III FIRD FORO INTERNACIONAL DE DERECHO REGISTRAL Tema: RECURSOS REGISTRALES: Sumario: I-Introducción- II-Efectos de la Calificación Registral- III-Recursos Registrales- IV-Recurso de Reconsideración ante el Registro- V-Recurso Registral: Proceso Contencioso Administrativo en Sede Judicial- VI-Provincia de Formosa- VII-Recurso de Reposición ante el mismo Registrador- VIIIPonencia- IX-Bibliografía.- Autora: Dra. ARANDA, Sonia Mabel.- Año 2.012 I-INTRODUCCION: El presente se elabora en el marco del III FIDR Foro Internacional De Derecho Registral, referido a “Recursos”, precisamente lo legislado en la Provincia de Formosa.La función del notario consiste en preparar y redactar el instrumento público, e ingresar al Registro, asi este procede a su función de calificación en los términos de la Ley 17.801,a fin de “evitar que ingresen al Registro documentos nulos o insuficientes que no justifiquen y permitan conferirles los especiales efectos publicitarios, teniendo en vista el principio fundamental de seguridad jurídica, propendiendo a lograr la mayor concordancia entre la realidad registral y la extra registral”. 1 El presente, permitirá al amable lector acceder a la reglamentación de la Provincia de Formosa.II-EFECTOS DE LA CALIFICACION REGISTRAL: En las IV Jornadas Notariales de Entre Ríos, celebrada en Paraná en 1.976 se sostuvo que corresponde “extender el ámbito de calificación al contenido del documento en salvaguarda de los principios superiores de la legislación, atento a que resulta inadmisible proceder a la inscripción de actos que lesionan el orden público”, resumen de la extensión de la función de calificación de los documentos presentados en el Registro de la Propiedad Inmueble.La calificación ofrece cuatro posibilidades: a-Inscripción o anotación Definitiva; b-Inscripción o anotación Provisional; c-Rechazo d-Rechazo de Documentos no inscribibles, que no merecen el ingreso al Registro.El resultado de la calificación, no culmina definitivamente el ciclo registral del documento, ya que el proceso que se inicia con la rogación puede llegar al ámbito judicial.a-Inscripción Definitiva: La calificación del registrador fue favorable a la extensión del asiento solicitado dentro del plazo de vigencia establecido por la ley y entra a funcionar la publicidad frente a terceros. Es decir que el ciclo registral culmina en esta categoría de inscripción.b-Rechazo de la Inscripción Registral: El inc. a del art.9 de la ley registral prescribe que el Registro “rechazará los documentos viciados de nulidad absoluta y manifiesta”, y aparte el inc. a del art. 18 de la citada ley expresa que “devolverá los documentos que resultan rechazados, dejando constancia de su presentación en el Registro como en el documento mismo”.Salvo, como expresa Scotti 2, que en las situaciones de incompetencia, la devolución del documento no da a ninguna inscripción o anotación en el Libro Diario ni siquiera produce un asiento registral, debido a la carencia de vocación inscriptora que lo despoja de toda posibilidad de la aplicación del art. 9, inc. B, de la ley 17.801. Sin embargo, los documentos de nulidad manifiesta y 1 Andorno, Luis O, Marcolín de Andorno Marta, “Ley Nacional Registral In mobiliaria 17.801” Co mentada. Anotada, Editorial Hammurabi, Año 1999, página 165. 2 Scotti (h), Derecho Registral inmobiliario, absoluta, excepto incompetencia, se realiza un asiento de mera nota acerca de la existencia o presentación del documento, a fin de que el requirente tenga su defensa a través de los recursos.Pero algunos autores, rechazan la posibilidad de interponer recursos ante el rechazo del documento nulo.3 Alberto D. Molinario, entiende que los recursos especiales contemplado en el art. 9, inc. B, de la ley 17.801 y reglamentados en la ley 17.417 para el ámbito capitalino, solo puede interponerse respecto a una calificación que observe defectos subsanables y disponga la registración provisional del documento. 4 Opinan de manera similar Antonio Lapalucci y Horacio Vaccarelli, en el Fallo de la Cámara en lo Civil, Sala C., exponiendo que la inscripción o anotación provisional es un presupuesto esencial para la interposición del recurso de recalificación. Incluso de manera coherente con su criterio, entienden – analizando el art. 18 de la ley 17.801 – que los documentos son rechazados según su inc. a; no reciben inscripción provisional y tampoco pueden dar lugar a los recursos registrales.Por su parte, Cornejo expresa “que a pesar de que esto ha llevado a ciertos autores a sostener que el recurso de recalificación sólo procede respecto de los documentos inscriptos en forma provisoria, y que si el documento es devuelto sin inscribir, según el artículo 9 inc. a), lo que también le corresponde el recurso”. Es la postura a la cual adherimos, que debe hacerse extensivo el procedimiento recursivo sentado por el inciso b) del artículo 9 de la ley 17.801 a los supuestos contemplados en el inciso a) del mismo artículo y en el inciso a) del artículo 18 de la Ley 17.801 5, aun cuando la Ley Registral guarde silencio.c- Documentos que no tienen vocación registral: Son los documentos que no tienen vocación registral, ya sea por no atenerse a lo regulado por el capítulo I de la ley 17.801 o por incompetencia material o territorial del registro donde se pretenden inscribir. Expresa Scotti 6 que en las situaciones de incompetencia, la devolución del documento no da a ninguna inscripción o anotación.d-Inscripción Provisional: Si luego de efectuada la calificación el registrador observa un documento con defectos subsanables, se procede como lo establece el artículo 9 inc. b) de la ley 17.801 preceptúa que el Registro devolverá el documento al solicitante dentro de los treinta (30) días de presentado, para que lo rectifique y destina a la legislación local proporcionar un procedimiento recursivo registral.La revisión debe perseguirse conforme a los recursos locales (art. 9 y 38, ley 17.801), que en general difieren, en sus tipos, modalidades y efectos, de los recursos administrativos ordinarios; esta revisión se ha denominado acción de recalificación, reglamentada en la Provincia de Formosa mediante Decreto Ley 447/70.– 3 Del Ámbito de los Recursos Organizados por los art. 27 y 28 del Dcto Ley 17417 y la Ley que Rige el Lapso de Interposición de las Apelaciones Establecidas en el Ultimo De Ellos, LL., 19/05/1975, t. 1975 -B539.4 Improcedencia del Recurso de Recalificación en Documentos que Carecen de Inscripción o Anotación Provisional “FIDES”, rev. 57/58, t VII, pag. 509.5 Cornejo, Américo Atilio, “Derecho Registral”, Editorial Astrea, Año 1994, página 222. 6 Scotti (h), Derecho Registral inmobiliario, Con respecto al plazo de la registración provisoria se realiza por el periodo de ciento ochenta (180) días contados desde la fecha de presentación del documento prorrogable por periodos determinados a petición fundada del requirente, subsanados los errores se transforma en definitiva.Con respecto a la prórroga de la inscripción provisional, podemos acertadamente que existen dos maneras: a-Es cuando el rogante no objeta la calificación del registrador, solicita expresamente una prórroga, el Decreto reglamentario de Formosa, establece que “Cuando el interesado no objetare la calificación que le observa el documento que intente inscribir podrá, mediante petitorio fundado, solicitar una prórroga de la inscripción o anotación provisional conferida. Este pedido debe interponerse antes del vencimiento de los plazos que estuviere gozando. La prorroga se conferirá, si correspondiere, mediante resolución fundada y por un término que la Dirección estime prudente según el caso. No serán admitidas más de tres prorrogas, ni plazos mayores de ciento ochenta días. Siempre que se concedan prorroga esta se contara a parir del día en que se peticionó”; 2-La segunda, es la prórroga que implica la interposición del recurso de reconsideración, que el Decreto reglamentario provincial en el art.9 establece que “… La prorroga a que implica la interposición de este recurso será de tantos días como lleve la substanciación del mismo mas lo que en la resolución que se dicte, y que se fijen para cada caso…”. Asi también la ley registral en el art. 9 establece “… Si no estuviere de acuerdo con la observación formulada, deberá solicitar al Registro que rectifique la decisión. Esta solicitud im plica la prórroga del plazo de la inscripción o anotación provisional si antes no se hubiera concedido…”. Durante la sustanciación del recurso se mantendrá vigente la inscripción o anotación provisional.III- RECURSOS REGISTRALES: Siguiendo a Vaccarelli, define al recurso “...como el medio que atribuye al interesado la facultad de ejercer una articulación jurídica, por la cual esgrime en el procedimiento registral derecho de impugnación en relación al resultado de la calificación jurídico-registral formulada por el Registrador a un documento llevado a su examen para su registro” 7 Cuyas características son: especial, voluntario, breve y autónomo.El inciso b) del artículo 9 de la ley 17.801 en su párrafo primero dispone que si el requirente “...no estuviere de acuerdo con la observación formulada, deberá solicitar al Registro que rectifique la decisión. Esta solicitud implica la prórroga del plazo de la inscripción o anotación provisional si antes no se hubiere concedido. Cuando la decisión no fuese rectificada podrá promoverse el recurso o impugnación que correspondiere según la ley local, durante cuya sustanciación se mantendrá vigente la inscripción o anotación provisional”.Además la norma dispone, en su párrafo segundo que: “...La reglamentación local fijará los plazos máximos dentro de los cuales deben sustanciarse los recursos”. 7 Vaccarelli, Horacio M., “El Recurso Registral según el Decreto 2080/80”, Academia Nacional del Notariado, 56º Seminario Laureano Arturo Moreira, Noviembre 2008, página 3. La ley 17.801 prevé expresamente la necesidad de un recurso de reconsideración o recalificación, y luego remite a la legislación local a fin de que establezca sus tipos y modalidades de los recursos.De las observaciones que formule el Registro, el interesado podrá: a-Dejar vencer el plazo sin presentar ningún recurso, por ende subsana los defectos señalados; b-O, solicitar la recalificación, tendrá: A-Reconsideración o recalificación ante su Director, siendo su resolución definitiva, y dejando abierta la vía contencioso administrativa.B-Demanda contenciosa administrativa ante los tribunales de la Provincia en los términos y formas establecidos por el Código Contencioso Administrativo, cuando se resolviera en su contra.Una primera etapa recursiva, se desarrolla ante el mismo organismo registral, y luego se deriva a una etapa de revisión ante órganos judiciales, pues todo pronunciamiento emitido por un funcionario de carácter administrativo es susceptible de ser sometido a la consideración de la justicia, a fin de no vulnerar los art. 18 y 95 Const. Nacional.Se trata en realidad, de apreciar si el acto calificante se ajusta a las disposiciones legales.IV-RECURSO DE RECONSIDERACION ANTE EL REGISTRO: Naturaleza. 8 El recurso de recalificación es un reclamo al registrador que atribuye defectos subsanables o insubsanables al título presentado a inscripción cuyo objeto es resolver si existen o no aquellos a fin de aceptar o denegar su inscripción.El procedimiento ante el Registro reviste carácter administrativo autónomo especial, no se trata de proceso judicial. A ese respecto, en la Decima Reunión Nacional de Directores de Registro (Bariloche, 1973) se declaro “que esta especie de recurso queda excluida toda idea de contienda ya que el registro no es parte. No se impugna un acto de la administración en materia de derecho público inscribible, lo que aleja de las notas típicas del proceso contencioso administrativo…”. En la opinión de Boulin Zapata 9 manifiesta que “La falta e contradictor, en el sentido de no ventilarse intereses privados contrapuestos; una resolución que no causa cosa juzgada y la opinión de reservar la expresión proceso como correlativo de jurisdicción, entendida como privativa de los órganos judiciales, me inclina a sostener que la actuación en el Registro no constituye un proceso. En síntesis, es un procedimiento administrativo autónomo, una fase de índole administrativa y otra judicial…”.El autorizante del documento puede interponer un recurso de reconsideración, que debemos distinguir que: a-Algunas provincias contienen doble instancia registral es decir un recurso de recalificación ante el mismo registrador y otra en grado de apelación ante el Director; 8 Ciafardini, Ana M.- Sismondi de Variego, Ana R.- Lor ente de Telesca, Liliana- Rubio, Gerardo A., La Calificación Registral, Límites y Recursos. Lo Contencioso Registral, en “Gaceta del Notariado” Nº 83, Rosario, 1980.9 Abel Boulin Zapata, El procedimiento registral en la ley 17.801, en Curso de Derecho Registral Inmobiliario, pág. 245.- b-En otras provincias, como por ejemplo Formosa, tiene una sola instancia, es ante el Director.La legitimación activa corresponde al profesional autorizante del documento o al titular del derecho.Interpuesto el recurso, el registrador puede optar: a) Puede encontrar razón al recurrente, y recalificar el documento, dejando sin efecto la observación, caso en el cual procederá sin más a inscribir el documento de manera definitiva. b) Puede mantener total o parcialmente las observaciones formuladas, hipótesis en la cual al rogante le quedan dos alternativas: aceptar las observaciones y subsanar los defectos señalados, o proseguir su reclamo ante la Dirección del Registro o al Poder Judicial. c) Puede dejar pasar el plazo sin pronunciarse, lo que equivale a mantener la observación, y tiene los efectos de una denegatoria automática. Una vez que ocurran las opciones b y c, se encuentra expedita vía judicial. V-RECURSO REGISTRAL: PROCESO CONTENCIOSO-ADMNISTRATIVO EN SEDE JUDICIAL: El recurso registral en sede judicial se sustenta en la Constitución Nacional, dando origen a la llamada jurisdicción contencioso–administrativo, ya que un pronunciamiento emitido por un funcionario de carácter administrativo es siempre susceptible de ser sometido a la consideración de la justicia, a fin de no vulnerar los artículos 18 y 95 Const. Nacional.La jurisdicción contenciosa “es la potestad que el Estado confiere a un organismo apropiado para conocer en las contiendas provocadas por los actos de la administración pública y dirimir los conflictos de intereses entre esta y los administrados, comprendiendo también la potestad de ejercitar el control de legitimidad sobre los actos administrativos“ 10, y, en definitiva, en el tribunal contencioso-administrativo “ejercita una actividad administrativa”, con el fin de establecer la existencia de derechos afectados o la legalidad de determinados actos del registrado.El recurso jurisdiccional debe estar debidamente fundado, es decir deben ser autosuficientes, ya que se trata de una cuestión de puro derecho.VI-PROVINCIA DE FORMOSA. Recurso registral previsto por el Decreto 477/70: El Decreto Ley 477/70 prevé dos instancias en el ámbito administrativo y otra en el ámbito judicial. La primera, ante el Registro solicitando al Director que recalifique el resultado de la calificación registral. Y en el supuesto de que el Director mantenga la calificación, se abre vía judicial ante el Superior Tribunal de Justicia.Textualmente en el art. 9 del Decreto provincial dice “…De las observaciones que formule el Registro, el interesado podrá recurrir por: a-Reconsideración o recalificación ante su Director, siendo su resolución definitiva, y dejando abierta la vía contencioso administrativa; 10 Scotti, Edgardo, Derecho Registral Inmobiliario, Modalidades y Efectos de las Observaciones Registrales, Ed. Editorial Universidad SRL, 1980, pág. 176.- b-Demanda Contenciosa Administrativa ante los Tribunales de la Provincia en los términos y formas establecidos por el Código Contencioso Administrativo, cuando le fuera denegada la reconsideración o se resolviera en contra.A los efectos del procedimiento contencioso registral, se considera observaciones del Registro, las que surjan de la resolución expresa de las Dirección, que deberán contener los elementos de juicio que las originen, asi como las referencias legales en la que se apoyan.El recurso de reconsideración o recalificación se deberá interponer en un plazo de veinte (20) días y que computan a partir de su fecha de notificación.La prorroga que implica su interposición de este recurso, s era de tanto días, como lleve la sustanciación del mismo, mas los días que la resolución que se dicte, se fijen para cada caso.Las pruebas que intente hacer valer deberán invocarse en el Recurso y se producirán en el lazo que fije la Dirección.La resolución deberá dictarse en un plazo de treinta (30) días una vez concedido el recurso vencido el término de pruebas. La misma deberá fundarse en el derecho aplicable y expedirse sobre cada argumentación de la parte recurrente.La dirección para proveer la resolución, podrá requerir los dictámenes y/o informes que estime corresponder, a los Organismos pertinentes.Las notificaciones deberán efectuarse al interesado personalmente o mediante cedula o por carta certificada con aviso de recepción, que deberá contener copia de la resolución dictada. A tal fin no se dará trámite a recurso alguno que no posea la constitución del domicilio del interesado, dentro del ámbito de la provincia…”.Comentando brevemente la interposición de recurso en la provincia citada: El plazo para la interposición es de veinte (20) días a contar de la fecha de notificación de la inscripción provisional o rechazo del documento. Mediante un escrito fundado, con domicilio en el ámbito Provincia de Formosa y ofrecer la prueba de que intenta valerse, dicho plazo para la producción de prueba lo fijara la Dirección.La resolución deberá dictarse en 30 días contados desde concedido el recurso o vencido el período de prueba. Debiendo ser fundada, bajo pena de nulidad, en el derecho aplicable y expedirse sobre cada argumentación de la parte recurrente. Cuyo fin es evitar la arbitrariedad negando la inscripción por causas que no tengan asidero legal, cumpliendo con la debida posibilidad de defensa haciéndole conocer el motivo preciso.El efecto fundamental de la interposición del recurso, es la suspensión del plazo de inscripción provisional que gozaba el documento, hasta tanto se resuelva la cuestión recursiva. Por efecto de dicha suspensión en el cómputo, si resuelta la cuestión el Registrador accede a la revocatoria deducida, la inscripción o anotación provisional se convertirá en definitiva. Por el contrario, si no accede a revocar su anterior decisión, deberá notificar por medio fehaciente al interesado el decisorio, y quedará expedita la vía judicial.Interpuesto el recurso en sede judicial, el Registro deberá elevar el expediente al Superior Tribunal de Justicia dentro de los cinco días de notificado la interposición del recurso contencioso administrativo, y éste lo resolverá sin sustanciación. La misma, provoca la suspensión del plazo de inscripción provisional. En caso de que confirme defectos del documento, el interesado deberá subsanarlo o desistir de la inscripción, en cambio de que revoque las observaciones formulada por el Registro, notificada el organismo, deberá inscribirlo en forma definitiva.El art. 170 de la Constitución Provincia de Formosa expresa que el Superior Tribunal de Justicia es el órgano judicial encargado del recurso registral, asi dice “Son atribuciones del Superior Tribunal de Justicia: … 5) Conocer originariamente en las causas contencioso-administrativas, cuando las autoridades administrativas denieguen o retarden en el reconocimiento de los derechos reclamados por parte interesada…”.VII-RECURSO DE REPOSICION ANTE EL MISMO REGISTRADOR: Si bien en la legislación provincial no contempla dos instancias de recursos registrales, podríamos contemplar la posibilidad de permitir al requirente presentar un recurso de recalificación ante el mismo autor del juicio de valor asi oirá las razones que contra su decisión, pudieren oponer los interesados y luego rectificar su decisión.VIII- PONENCIA: El principio de legalidad, y la función calificadora encomendada al registrador, se hallan disciplinados básicamente en los artículos 8º y 9º de la ley 17.801, el registrador debe desestimar el documento cuando no se hubieran cumplido con los recaudos legalmente establecidos.Una vez producida la calificación, y si la misma es contraria a la registración, el profesional puede optar por tres caminos: 1) desistir de la inscripción; 2) proceder a cumplimentar las observaciones formuladas al documento y 3) promover el procedimiento recursivo.El artículo 9 inc. b) de la ley 17.801 en su segundo párrafo dispone que “...La reglamentación local fijará los plazos máximos dentro de los cuales deben sustanciarse los recursos”.Del análisis del presente destaco que: I-Las Inscripciones Provisorias como asi también el Rechazo del Documento deben ser objeto de Recursos ante el Registro y la Justicia. II-Promover la consideración de la categoría de rechazo de documento nulo por falta de competencia del Registro, a fin de que se impida su ingreso en Mesa de Entradas y no produzcan ningún asiento registral.III-Los recursos especiales regulados por las leyes locales (art. 9 y 38, ley 17.801), que en general difieren, en sus tipos, modalidades y efectos, de los recursos administrativos ordinarios, asentar los principios en común de cada provincia.IV-En caso de que Autorizante del documento observado, interponga una solicitud de recalificación, aunque la legislación local no permita doble instancia recursiva, se propone permitir esta posibilidad ante el mismo registrador.IX-BIBLIOGRAFIA: 1-ARMELLA, Cristina Noemí, Tratado de Derecho Notarial, Registral e Inmobiliario, Ed. Ad-Hoc, Bs As.2-ZAPATA, Abel Boulin, El procedimiento registral en la ley 17.801, en Curso de Derecho Registral Inmobiliario.3-SCOTTI, Edgardo, Derecho Registral Inmobiliario, Modalidades y Efectos de las Observaciones Registrales, Ed. Editorial Universidad SRL, 1980.4-CIAFARDNI, Ana; SISMONDI de Variego, Ana; LORENTE de Telesca, Liliana, Calificación Registral, Límites y Recursos, “Gaceta del Notariado” Nº83, Rosario, 1980.5- VACCARELLI, Horacio M., “El Recurso Registral según el Decreto 2080/80”, Academia Nacional del Notariado 56º Seminario Laureano Arturo Moreira, Noviembre 2008.6-CORNEJO, Américo Atilio, “Derecho Registral”, Editorial Astrea, Año 1994. 7- ANDORNO, Luis, MARCOLIN de Andorno Marta, “Ley Nacional Registral Inmobiliaria 17.801”Ed. Hammurabi, Año 1999.-