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Grado en Derecho
Derecho Mercantil II
Lección 11. Estatuto jurídico común de los administradores
Mª Isabel Grimaldos García
Profesora Titular interina de Derecho Mercantil
Universidad de Murcia
[email protected]
Obra colectiva “Derecho Mercantil II en Red”
Realizada al amparo de la “Convocatoria de ayudas para el Diseño de materiales
de enseñanza on-line” para el curso 2012/2013
SUMARIO
I. Requisitos legales para ser administrador
II. Nombramiento y cese
III. Retribución de los administradores
IV. Las competencias de los administradores
V. Deberes de los administradores
VI. Responsabilidad civil de los administradores
VII. Legislación
VIII. Bibliografía básica
IX. Noticias
X. Cuestionario de autoevaluación
I. Requisitos legales para ser administrador (1/2)
•
•
Los administradores de las sociedades de capital pueden ser
tanto personas físicas como personas jurídicas. En el primer
caso, basta con que el sujeto sea mayor de edad o menor
de edad emancipado y no se encuentre incapacitado por
sentencia judicial firme (art. 213.1 LSC), en el segundo, será
preciso que se designe a una sola persona natural para el
ejercicio permanente de las funciones propias del cargo (art.
212 bis 1 LSC).
No es preciso que la persona nombrada administrador sea
socio de la entidad que ha de representar. No obstante, los
estatutos pueden variar esta previsión cerrando la
administración de la entidad a las personas no socios y
reservándola a los accionistas.
I. Requisitos legales para ser administrador (2/2)
•
•
La Ley prohíbe ser administradores, por inhabilitación, a las
personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal.
También excluye a los condenados por delitos contra la
libertad, contra el patrimonio o contra el orden
socioeconómico, contra la seguridad colectiva, contra la
Administración de Justicia o por cualquier clase de falsedad.
La Ley impide ser administrador a aquéllos que por razón de
su cargo no puedan ejercer el comercio, a los funcionarios
al servicio de la Administración pública con funciones a su
cargo que se relacionen con las actividades propias de las
sociedades de que se trate, a los jueces o magistrados y a
las demás personas afectadas por una incompatibilidad
legal
(art.
213
1
y
2
LSC).
II. Nombramiento y cese (1/2)
•
•
REGLA GENERAL: Son nombrados por la Junta que debe
determinar su número cuando los estatutos sólo
establezcan el máximo y el mínimo, fijar las garantías que
deben prestar o relevarlos de esa prestación (art. 214 LSC)
Libre revocabilidad de los administradores. Inválida
cualquier cláusula que lo condicione. Podrá ser acordada
por la Junta en cualquier momento, no ha de constar en el
orden del día y los estatutos no pueden exigir mayorías ni
quórums especiales para su adopción (art. 223 LSC)
II. Nombramiento y cese (2/2)
•
•
El cargo durará el plazo que señalen los estatutos
que no puede exceder de 6 años. Reelegibles una o
más veces por períodos iguales (art. 221 LSC)
El nombramiento de los administradores caducará
cuando, vencido el plazo de duración del cargo, se
haya celebrado junta general, sea esta ordinaria o
extraordinaria, o haya transcurrido el plazo para la
celebración de la junta que ha de resolver sobre la
aprobación de las cuentas del ejercicio anterior
(art. 222 LSC).
III. Retribución de los administradores
(Arts. 217-219 LSC)
• El cargo de administrador es gratuito, a menos que los
estatutos sociales establezcan lo contrario determinando el
sistema de retribución.
• Cuando la retribución consista en una participación en las
ganancias, solo podrá ser detraída de los beneficios líquidos y
después de estar cubiertas las atenciones de la reserva legal y
de la estatutaria y de haberse reconocido a los accionistas un
dividendo del cuatro por ciento, o el tipo más alto que los
estatutos hubieran establecido.
• La retribución consistente en la entrega de acciones o de
derechos de opción sobre las mismas o que esté referenciada
al valor de las acciones deberá preverse expresamente en los
estatutos, y su aplicación requerirá un acuerdo de la junta
general.
IV. Las competencias de los administradores
•
•
•
•
La s.a. necesita un órgano permanente de gestión y representación. El órgano
de administración es necesario y permanente. Está subordinado a la junta,
sometido a su control y sus miembros son nombrados y destituidos por ella. Su
estructura debe constar en los estatutos
Les corresponden, en general, las de dirección, control y mando necesarias para
el funcionamiento de la sociedad. También la representación de la sociedad en
la forma determinada por los estatutos (art. 209 LSC).
Su poder de representación tiene un contenido mínimo, rígido e inderogable: se
extiende a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los
estatutos. Si éstos lo reducen, las limitaciones no afectan a terceros aunque
estén inscritas en el RM (art. 234 LSC). La sociedad queda obligada frente a
terceros incluso si el acto de los administradores exceda del objeto social.
Administrador único/varios administradores solidarios/dos administradores
conjuntos/Consejo de administración (art. 210 LSC)
V. Los deberes de los administradores
Los administradores han de ejercer el cargo con arreglo a un
determinado patrón de conducta, cuya contravención podrá
dar lugar a la exigencia de responsabilidad. Hasta fechas
recientes la Ley era parca. Hoy, tras la Ley 26/2003, de 17 de
julio (“Ley de transparencia”) se opta por incluir una
enumeración completa de su deberes (arts.225-232 LSC):
• De diligente administración
• Deberes de fidelidad
• Deberes de lealtad
• Deber de secreto
VI. Responsabilidad civil de los administradores
Los administradores realizan multitud de actos y operaciones en nombre de la
sociedad. En su actuación orgánica pueden eventualmente causar un daño a los
intereses de la sociedad, pero también pueden causar un daño directo a los
accionistas o a los terceros. Por ello la Ley prevé un sistema de responsabilidad
civil de los administradores al margen de su responsabilidad fiscal, penal y/o
administrativa.
Regulación: arts. 236-241 LSC.
Supuesto de hecho: Daño causado por incumplimiento de sus deberes
Legitimación pasiva: el administrador de hecho.
Acciones: Acción social (arts. 238 -240 LSC) y Acción individual (art. 241 LSC)
Forma de responder: Responden solidariamente todos los miembros del órgano de
administración que realizó el hecho lesivo.
Causas de exoneración: art. 237 LSC
VII. Legislación
• Ley de sociedades de capital
• Reglamento del Registro mercantil
VIII. Bibliografía
• SÁNCHEZ CALERO, F. y SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE,
“INSTITUCIONES DE DERECHO MERCANTIL”. Ed. Aranzadi, Navarra.
• AA. VV., “DERECHO DE SOCIEDADES PARA LOS ESTUDIOS DE
GRADO”, DIR. GRIMALDOS GARCÍA, M.I., Ed. Diego Marín, Murcia.
• JIMENEZ SÁNCHEZ, G.J., LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL. Ed.
Tecnos, Madrid.
• BROSETA PONT, M. y MARTÍNEZ SANZ, M., MANUAL DE DERECHO
MERCANTIL , Ed. Tecnos, Madrid.
IX. Noticias
• http://www.lavanguardia.com/local/valencia/20120629/5431
8375033/accionistas-de-bankia-rechazan-ejercer-accionsocial-de-responsabilidad-contra-los-antiguos-y.html
• http://www.eleconomista.es/interstitial/volver/edarlingjun13
/valenciana/noticias/4674095/03/13/Un-accionista-de-BancoValencia-pide-una-accion-de-responsabilidad-contra-eladministrador-del-Frob.html
X. Cuestionario de autoevaluación
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¿Puede ser administrador una persona jurídica?
¿En las sociedades de capital es preciso ser socio para ser administrador?
¿Qué órgano nombra a los administradores?
¿Durante cuánto tiempo como máximo?
Como regla general, el cargo de administrador ¿es gratuito o
remunerado?
¿Cuáles son las principales competencias de los administradores?
¿Y sus deberes?
¿Cuál es la extensión temporal de estos?
¿Quién y cuándo está legitimado para ejercer la acción social de
responsabilidad?
¿Y la acción individual?