Juan M. Cossío. Consideraciones legales para instrumentación de

Taller sobre Esquemas innovadores
de precios de medicamentos
CONSIDERACIONES LEGALES PARA INSTRUMENTACIÓN DE ESQUEMAS
INNOVADORES DE PRECIOS EN MÉXICO.
LEY FEDERAL DE COMPETENCIA ECONÓMICA
Juan Manuel Cossío Locken
Rodríguez Rivero y Cossío Locken Abogados
México, Distrito Federal, 25 de Noviembre de 2013
Marco Constitucional
Artículo 28 Constitucional En los Estados Unidos Mexicanos quedan prohibidos los monopolios, las prácticas
monopólicas, los estancos y las exenciones de impuestos en los términos y condiciones que fijan las leyes. El mismo
tratamiento se dará a las prohibiciones a título de protección a la industria.
Artículo 134 Constitucional Los recursos económicos de que dispongan la Federación, los estados, los municipios,
el Distrito Federal y los órganos político-administrativos de sus demarcaciones territoriales, se administrarán con
eficiencia, eficacia, economía, transparencia y honradez para satisfacer los objetivos a los que estén
destinados.
…
Las adquisiciones, arrendamientos y enajenaciones de todo tipo de bienes, prestación de servicios de cualquier
naturaleza y la contratación de obra que realicen, se adjudicarán o llevarán a cabo a través de licitaciones
públicas mediante convocatoria pública para que libremente se presenten proposiciones solventes en sobre cerrado,
que será abierto públicamente, a fin de asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio,
calidad, financiamiento, oportunidad y demás circunstancias pertinentes.
Cuando las licitaciones a que hace referencia el párrafo anterior no sean idóneas para asegurar dichas condiciones,
las leyes establecerán las bases, procedimientos, reglas, requisitos y demás elementos para acreditar la
economía, eficacia, eficiencia, imparcialidad y honradez que aseguren las mejores condiciones para el Estado.
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Ley Federal de Competencia Económica
La Ley Federal de Competencia Económica (LFCE) fue publicada en el Diario Oficial de la
Federación el 24 de diciembre de 1992, iniciando su vigencia en junio del 1993, dentro del marco
del Tratado de Libre Comercio de América del Norte (NAFTA). A partir de esa fecha ha tenido
varias reformas, la más reciente el 9 de marzo de 2012.
La LFCE, reglamentaria del artículo 28 Constitucional describe qué conductas se consideran
prácticas monopólicas, dividiéndolas en absolutas (prácticas horizontales) y relativas
(prácticas verticales).
Conforme al artículo 3o de la LFCE son sujetos a lo dispuesto por la Ley los agentes
económicos, sea que se trate de personas físicas o morales, con o sin fines de lucro,
dependencias y entidades de la administración pública federal, estatal o municipal,
asociaciones, cámaras empresariales, agrupaciones de profesionistas, fideicomisos, o cualquier
otra forma de participación en la actividad económica.
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Prácticas Monopólicas Absolutas
Contratos, convenios, arreglos o combinaciones entre agentes económicos competidores entre sí con
los siguientes objetos o efectos:
• Fijar, elevar, concertar o manipular el precio de venta o compra de bienes o servicios al que son
ofrecidos o demandados en los mercados, o intercambiar información con el mismo objeto o
efecto. (Fijación de Precios).
• Establecer la obligación de no producir, procesar, distribuir, comercializar o adquirir sino solamente
una cantidad restringida o limitada de bienes o la prestación o transacción de un número, volumen
o frecuencia restringidos o limitados de servicios. (Fijación de Oferta).
• Dividir, distribuir, asignar o imponer porciones o segmentos de un mercado actual o potencial de
bienes y servicios, mediante clientela, proveedores, tiempos o espacios determinados o
determinables. (Segmentación de Mercado).
• Establecer, concertar o coordinar posturas o la abstención en las licitaciones, concursos, subastas
o almonedas públicas. (Coordinar posturas en licitaciones públicas).
*Son siempre ilegales.
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Prácticas Monopólicas Relativas
Sujeto a que se compruebe Poder Sustancial en el Mercado Relevante, se consideran prácticas
monopólicas relativas los actos, contratos, convenios, procedimientos o combinaciones cuyo objeto o efecto
sea o pueda ser desplazar indebidamente a otros agentes del mercado; impedirles sustancialmente su
acceso o establecer ventajas exclusivas en favor de una o varias personas, en los siguientes casos:
Exclusivas en General.
Imposición de precios y condiciones.
Ventas Atadas.
Condicionamiento de Venta.
Denegación de Trato.
Boicot.
Depredación de Precios.
Exclusivas Incentivadas.
Subsidios Cruzados.
Segregación de Precios.
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Poder Sustancial
PODER SUSTANCIAL CONJUNTO:
Varios agentes económicos detentan el poder sustancial en el mercado
relevante. La fijación de precios o restricción de abasto puede darse entre
dos o más agentes económicos, o entre un mismo grupo de interés
económico.
GRUPO DE INTERÉS ECONÓMICO:
Interpretación de la SCJN:
Conjunto de personas, con intereses comerciales y financieros afines
que coordinan sus actividades para lograr un determinado objetivo
común, en donde pueden concurrir autonomía, unidad de
comportamiento en el mercado y control real o de facto.
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Sanciones
A partir de la reforma a la LFCE del 10 de mayo de 2011:
MULTAS MÁXIMAS:
• 10% de ingresos por Prácticas Monopólicas Absolutas.
• 8% de ingresos por Prácticas Monopólicas Relativas.
• 200,000 veces SMGVDF a personas físicas en representación de personas morales
en cualquier práctica (EU$920,307.00 aprox.)
Sanción doble:
• La COFECO multa a personas físicas por participar en representación de personas
morales en PMA.
• El Código Penal multa a la misma persona por el mismo acto en adición a la multa
de COFECO.
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Sanciones
SANCIONES PENALES:
Nuevo texto del artículo 254 bis del CPF:
• Privación de la libertad de 3 a 10 años y con 1000 a 3000 días de multa para
prácticas monopólicas absolutas.
• Se persigue solo por querella de la COFECO.
• La acción penal prescribe en 6 años y medio.
Artículo 164 CPF.- Al que forme parte de una asociación o banda de tres o más
personas con propósito de delinquir, se le impondrá prisión de cinco a diez años y de
cien a trescientos días multa.
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Modalidades de Licitación Pública
Constitucionalmente, las adquisiciones de todo tipo de bienes se
adjudicarán, en principio, a cabo a través de licitaciones públicas a fin de
asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio,
calidad, financiamiento, oportunidad y demás circunstancias pertinentes.
Como excepción, cuando las licitaciones públicas no sean idóneas para
asegurar dichas condiciones, las leyes establecerán las bases,
procedimientos, reglas y requisitos para seguir otros procedimientos
los cuales deberán garantizar la economía, eficacia, eficiencia,
imparcialidad y honradez que aseguren las mejores condiciones para el
Estado.
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Modalidades de Licitación Pública
Conforme a la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector
Público y su Reglamentación, se reconocen las siguientes modalidades de
Licitaciones Públicas:
1. Licitaciones Públicas presenciales, electrónicas o mixtas.
2. Ofertas subsecuentes de descuento (subastas en reversa).
3. Compras consolidadas.
4. Convenios marco.
5. Abastecimiento simultáneo.
6. Ofertas conjuntas.
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Acuerdos Colusivos entre licitantes.
Conforme a la experiencia internacional, la OCDE ha señalado los siguientes tipos
de acuerdos colusivos:
1.Ofertas Ficticias o de resguardo.
2.Supresión de ofertas.
3.Rotación de ofertas.
4.Asignación de mercados.
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Acuerdos Colusivos
¿Podrían las dependencias de la Administración pública incurrir en
prácticas monopólicas absolutas?
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¡Gracias!
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