo mencionóque es desproporcionada elementosde certezaparasostenersus dichos,estaDirecciónNacionalno cuentacon porlo elementos de convicciónparaordenarla modificación de la cláusulaimpugnada, que, en base a lo brevementeexpuesto,correspondeRECHAZARel cuarto punto por la recurrente.---------impugnado PORTANTO,en usode sus atribuciones establecidas en la Ley No2.051/03"De y su DecretoReglamentario Públicas" N' 21.909/03. Contrataciones LA DIRECCIÓUUNAOUNLDE CONTRATACIONES PÚEUCAS: RESUELVE: 1'. HACER LUGAR PARCIALMENTE A LA PROTESTAPROMOVIDAPOR LA FIRMAMASTERSOFT PAHAGUAYS.R.L.CONTRAEL PLIEGODE BASESY coNDtctoNEs (PBc) DE LA LtCtTACtóNPORCONCURSO DE OFERTASN" y róNER", 16/2015PARALA "ADQU|S¡C|óN DE ÚT|LESDE OF|C|NA,TTNTAS CONVOCADAPOR EL COMANDODE LA FUERZAAÉREA UOC N'4 - MINISTERIO DE LA DEFENSANACIONAL,lD N'289287 EN LOS PUNTOSa) referentea insumos originales y compatibles;y b) fórmula de reajuste de precios para productosimportados,en la medidalas modificaciones insertaspor puntualmente mediode la adendaN" 3, las cualeshan sido mencionadas en el exordiode la presenteresolución; 2". TENERPOR MODIFICADO el puntodel Pliegode Basesy Condiciones afectado por la AdendaNo3 de fecha16 de juniode 2015.--3". RECHAZARLA PROTESTAEN RELACIONA LOS PUNTOSrequeridospor el recurrente de c) TASA DE TNTERESQUE SE APLICAE! EN CASO DE EEUU No961 c/ Tte. Fariña- Telefax:415 4000 R.A.www.contralaciones. gov.py D I R E C C J Ó NN A C I O N A L D E CONIRATACIONESPÚBLOAS *r,*$**o, "{ffi (onslruyendo lunlos lln Nu€vo Rumbo Cont. Res. DNCP N'1734/15 ATRASOPOR PARTEDE LA CONVOCANTEEN EL PAGO DE FACTURAS",dE 1 % (uno por ciento)mensualy; d) MULTAS APLICABLESPOn BETRASOEN EL SUMINISTRODE LOS BIENESde 1 % (unopor ciento)anual,EN EL MARCO DEL PROCESOINDIVIDUALIZADO EN EL NUMERAL1 por lo expuestoen el --------exordiode la presenteResolución; 4". ORDENARel levantamiento del estadode impugnación del referidollamadoa los efectosde la prosecución normalde lostrámitesdel mismo,-y cumplida 5'. COMUNIGAR, a quienescorresponda archivar. JURE DOMANICZKY Nacíonal -DNCP EEUUN" 961c/ Tte.Fariña- Telefar4154000R.A.- Asunción, Paraguay gov.py www.contrataciones, l3