El contrato de suscripción de acciones

SERVAN BAUZON, G.
-
El contrato de
inscripción
(4-6): 268-285, 1984.
El contrato de
1.4.
de acciones. Rev.
suscripción
A.E.U., 70
de acciones
Por el Esc. Guillermo Servan Bauzón
1. INTRODUCCIÓN
Dice
no
se
Nogaro,
refiriéndose
concebiría sin las
las sociedades anónimas que "La gran
a
grandes invenciones
producción
de las ciencias físicas ni sin este
hallazgo jurídico*".
El desarrollo de las sociedades anónimas ha sido
obras que
no
podían
realizadas por el individuo
ser
aunando esfuerzos y
Las sociedades anónimas
cantil y
se
esa
ese
obstante,
Ripert
permitido
en
en
que
jurídico.
virtud de que
su
mer
comerciabilidad
el funcionamiento,
extensión y el desarrollo de grupos inversionistas que utilizaron la
crisis actual de
do
medio
civil,
ventajas indudables
sociedad anónima para fines extraños
No
ese
y ha
han extendido fuera del ámbito del derecho
se
extendió al campo del derecho
por la forma suministra
Pero
utilizando
recursos
pujante
aislado, hayan podido ejecutarse
tipo
ello
a
los de
su
creación, han contribuido
a
la
de sociedad.
como
lo expresamos al
otra cita diremos que "El
rrollarse si la sociedad por acciones
principio y extrayendo del menciona
capitalismo moderno no hubiera podido desa
no hubiera existido" y mientras no se sustituya
el sistema económico la sociedad anónima subsistirá.
2. NATURALEZA JURÍDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO
Muchas
son
las teorías que
se
han dado para determinar la naturaleza
jurídica
del acto constitutivo de las sociedades anónimas. Su análisis sería extenso y extrali
mita los fines de este
Solamente las
de ella
fines del
era un
cada
conclusiones
acto
siglo pasado,
acto colectivo
uno
autores,
de los
una
estudio.
fijaremos nuestra posición
generales del tema.
enumeraremos
surgirán las
A) Teoría del
pequeño
o
y
complejo. Gierke
y
parte
respecto, ya que
de la doctrina alemana, de
sostenían que el acto constitutivo de la sociedad anónima
complejo en virtud de que todas las voluntades partían de
crean. No existe, para estos
en el ente
otorgantes convergiendo
relación entre
Esta teoría ha sido
una
al
que
otorgantes.
seguida
por
Trajano
de Miranda
Valverde'^'.
269
DOCTRINA
B)
Teoría institucional. La teoría institucional tiene
administrativo
atribuyéndose
la
paternidad
a
Para esta teoría el acto constitutivo consiste
de los
participantes,
su
fuente
en
el derecho
Hauriou*^'.
en
mediante los cuales adhieren
Thibault y Laurent expresan que estamos frente
actos unilaterales de cada
uno
Por
eso
a una
ins-
a un
a un
estatuto
impuesto.
contrato de adhesión
titución<^>.
Sostiene esta teoría F. de Sola Cañizares.
C) Teoría
parte
del
contractual. Esta teoría
Código
de Comercio
francés,
es
la que
podríamos
habiendo influido
en
denominar clásica y
otras
legislaciones.
Muchas críticas ha merecido la teoría
como
contractualista, principalmente porque
Felipe de Sola Cañizares, "con los otros accionistas no puede contratar
siquiera los conoce. Con la sociedad tampoco porque todavía no existe".
dice
pues ni
D)
Teoría contractual
en
las relaciones internas y acto
complejo
en
las
externas. Cita Sola de Cañizares la teoría de dos autores italianos que sostienen
que existe
en
un
contrato
las relaciones
E)
con
en
las relaciones entre los fundadores y
acto
un
complejo
terceros.*^'
Teoría del contrato
plurilateral. Una teoría más moderna, variante de
contractual, fue desarrollada por Ascarelli y ha obtenido amplio
la clásica teoría
apoyo doctrinario.
Se fundamenta esta teoría
otorgantes
el
caso
sino
un
en
fin común y que
es un
el
existen
contraprestaciones entre los
a otras adhesiones, en
contrato abierto
de sociedades anónimas.
Sostiene Ascarelli que esta teoría
en
no
que
caso
es
aplicable
a
todo
tipo
de
sociedad, y
aun
de constitución sucesiva de la sociedad anónima*"*.
3. NUESTRA OPINIÓN.
Nuestro
Código
de Comercio
legisla
sobre sociedades anónimas
en
el Libro II
"De los contratos de comercio"
Nos inclinamos
a
sostener la teoría del contrato
derecho, aunque opinamos
la misma tiende
a
que la sociedad anónima
se
la institucionalización de la persona
plurilateral,
encuentra
para nuestro
en
evolución y
jurídica*".
4. CONCEPTO DE ACCIÓN.
Para Brunetti acción
Este
es
lo que
Pero, además,
es una
parte alícuota del capital social*".
podríamos llamar
en un
el
concepto patrimonial de la
concepto societario representa el derecho de
acción.
participación
REVISTA DE LA A.E.U.
270
en
la
de la persona
gestión
jurídica
T,
-
70, 4
6, 1984
a
derivado del vínculo accionista-societario que
surge de la tenencia de la acción.
Y por último, también existe
es
el título material que
concepto material de la acción para, el cual
un
calidad.
prueba aquella
5. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACCIÓN.
Mucho
vamos a
con
se
teorías,
en
forma
jurídica
sintética,
con
de la acción y por ello sólo
la única finalidad de contar
la información necesaria al desarrollo de este modesto estudio que
solamente
En
como
ser
"a fond
concepto patrimonial, las
su
pretende
perdu"
acciones
son
consideradas por la doctrina
títulos-valores*"'.
Giuseppe
tada debe
ser
la circulación
en
ha escrito sobre la naturaleza
mencionar las
la teoría
Gualteri
e
Ignacio Winizky
sostienen que la denominación más
ajus
"títulos circulatorios", considerando que el fenómeno económico de
es
el denominador común de todos los documentos que
se
integran
autónoma*'"'.
general
Los títulos circulatorios tienen la naturaleza de bienes muebles
corporales.
6. CLASIFICACIÓN DE LAS ACCIONES.
La clasificación de las acciones debe efectuarse desde distintos
y por ello trataremos de
A)
esquematizar
el
planteo
para
una
mayor
Desde el punto de vista formal. Formalmente las acciones
puntos de vista
comprensión,
se
dividen
en:
aquellas que se emiten sin nombre de
persona alguna y se transfieren por simple entrega. Muchos países las prohiben'"'
y en el Uruguay no pueden ser utilizadas en algunos casos*'^'.
a) Acciones
b)
Acciones
aquellas
emitidas
al
portador; que
son
nominativas; que
a
son
reconocidas por todos los
países.
Son
nombre de persona determinada.
c) Acciones a la orden; que si bien se emiten a nombre de persona determina
da contienen la clausula "a la orden". La diferencia entre estas acciones y las
nominativas radica
acciones
a
la orden
en
se
las
que estas últimas se trasmiten por cesión, mientras que
transfieren por endoso y las acciones al portador por simple
entrega,
B)
Desde el punto de vista de los derechos que confieren. Las acciones,
ordinarias
en
o
acreditar
privilegiadas. Estas últimas, a su vez, pueden
patrimoniales o en los derechos de gestión.
los derechos
un
son
privilegio
271
DOCTRINA
a)
Acciones
de las acciones
privilegiadas
pueden
1) Privilegios
referirse
los derechos
en
patrimoniales.
Los
privilegios
a:
la
participación de utilidades. Se establece muchas veces en
preferencia para un grupo de acciones que perciben un
determinado
de las utilidades, sin perjuicio de que luego partici
porcentaje
en
el
ese
resto, ya que
pe
porcentaje es acumulativo. Otras veces se estable
ce un porcentaje de utilidad
para esa serie de acciones privilegiadas y no
participan en el segundo reparto, pero el privilegio consiste en que podría
en
los estatutos la
eventualmente esa serie absorber el total de las utilidades de la empresa.
2) Privilegios en la distribución del capital. Una forma de establecer este
privilegio consiste en asignar a las acciones privilegiadas una prima sobre
el valor de la
misma, diferente del valor asignado
Otra modalidad
disponer
es
consecuencia las ordinarias
que las
a
las acciones ordinarias.
rescatan primero y en
privilegiadas
sufrir
un
pueden
castigo sobre el valor de las
se
mismas.
b) Acciones privilegiadas
es uno
de los más frecuentes
voto
los derechos de
en
en
la
práctica.
gestión. El privilegio del
La finalidad que
el de asegurar la estabilidad de los
persigue
fundadores,
se
voto
con
el
o bien
privilegiado puede
permitir la libre circulación de las acciones ordinarias, o facilitar la concentración
industrial, etc. Puede revestir varias modalidades: a las acciones ordinarias se le
ser
adjudica
un
voto
privilegiadas,
las
a
privilegiadas
más de uno;
o
bien
adjudicar
mientras que las ordinarias deben reunir dos
o
voto
un
más para tener
a
las
un vo
to.
C) Desde el punto de vista de los derechos económicos. Veremos ahora distintos
tipos de acciones y los derechos que confieren:
del
a) Acciones de Capital, que son las que representan una parte alícuota
Capital social. Pueden según Mezzera Alvarez, distinguirse entre:
1)
Acciones de
2)
Acciones de
b) Acciones
1)
numerario, que son aquellas integradas totalmente en efectivo.
aporte,
no
Acciones de
trabajo
ya que existen
2)
esa
aquellas integradas
en
o
industria,
que
el
Código
bienes y
no
dinero.
corresponden a aportes de industria o
no pueden emitirse en nuestro
país,
de Comercio diversas
interpretación. (Arts. 411,
una
con
que estas acciones
Acciones de goce, que
realiza
son
representativas de capital.
trabajo. Opinamos
ten
que
son
las que
amortización del
representan capital
413 y 415 C de
se
capital;
disposiciones
C)
entregan habitualmente
en
consecuencia
y solamente dan derecho
a
percibir
permi
cuando
se
acciones
no
dividendo,
no
esas
un
que
REVISTA DE LA A.E.U.
272
-
T.
confiriendo t'erecho de voto. Es dudoso que puedan emitirse
por falta de
país,
por estos
El
en
capital
país,
a
cometan abusos
sociedad,
la constitución de la
y sólo dan derecho
se
a
emiten
nuestro
en
forma nominativa
a
favor
compañía. No representan parte alícuota
percibir
pesar de que la falta de
con su
6, 1984
a
retribución de la actividad desarrollada
en
Mezzera Alvarez sostiene que
profesor
nuestro
títulos que
son
de los fundadores de la
del
en
4
reglamentación legal.
Partes de fundador
3)
70,
un
dividendo.
puede discutirse su validez
reglamentación puede permitir que
no
en
se
utilización.
7. CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN.
El individuo deviene
diante la
La
en
referirnos
aquí
a
o
a
contrato
sea
al constituirse la
sociedad, ya
me
de acciones ya emitidas.
el acto constitutivo
suscripción
es un
pero
accionista, ya
adquisición posterior
Vamos
acciones
en
de acciones
la primera situación o sea a la suscripción de
posteriormente en ocasión de aumentos de capital.
es un
presupuesto necesario del
acto constitutivo
independiente"^'.
8. Mascheroni define el contrato de
suscripción diciendo que "es
un
contrato
bilateral, consensual, innominado, de adhesión, expreso o tácito, connotativo y
asociativo a la vez, no formal, por el cual una de las partes -la sociedad anónimaoferta
que la
la otra -el
suscriptor- una emisión de capital fraccionada en acciones,
contraparte acepta y suscribe, integrando la proporción prefijada en el acto
a
de la emisión y
emisora, que
adquiriendo "ipso jure" la calidad de accionista de la sociedad
importa el conocimiento y subordinación al estatuto y demás normas
institucionales de
aquella (ob.
El contrato de
cit. p.
116).
suscripción es bilateral,
consensual y
no
está
sujeto a formalida
des.
Bilateral, ya que existen obligaciones recíprocas; la sociedad deberá entregar
las acciones y el
suscriptor abonarlas (art.
Consensual, ya que
C de
por el
perfecciona
se
1248 del C de
simple
C).
consentimiento
(art.
1252 del
C).
De adhesión porque "el
suscriptor" acepta implícitamente
su
estatuto y demás
instrumentos contractuales.
Los contratos
dades
pueden
ad-probationen
la última
categoría y
estar
o ser
no
sujetos
a
formalidades ad-solemnitaten
informales. El contrato de
está
sujeto
a
suscripción
ninguna formalidad.
o
formali
está incluido
en
273
DOCTRINA
puede decirse que el contrato de suscripción es innominado, ya
contemplado expresamente en nuestra legislación*"'.
Por último
que
no
está
9. NATURALEZA CIVIL O COMERCIAL DEL CONTRATO DE
SUSCRIPCIÓN.
El Tribunal de
Apelaciones
de 1967, señala que
lo Civil de 4°
en
Turno,
en un
fallo de 7 de
dudosa la comercialidad del contrato de
es
agosto
suscripción de
presente que la finalidad intrínseca de este
capitales, objeto que no es por sí mismo mercantil,
acciones y agrega que "debe tenerse
contrato
la
la colocación de
es
especulación
con
acciones que sí lo
Comercio) constituye
ajena al objeto misvíio
una
El fallo
dispone
se
es
(arts. 2,
del contrato de
funda, para poner
el comercio la circunstancia de
no
tome
parte
en
la
establece el art. 107, cuando
alcanzan
a
duda la comercialidad del contrato
en
gerencia
en
administrativa de la
la misma
en
lo que
de
de la
ejercer
prohibición
cualquier compañía mercantil,
excluye
accionista
ser
repite
contigente,
suscripción"
el art. 28 del C de Comercio cuando
desde que
7 Nod. 1 y 3 y 515 del C de
eventualidad de carácter meramente
compañía,
excepción para
y
en
lo que
las condiciones que
los corredores.
Señala que si bien
el art. 7 inc. 5 del C de Comercio
en
comercio "las sociedades anónimas
cualquiera
sea su
todos los actos que realice la sociedad anónima deban
Es la tesis que sostienen
Malagarriga
objeto",
ser
se
reputa
acto de
ello
significa que
reputados comerciales,
y Mezzera Alvarez*'".
También rechaza la
aplicación del inciso 3° del citado art. 7 del C. de Comercio
suscripción es el modo originario de adquisición de
títulos otorgados a los suscriptores son certificados provisorios
sosteniendo que el contrato de
acciones, y que los
nominativos.
10. SUJETOS DEL CONTRATO.
La doctrina
partes
no es
pacífica
cuanto
en
Para Rivarola tanto
suscriptores
contratan
en
con
la determinación de
quienes
son
las
la constitución sucesiva
Mascheroni sostiene que cuando
celebra entre el
Nos adherimos
suscriptor
a
en
la simultánea los
el
se habla de fundadores se
habla, en última
aspecto subjetivo el contrato de suscripción
y la sociedad*'".
esta última
ria de los fundadores está
como en
los fundadores*'"'.
instancia de la sociedad y que
se
a
de dicho contrato.
tesis, ya que la responsabilidad personal y solida
impuesta
como
sanción y cuando el proceso fundacional
REVISTA DE LA A.E.U.
274
desarrolla normalmente,
se
406 del
actos
sus
se
consideran sociales. Por otra
de Comercio establece que "La sociedad
Código
-
se
T. 70, 4
a
6, 1984
parte el art.
constituirá mediante
pública o privada la que deberá ser firmada por tres fundadores por lo
menos, quienes deberán ser suscriptores de acciones y tendrán las responsabilida
des establecidas por el artículo 424 y artículo 5 de la ley N° 2.230 de 2 de junio
escritura
de 1893"
De ello
todo
no
se
deduce que
suscriptor
sea
en
n'iestro
país
todo fundador
es
suscriptor,
aun
cuando
fundador.
11. EL CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN NO ESTA SUJETO A
FORMALIDADES.
(Supra 8)
Habitualmente la
la
sociedad,
neo,
en
por lo
relación
suscripción
menos es
con
oferta del
nace con una
lo que sucede tanto
en
los
suscriptor aceptada
por
de fundación simultá
casos
los fundadores.
El art. 406 del C de Comercio
exige que
un
mínimo de tres
un
mínimo del cincuenta por ciento del
fundadores,
el acta de fundación
personas físicas
o
sea
jurídicas, quienes
firmada por
deben suscribir
capital.
En la
ante la
práctica cuando se gestiona el certificado de integración en especies
Inspección de Hacienda, o al solicitar autorización para funcionar al Juzga
do Letrado de Primera Instancia que
Se
la
corresponda,
se
debe
justificar la suscripción.
cumple con una simple carta que dirige el suscriptor a la sociedad solicitando
suscripción de un número determinado de acciones y señalando el total de capital
que
representan. La aceptación por parte de la sociedad consiste
las acciones
o
de los certificados
certificada por
Escribano,
provisorios
en
la emisión de
la firma del acta de
o
integración,
que acredita que la sociedad recibió los bienes
aporta-
dos*"- ">.
Distinta
a
es
la situación que
plantea
se
la fundación de la sociedad. En
acciones
se
ofrece al
público,
ese
los aumentos de
en
caso, cuando la
la oferta
capital posteriores
integración de las nuevas
de la sociedad y
parte
son
los terceros
suscriptores quienes la aceptan.
Y por
último, diferente
capital integrados
finalidad
o
con reservas
pago de dividendos
En estos
casos una
de las utilidades
puede
es
no
el
caso
especiales,
en
se
que
o
beneficios
Asamblea Social vota la
distribuidas
Cabe
o
en caso
no
de aumentos de
distribuidos
con esa
acciones.
capitalización
el pago del dividendo
simple mayoría.
preguntarse
suscripción entre los accionistas y la sociedad.
ser
plantea
en
si
en ese caso
Y
aun
de las
reservas o
acciones y la votación
media
un
contrato de
más, admitiendo la existencia
275
DOCTRINA
contrato entre los accionistas asistentes y que votaron afirmativamente cuál
de
un
es
la situación de los que votaron
Para resolver este
la sede social
a
no
la
a
concurrieron.
categorización
que
suscripción (supra 7).
el consentimiento
consensual,
rrencia del accionista
y de los que
tenemos que remitirnos
problema
realizamos del contrato de
Siendo
negativamente
puede
retirar
a
ser
o
expreso
acciones sería
sus
tácito, y la
concu
manifestación
una
de voluntad.
Los
problemas
cuando analizamos la situación de los accionistas que
nacen
forma expresa manifestaron
en
concurrieron y
La
tampoco
retiran
su
sus
oposición
en
la Asamblea
aquellos
que
no
acciones.
N° 3.545 de 19.7.909 que establece el derecho de
Ley
o
receso
de los socios
disidentes contra determinadas resoluciones de la Asamblea de Socios, entre ellas
cuando resuelva aumento del
en
el art. 354 del
reforma de 1889
la
en
puesta
Ley N°
3.545 fue
derogada
la que establece el derecho de
dolo
a
los socios
con reservas
5).
Esta
1890, y
disidentes,
por el art. 10 de la
el
receso en
salvo
en
y las acciones liberadas
dos
se
caso
a)
casos:
en
proporción
De las dos situaciones
acciones, sino que
se
a
expresadas
emiten liberadas y
las que poseen cada
entreguen
en
uno.
aquellos
negarse y
está
De acuerdo
a
a
En el
en
el
se
entregan
segundo
primer
petición
de
a
petición
sujeta
a
la citada
parte
es
reconocién
se
formalidades
realice
accionistas; y b)
uso
su
hay suscripciones
un
en
contrato de
del derecho de
de
proporción
suscripción
preferencia.
derecho mediante notificacio
publicada la reforma
unilateral del accionista y la sociedad
no
puede
especiales"".
disposición legal el derecho de receso funciona, frente
en los
plazos indicados, mediante el reembolso del
interesada
proporción
social, conforme al último balance fiscalmente
Escapa
capital,
los accionistas
existe
caso
accionistas que hacen
valor de las acciones del reclamante "en
a
la
N° 14.548 de 29.7.976,
caso no
a
la sociedad dentro de los treinta días de
el Diario Oficial. La
no
en
encuentra
de los actuales accionistas para suscri
Los socios disidentes tienen que hacer valer
fehacientes
fuente
su
Código
origen se
los actuales
a
las acciones que poseen.
nes
dicho
cuando el aumento
bir el aumento
con
su
Ley
preferencia
de acciones
a
de aumento de
cuando el estatuto establezca la
a
tuvo
Ley que
argentino, incorporado
el 1° de mayo de
vigencia
en
inc.
capital (art. 1,
de Comercio
italiana.
legislación
La
Código
con
respecto al patrimonio
ajustado"
los reducidos límites de este
reembolso que realice la sociedad
trabajo entrar a analizar el sistema de
anónima, ya que podrían darse diversas hipótesis:
a) la sociedad anónima reduce
catadas;
su
capital
en
la
proporción de las acciones
res
REVISTA DE LA A.E.U.
276
b) la sociedad anónima mantiene las acciones
riormente
o
las mantiene
en
en
cartera y las
cartera. Estas dos
hipótesis
-
T. 70, 4
a
6, 1984
enajena poste
tienen
consecuen
cias económicas y fiscales diferentes.
12. Trataremos de elaborar
tos
casos
que
Ese análisis
parte
un
pueden presentarse
cuadro de
en
el
realiza, naturalmente,
se
capacidades, conteniendo los distin
otorgamiento del contrato de suscripción.
relación
en
con
el
suscriptor
ya que la otra
está constituida por la sociedad anónima.
Pueden suscribir acciones tanto las personas físicas
como
la personas
jurídi
cas.
A) Personas Jurídicas.
que
reglamenta
la
Ley N°
Debe recordarse que el Decreto N° 119/969 de 6.3.69
13.330 sobre funcionamiento de las
ras, establece que las empresas financieras
nes en
otras empresas deberán
apartado d)
aclara que está
Pero las sociedades
ca
la
adquisición
de
cesar en sus
la
permitida
anónimas,
acciones,
adquisición
si bien
salvo el
Empresas Financie
bancarias- que realicen inversio
actividades. No obstante el art. 2°
-no
no
caso
pueden
de acciones.
tener
finalidad
específi
financieras, pueden
como
de las sociedades
otorgar contratos de suscripción de acciones dentro de lo que dispongan
sus
estatu
tos.
B)
Personas Físicas. Los mayores de
autorizados para
los contratos de
ejercer el comercio, no
suscripción de acciones.
edad,
menores
tienen limitaciones
Los
emancipados
en
cuanto
a
y los
otorgar
padres, en ejercicio de la patria potestad, pueden otorgar contratos
suscripción de acciones, ya que no se encuentran limitados por el art. 271 del C.C.
de
Los tutores no pueden otorgar por sus pupilos el referido contrato, ni adquirir
mediante compra, acciones de sociedades anónimas, ya que el art. 394 del C.C
limita al tutor la utilización del dinero sobrante, determinando que debe colocarlo
en
hipoteca,
en
Bancos
o en
rentas
públicas.
13. CONTENIDO DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN.
El art. 172 de la
nes
Ley
N° 19.950 de la
República Argentina contiene disposicio
suscripción, estableciendo,
concretas referentes al contenido del contrato de
además, que
se
En nuestra
otorga
en
dos
legislación
ejemplares.
no
existe
ninguna disposición expresa al respecto, y
suplir ese silencio y elaborar la fórmula
consideramos que la técnica notarial debe
aplicable.
277
DOCTRINA
Sugerimos
como
base el
siguiente
contenido:
A) Comparecencia.
1) Nombre, edad,
Nombre del
2)
civil, nacionalidad, domicilio
estado
de la sociedad constituida
representante
naturaleza de la
del
representación
suscriptor;
o en
y datos de la sociedad y
formación y
domicilio;
B) Dispositivo.
Antecedentes de la sociedad anónima,
3)
principalmente
en
lo referente al
capital total, división y clase de acciones resolución de la Asamblea que
decidió el aumento del
programa de la
4)
capital
y demás información que constituiría el
emisión;
La manifestación de voluntad del
de acciones
5)
indicando el número y clase
suscriptas;
Determinación de la
pago y si la
suscriptor
que debe abonar el
suma
integración
se
realizará
en
dinero
suscriptor
o en
y la forma de
bienes y
en
este
caso
la forma de avaluación.
6)
Sanciones por
incumplimiento.
Frente al silencio de la
de
la
obligatorio que exista
obligaciones se prolonguen
no es
certificación notarial
el
tiempo suminis
importante garantía, principalmente para el caso de tener que recurrirse
ejecución judicial del contrato.
firmas,
traría
a
ley
no
obstante cuando las
en
una
suscripción mínima en el acto de la constitución, integra
un acta de entrega de los bienes y las firmas deben
ser certificadas por Escribano, por exigencia de la Inspección General de Hacienda.
Cuando
da
con
se
trata de la
bienes, debe otorgarse
Si bien la costumbre consiste en documentar la suscripción mediante una
simple carta enviada a la sociedad por los suscriptores-fundadores, y cuando la
integración consiste en bienes, mediante un acta notarial separada se constata la
entrega de los bienes a la sociedad, opinamos que es más conveniente que surja
tanto la suscripción como la integración de un único docur^iento con las garantías
de la certificación notarial de firmas.
14. EFECTOS DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN.
Para analizar el
distinguir
tutivo; b) el contrato
efecto y más importante de la suscripción, debemos
a) el contrato de suscripción se celebra en el acto consti
primer
dos situaciones:
se
celebra
una vez
constituida la sociedad.
En el primer caso, si bien en nuestra opinión adquiere el suscriptor la calidad
desde la fecha del contrato de suscripción, dicho contrato queda
accionista
de
REVISTA DE LA A.E.U.
278
sujeto
del
a
la condición resolutoria de la autorización
En el
T. 70, 4
a
6, 1984
judicial para funcionar (art.
405
Comercio).
de
Código
-
segundo
caso, el contrato de
suscripción
no
queda sujeto
a
condición
resolutoria, pero surgen del mismo contrato derechos y obligaciones para ambas
El
partes.
suscriptor queda obligado a pagar el importe de las acciones suscriptas
se estipule y el incumplimiento dará lugar a que se reclame
la forma que
en
el pago por la sociedad.
judicialmente
No
que
es
admisible que
pagará
se
el
en
importe
el contrato de
de las acciones
suscripción se estipule como condición
con los dividendos, de abandonar las
desembolsadas para liberarse del de las sucesivas.
Cámara sostiene que
procede
la resolución del contrato de
suscripción
y
como
consecuencia la exclusión del accionista*^^'.
Pérez Fontana señala que frente al silencio del
dictaron relativas
posteriormente
aplicables en caso
se
de
a
Código y de las leyes que
anónimas, en cuanto a las normas
accionista, se inclina a considerar que
sociedades
incumplimiento
del
los estatutos deberían "declarar la caducidad de la
acciones,
se
la recolocación de las
pág.
70 N°
32).
En el contrato de
de
suscripción y recolocadas las
pagado previa deducción de los gastos originales por
acciones". (La sociedad anónima en el derecho uruguayo
les devolviera lo
suscripción
deberá preverse las
normas
aplicables
en caso
incumplimiento.
Además de integrar las acciones suscriptas incumbe al accionista el deber de
colaboración, según la doctrina más recibida. (Gasperoni, ob. cit. pág. 30 N° 2).
Según
el
valor, Gasperoni -siguiendo
de los accionistas
a
Goldschmidt- clasifica los derechos
a) principales, entre los que incluye el derecho al dividendo,
derecho a la liquidación; y b) accesorios, que son el derecho a la entrega de acciones,
la inscripción en el libro de accionistas, entre otros. (Ob. cit. pág. 25).
en:
15. NULIDAD DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN.
La
jurisprudencia argentina en diversos fallos estableció que las inexactitudes
imputadas a los balances publicados no da lugar a nulidad del contrato
suscripción, salvo que se demuestre que tales publicaciones han sido acompaña
y falsedades
de
das de
prospectos
ridad de la
pág. 943).
o
anuncios ofreciendo
compañía
de acuerdo
a esos
ventajas
o
balances.
seguridad basadas en la prospe
(Cam. Com. Cap. La Ley T. 24
279
DOCTRINA
16. EMISIONES DE ACCIONES.
El contrato de
suscripción
cumple
se
con
la
de las acciones por
integración
parte del suscriptor y con la emisión y entrega por parte de la sociedad anónima.
Pero
se
normalmente media un lapso en el proceso de la emisión, como
plazo para la integración total de las acciones suscriptas, según los
ley ha previsto la emisión de certificados provisorios (art. 412 inc. 2° C
como
requiere
casos, la
de
un
C).
Estos certificados
provisorios
Joaquín Rodriguez
emitirse
en
ningún
caso
y
son
Rodriguez
nominativos, ¿qué naturaleza tienen?
expresa que los títulos acciones
antes de la constitución definitiva de la
el mismo criterio para los certificados
provisorios,
no
pueden
sociedad, y aplica
lo que lo lleva
distinguir
a
dos
situaciones:
a) recibos provisionales
de los pagos efectuados por los
suscriptores fundado
res en el acto de firmarse el acto constitutivo, a los cuales
títulos-valores, sino solamente documentos probatorios;
certificados
b)
luego
provisorios establecidos
por la
ley,
que sólo
no
considera
pueden
emitirse
de constituida definitivamente la sociedad y que tienen la naturaleza
de títulos-valores
o
títulos circulatorios
(supra 5).
17. CERTIFICADOS PROVISORIOS.
Los arts. 413, 414 y 415 del
a
los certificados
En
dos
Código
de Comercio contienen
normas
referentes
provisorios.
primer lugar,
de acuerdo
a
lo que
dispone
el art. 414
hay
que
distinguir
casos:
a)
se
emiten certificados
provisorios, nominativos,
que serán trasmisibles
me
diante cesión;
b)
no se
emiten los certificados
de los libros de la
provisorios y la suscripción e integración surge
compañía, en cuyo caso la transferencia se efectuará
mediante declaración de cedente y
adquirente, inscripta
en
los libros de la
sociedad.
En
que
se
se
segundo lugar,
obligaron
a
los cedentes
entregar
en
no se
liberan de
pago de las acciones
responsabilidad por las sumas
suscriptas y esa responsabilidad
hace efectiva remontando desde el último titular hasta el
(art.
413 inc. 2° C de
C).
suscriptor primitivo
REVISTA DE LA A.E.U.
280
T. 70, 4
-
a
6, 1984
18. AUTONOMÍA, LITERALIDAD Y LEGITIMACIÓN DE LA ACCIÓN.
Ya
dijimos que
las acciones
constituyen títulos-valores
la denominación de Gualteri y
según
títulos de
Winitzky,
o
títulos circulatorios
participación según
deno
minación que el Profesor Pérez Fontana atribuye a Carnelutti y que Nury Rodrí
guez Olivera utiliza para clasificar las acciones, y examinaremos los caracteres
que
presentan
tales.
como
Autonomía.
A)
Una de las características esenciales de los títulos circulatorios
mía. Se manifiesta
tiene
Al
nes
no
que
original que surge del
derecho
un
tratarse de
podrían
Pero la
el hecho de que el tenedor del
en
derecho
un
oponerse
a
principio que
sufre disminuciones
Las acciones,
como
títulos
el
causales,
cio que les dio nacimiento. Por
hecho,
no
pueden oponerse al tenedor excepcio
anteriores.
autonomía, que existe sin limitaciones
en
autono
solo
mismo.
derivado,
poseedores
documento, por
es su
ese
caso
no
ejemplo,
en
los títulos
abstractos,
es un
de títulos casuales.
puede liberarse integramente del nego
si
se
declara nula la constitución de la
sociedad, sería nula la emisión de las acciones.
En consecuencia las acciones están
permanentemente ligadas a las vicisitudes
inaplicable el principio
Gasperoni señala algunos ejemplos en los cuales se aprecia que
mantiene vigente. Dice que no puede oponerse al tenedor de la
de la vida de la sociedad pero
no
por ello debe considerarse
de la autonomía.
el
principio
se
acción el hecho de que el anterior titular de la acción hubiera renunciado al dividen
do, ni puede tampoco oponerse la excepción de compensación por
una
deuda del
anterior titular.
Quiere decir que,
en
general,
no
puede
oponerse al titular de
convenios existentes entre la sociedad y el anterior
B)
o
en
poseedor.
Literalidad.
Dice Richard que "la literalidad
dad
acción, los
una
el
ejercicio
del derecho
importa que el contenido, extensión,
representado
y
en
la
la modali
prestación prometida resulten
adquiere así fuerza constitu
deban resultar de las constancias del documento que
tiva para el tercero
adquirente,
en
relación
a
las manifestaciones normales del títu-
e
integridad
l0"(23).
Gasperoni distingue
que
puede existir
cuando
no sea
a
entre literalidad
otros documentos
íntegro.
no
implica
que
y sostiene que la remisión
se
le considere
literal,
aun
281
DOCTRINA
C) Legitimación.
La
existe
legitimación
títulos-valores, pero
en
las acciones
algunas
con
en
forma
diferencias que
En las acciones nominativas la
análoga que
veremos a
legitimación surge del
los demás
en
continuación.
título y además del libro
de socios*^*'.
registro
En las acciones al
depósito según
portador basta la exhibición del título accionario
lo establezca el estatuto para que el tenedor
o
su
hacer valer los
pueda
derechos de socio.
El Profesor
Sagunto F. Pérez Fontana concluye expresando "La acción no
título de contenido crediticio, es un título incompleto cuyas características
un
aproximan
más
derecho de
exigir
la
ley
o
las de los títulos de
a
una
prestación
legitimación que otorgan
transferirlo
o
según
las
a su
normas
es
se
tenedor el
que establezca
el estatuto*"'.
19. LA CIRCULACIÓN DE LAS ACCIONES.
Hemos afirmado que los títulos circulatorios
(supra 5)
y
pueden
Veamos
ser
algunos
objeto
de los
son
bienes muebles
de relaciones tanto reales
negocios jurídicos
que
como
pueden
corporales
personales.
tener por
objeto las
ac
ciones.
A)
Transferencia.
Para
venta de
Gasperoni
cosas
"la
compraventa
muebles". Y agrega
de acciones tiene la forma de
una
afirmación muy
una
importante:
compra
"La acción
susceptible de un doble régimen de
circulación, el particular y especial de los títulos de crédito y el general de los
como
título de crédito y
como cosa
mueble,
es
bienes muebles"*^"'.
expuesto debe analizarse la obligación del vendedor
de garantir por evicción. Esa obligación respecto al título no ofrece dificultades,
ya que lo único que se requiere es que el enajenante pueda disponer de las acciones
objeto del negocio jurídico, y no exista sobre o contra la cosa (título) ningún derecho
Como consecuencia de lo
real.
Pero
detención
una
hay
otra
situación, muy frecuente
en su examen.
en nuestro
país, que requiere mayor
Para Messa la venta de la totalidad de las acciones de
sociedad anónima debe considerarse venta de empresa.
Esta situación que,
como
dijimos,
es
muy frecuente
en
nuestro
país,
ha traído
consecuencia la discusión ante los estrados judiciales de la pertinencia de
exigir al vendedor la garantía por evicción de los bienes que integran el patrimonio
de la sociedad.
como
REVISTA DE LA A.E.U.
282
italianos, según lo expresa Gasperoni,
Los Tribunales
en
del
las soluciones. El Tribunal
el
negocio jurídico
Supremo consideró
enajenante
no
puede
ser
no
-
T. 70, 4
han sido unánimes
que siendo las acciones el
obligado
a
6, 1984
a
responder
objeto
en caso
de
evicción de los bienes de la sociedad. Por el contrario las Audiencias resolvieron
que la venta del paquete accionario debe considerarse enajenación de la hacienda
cuando el precio convenido se haya fijado tomando como base la estimación del
establecimiento de la sociedad y debe el
enajenante responder por evicción
de
esos
bienes.
mayoría de la doctrina se adhiere a la primera solución, la consecuen
cia práctica que debemos extraer de lo expuesto que el Escribano debe prever en
el documento que se redacte tal posibilidad, pactando mediante cláusula contrac
Si bien la
tual la
B)
responsabilidad
por evicción de los bienes sociales*"'.
Usufructo.
El usufructo de acciones también
consecuencia de la falta de
tratado de
suplir
una
presenta algunos problemas prácticos, como
legislación que lo contemple, y la doctrina ha
vacío.
ese
El desmembramiento del dominio
patrimoniales
No
hay
obliga a determinar
cuales
son
los derechos
que retiene el accionista y cuales pasan al usufructuario.
duda de que la calidad de accionista permanece
el nudo
en
propieta-
rio(28).
pertenece al
podrá ejercitar
También
cia de ello
nudo
propietario
el derecho de
el derecho de voto y
receso
establecido
en
como consecuen
la
Ley N°
3.545 de
19.7.909.
El usufructuario
El nudo
dose
los dividendos.
propietario podrá transferir la
nuda
propiedad de las acciones,
debién
constancia de la existencia del usufructo.
dejar
C)
percibirá
Prenda.
Uno de los negocios jurídicos más frecuentes en la práctica,
garantía de créditos o de otro tipo de obligaciones.
es
la
prenda
en
ejerciéndolo el accionista, y como la prenda
entrega del título circulatorio (acción) al acreedor, éste está obligado a
facilitar el ejercicio del voto, depositando las acciones en un Banco o en la propia
El derecho de voto continúa
implica
la
sociedad cuando
sea
menester.
Pueden prensarse acciones que
el acreedor
o
ejecutar
estén totalmente
integradas
prendario podrá efectuar los pagos y luego repetirlos
la
contrato de
no
prenda. No obstante
prenda
que
se
es
otorgue.
y
en
este
caso
contra accionistas
de buena técnica prever esta situación
en
el
283
DOCTRINA
Asimismo también
es
conveniente prever lo que sucede
en caso
de aumento
capital por revaluación de activo, capitalización de reservas p beneficios
distribuidos, correspondiendo la preferencia de suscripción al accionista, pero
de
discutible doctrinariamente si la
existente alcanza
prenda
las
o no
nuevas
no
es
acciones.
(23).
Venta
D)
y la
a
plazos.
la venta de las acciones
Muchas
veces
entrega
de las acciones
En
ese caso
se
efectúa
no se
luego
realiza al contado sino
de cancelado el total del
el accionista continúa ante la sociedad
total del
como
plazos,
precio.
a
tal hasta recibir el
los títulos. La técnica notarial deberá
precio y entregar
suplir la insuficien
legal para prever hasta cuando asume los riesgos el vendedor, de quien son los
dividendos, en el caso de suscripción preferente, que indudablemente deberá ejer
cia
cerla al vendedor que continúa frente
quien
como se
y
proveen los
fondos,
la sociedad
a
con su
calidad de
accionista,
etc.
20. RESUMEN.
La finalidad del
trabajo
realizado
es
modesta y
sabemos si hemos
no
logrado
cumplirla.
En pocas
páginas hemos
de
suscripción
de
en
la
y que hemos
práctica,
por los
tratado de condensar el panorama de
acciones, y la contratación relativa
un contrato, el
acciones, muy frecuente
conocido
colegas.
de empresas, los contratos de
en
materia comercial
administrativo
requieren
relación
otros,
como
por
representación comercial,
infinidad de contratos
e
la atención del
suplir
con las exigencias
ejemplo
los consorcios
los consorcios de
en
exporta
el ámbito del derecho
Escribano, que debe suminstrar la técnica
los vacíos de nuestra
necesaria para
en
las
apreciado a través de consultas que no es muy
Creemos que estos contratos y muchos
ción,
a
legislación,
que
se
halla muy atrasada
del comercio moderno.
21. CONCLUSIONES.
1)
El contrato de
suscripción
acciones, deben realizarse
de acciones y los
negocios jurídicos cuyo objeto
intervención notarial,
a fin de que el profesional
suministre la técnica necesaria para prever situaciones que no son contempladas
por la legislación, y autentique las firmas de los otorgantes realizando los contralo
sean
res
de
capacidad
con
necesarios,
2)La transferencia del paquete accionario implica la enajenación de los bienes
que integran el patrimonio de la sociedad y la intervención notarial garantizará,
en este negocio indirecto, la bondad de la titulación y el saneamiento de los bienes
en
la misma forma que si
se
tratara de
una
operación directa.
REVISTA DE LA A.E.U.
284
-
T. 70, 4
a
6, 1984
NOTAS
(1) Citado
(2)
por
George Ripert
en
"Aspectos jurídicos
del
Capitalismo
Moderno", p. 52
Vol. I p. 232 N° 196
(3) Principes...
(4) De la nature juridique.. .N°
Soprano
(5) Saladra
4
-
(6)
Riv. Dir. Comm. 1931 II p. 256 y 1935 I p. 152;
ob. cit. I p. 246; J.
(7)
Rodríguez
Rodríguez, ob.
y
Siguen
esta
teoría, entre otros; Waldemar Ferreira
cit. I p. 27; Sola de Cañizares III p.
60, pero solamente
para las sociedades de personas y sociedades de responsabilidad limitada.
Para el Profesor Sagunto Pérez Fontana la exigencia de nuestra ley de un mínimo de tres fundadores
echa por tierra la naturaleza contractual de la sociedad anónima aunque reconoce que "aun cuando
para la ley la sociedad sigue siendo un contrato" (La sociedad anónima en el derecho uruguayo
pág. 58).
(8) Tratado p.
(9) Rodríguez
90 N° 405
y
Conforme:
-
Rodríguez
Trajano
de Miranda Valverde Vol. I p. 118 N° 71.
T. I p. 325; Yadarola p. 221;
Gasperoni
p. 71; Muñoz p. 76; Ascarelli
-
Panorama p. 72; Brunetti T. II p. 107; Vivante N° 460.
(10)
Títulos Circulatorios p. 16
(11) España, Italia,
art. 9 de la
(12) El
(14)
(15)
(16)
(17)
(18)
N° 13668 de 8 de setíembre de 1967 limitó
a
sociedades anónimas cuyo total
representado por acciones nominativas, la posibilidad de ser propietaria
de inmuebles rurales y realizar explotaciones agropecuarias.El art. 7° del Decreto N° 16 de enero
de 1947, reglamentario de la Ley N° 10.751 de Propiedad Horizontal, impone a las sociedades
anónimas o cooperativas que se constituyan para atribuir derechos de habitación a los socios la
obligación de emitir acciones nominativas.
El art. 406 del Código de Comercio, con la redacción dada por el art. 207 de la Ley N° 13.318 de
28 de diciembre de 1964, exige que previamente al acto de constitución deberá suscribirse el 50%
del capital social por un mínimo de tres personas físicas o jurídicas y una integración mínima del
20% del capital accionario suscrito.
Conf. Lo Celso ob. cit. N° 17 pág. 33.
Malagarriga "Tratado de Derecho Comercial Argentino T. I p. 368. Mezzera Alvarez Curso de
Derecho Comercial 2da. ed. 1951 T. I pág. 74 N° 44.
Conf. Halperin Manual de Soc. Anón. p. 49.
El vinculo accionista
Soc. Anón, y el contrato de suscripción.
Conf. Rivarola ob. cit. p. 229
Carlos J. Zabala Rodríguez. Código de Comercio y Leyes Comple
del
(13)
EEUU y Chile, entre otros.
Ley
esté
capital accionario
-
-
-
mentarias T. I p. 394.
(19) Conf.: Rodolfo Mezzera Alvarez
-
Derecho Comercial T. II p. 306 N" 404.
(20) Conformes: varios fallos Cam. Com. Cap.
Arg. 1946, T. II c. 494.
(21) La Ley T. 13 c. 852
(22) Ob. cit. p. 175 N° 90
(23)
La
Ley
T. 16
Bonf. Richard ob. cit.
pág.
98.
La
-
-
E. H. Richard. Derechos
Ley
(28)
Aztiria
se
449 T. 22
c.
517
-
T. 41
c.
426
-
Jur.
949.
de los accionistas p. 73.
T. II p. 134 N° 427.
220 N° 2.
"Le societá di cómodo
e
la vendita delle loro azioní" Riv. Dir. Comm. 1926 II p. 36.
Usufructo...
-
(29) Richard
c.
patrimoniales
(24) Más ampliamente A. Brunetti
(25) Títulos Valores T. I pág. 195.
(26) Ob. cit. pág.
(27) Conf. Greco
T. 19
c.
ob. cit. pág. 253 sostiene que la prenda
entregaren, opinión que no compartimos.
-
tiene
privilegio
sobre las
nuevas
acciones que
285
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