VIII Consideraciones sobre la responsabilidad de los

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Área Empresarial
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Contenido
Consideraciones sobre la responsabilidad de los administradores y
apoderados
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GLOSARIO empresarial
Consideraciones sobre la responsabilidad de los
administradores y apoderados
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Consideraciones sobre la responsabilidad
de los administradores y apoderados
Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 202 - Primera
Quincena de Marzo 2010
1. Introducción
La administración de una empresa, organizada bajo la forma de una sociedad o
una EIRL, está conformada por órganos
internos y funcionarios cuyas atribuciones
y responsabilidades están reguladas en el
estatuto de la empresa, por la ley y por
las decisiones que adoptan los socios o
titulares de la empresa.
El ejercicio de estas funciones de administración conlleva la obligación de
proceder con diligencia en los actos que
se realizan en interés y representación de
la empresa.
Pero ocurren casos en que los administradores realizan actos en forma negligente
o incluso dolosa, causando perjuicios a
la empresa.
En estos supuestos, se origina una responsabilidad para estos administradores
y que le confiere el derecho a la empresa
a reclamar el resarcimiento por los daños
causados, además de las sanciones que
son de aplicación en virtud de las responsabilidades de carácter administrativo
o penal.
El objetivo del presente informe es
desarrollar los distintos supuestos de
responsabilidad en que pueden incurrir
los administradores y apoderados de una
sociedad o de una EIRL, y establecer las
diferencias entre los distintos niveles de
responsabilidad.
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Primera Quincena - Marzo 2010
2. Marco legal
La responsabilidad de los administradores y apoderados de sociedades y de las
EIRL está regulada en la Ley General de
Sociedades y en la Ley de la EIRL, en lo
que respecta a la responsabilidad civil. La
responsabilidad administrativa depende
de las distintas normas sectoriales que
pueden atribuirle responsabilidad a los
administradores, como ocurre con las
normas tributarias sobre responsabilidad solidaria contenidas en el Código
Tributario.
En el caso de la responsabilidad penal,
debemos considerar los tipos penales
establecidos en el Código Penal.
3. Estructura orgánica de las
sociedades y de la EIRL
Cada uno de los tipos societarios regulados en la Ley General de Sociedades
tiene una estructura interna compuesta
por los órganos y funcionarios a través
de los cuales emana la voluntad de la
sociedad y que luego es traducida en los
actos que necesarios para el desarrollo de
la actividad para la cual fue constituida. Lo
mismo ocurre en el caso de la EIRL.
Con la finalidad de desarrollar cómo funciona el régimen de responsabilidad de
los órganos internos y de los funcionarios
de una sociedad o de la EIRL, vamos a
detallar la estructura interna de cada tipo
societario y las atribuciones de los órganos
y funcionarios que la conforman.
3.1. La sociedad anónima
La estructura orgánica de la sociedad
anónima está compuesta por la Junta
General de Accionistas, el Directorio y
la Gerencia.
a) Junta General de Accionistas:
• Es el órgano máximo de decisión.
• Está conformado por todos los
accionistas titulares de acciones
con derecho a voto.
• Sus atribuciones están reguladas
en los artículos 114º y 115º de la
Ley General de Sociedades.
• Los acuerdos se adoptan por
mayorías computadas en función
de la participación en el capital
social.
b) Directorio
• Es el órgano de dirección y administración.
• Está conformado por directores
designados por la Junta General
de Accionistas.
• Posee todas las atribuciones
necesarias para administrar la
sociedad, salvo aquellas reservadas para la Junta General de
Accionistas.
• Sus acuerdos se adoptan por mayoría computados a razón de un
voto por cada director.
• Existen impedimentos para formar parte del Directorio previstos
en el artículo 161º de la Ley
General de Sociedades.
c) Gerencia
• Constituye el órgano de administración y ejecución de las decisiones de la Junta y del Directorio.
• Cumple las disposiciones emitidas
por la Junta General de Accionistas y el Directorio.
• Representante legal de la sociedad. Atribuciones previstas en el
artículo 188º de la Ley General de
Sociedades, además de las que se
le otorguen vía estatutaria.
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Informe Especial
Informe especial
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• Impedimentos y responsabilidad
similar al Directorio.
• La sociedad puede tener varios
gerentes.
3.2. La sociedad anónima cerrada
La estructura de la sociedad anónima
cerrada se deriva de la estructura de la
sociedad anónima ordinaria, con la particularidad que en la sociedad anónima
cerrada se puede prescindir del órgano
del Directorio, en cuyo caso, las funciones
de dicho órgano pasan al Gerente.
a) Junta General de Accionistas
b) Directorio (Prescindible)
c) Gerencia
3.3. La sociedad anónima abierta
El régimen de los órganos internos de la
sociedad anónima abierta es similar al de
la sociedad anónima ordinaria.
Las variaciones que se presentan en la
estructura interna se dan en gran parte
a nivel del Directorio, pues en su interior
se suelen formar Comités a los que se les
asignan funciones específicas de control
o supervisión, como es el caso del Comité
de Auditoría, el Comité de Administración, etc.
Pero en términos generales, en la sociedad
anónima abierta al igual que en la sociedad anónima ordinaria existe una Junta
General de Accionistas, un Directorio y
la Gerencia.
Asimismo, existen mecanismos que permiten el ejercicio de sus derechos a los
accionistas minoritarios y la aplicación de
los Principios de Buen Gobierno Corporativo como parámetros de conducta de
los órganos de administración, aunque no
son de carácter obligatorio.
a) Junta General de Accionistas
b) Directorio
c) Gerencia
3.4.La sociedad comercial de responsabilidad limitada
La estructura de este tipo societario sólo
contiene dos niveles:
a) Junta General de Socios
• Es el órgano máximo de decisión.
• Está conformado por todos los
socios.
• Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
• Acuerdos se adoptan por mayorías computadas por participación
en el capital social.
b) La Gerencia
• Es el órgano de administración.
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Instituto Pacífico
Pueden existir varios gerentes, en
cuyo caso, uno de ellos asume la
posición de gerente general.
• Es el representante legal de la
sociedad.
• Existen impedimentos para desarrollar actividades del mismo
género que la sociedad.
• La responsabilidad está regulada
por el artículo 288º de la Ley
General de Sociedades.
3.5. La sociedad colectiva
A diferencia de los otros tipos societarios
vistos hasta el momento, en la sociedad
colectiva la administración de la sociedad
no está a cargo de un único órgano o funcionario, como sería el caso del Directorio
o del gerente, sino que la administración
recae en los socios en forma individual,
pudiendo cada uno de los socios, realizar
los actos que la sociedad requiera.
a) Junta General de Socios
• Órgano máximo de decisión.
• Conformado por todos los socios.
• Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
• Los acuerdos se adoptan por
mayorías computadas por personas, salvo que en el estatuto
se establezca el cómputo por
participación en el capital social.
b) Socios administradores
• No existe un órgano único de
administración. La marcha de la
sociedad está a cargo de todos
los socios, en forma separada e
individual.
• Es posible establecer un régimen
de administración distinto en el
estatuto.
• Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.6. La sociedad en comandita
La particularidad de la estructura de la
sociedad en comandita radica en que
la administración sólo se atribuye a los
socios colectivos, que son aquellos que
tienen una responsabilidad personal e
ilimitada con respecto a las obligaciones
de la sociedad.
a) Junta General de Socios
• Órgano máximo de decisión.
• Conformado por todos los socios.
• Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
• Acuerdos se adoptan por mayorías computadas por capitales en
el caso de los socios comanditarios y por personas en el caso de
los socios colectivos.
b) Socios administradores
• No existe un órgano único de
administración. La marcha de la
sociedad está a cargo de los socios
colectivos.
• Los socios comanditarios no
pueden participar en la administración, salvo indicación distinta
del estatuto.
• Si los socios comanditarios asumen la administración, se convierten en colectivos, con la responsabilidad que ello conlleva.
• Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.7. La sociedad civil
En el caso de la sociedad civil, que se
constituye para la realización de actividades profesionales o para el desarrollo
de oficios por parte de los socios, la
administración le asigna a uno o varios
de los socios.
a) Junta General de Socios
• Órgano máximo de decisión.
• Conformado por todos los socios.
• Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
• Acuerdos se adoptan por mayorías computadas por capitales,
salvo disposición distinta del
estatuto.
b) Socios administradores
• No existe un órgano único de
administración. La marcha de la
sociedad está a cargo de uno o
más socios a los que se les asigna
la administración.
• Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.8.La empresa individual de responsabilidad limitada
La gran diferencia existente entre la
estructura de la EIRL y la estructura de
las sociedades, es que en la EIRL el órgano de decisión está conformado por
una sola persona, que es el titular de la
empresa. La administración recae en el
gerente, pero debe tenerse en cuenta
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que dicha función la puede cumplir el
propio titular.
a) Titular
• Órgano máximo de decisión.
• Se trata de una sola persona natural.
• Posee todas las atribuciones sobre
la empresa, salvo aquellas que
hayan sido asignadas al gerente
en el estatuto.
b) Gerente
• Órgano de administración. Pueden existir varios gerentes, en
cuyo caso, uno de ellos asume la
posición de gerente general.
• Representante legal de la empresa.
• Es posible que el titular asuma
la condición de gerente, en cuyo
caso se le denomina TitularGerente.
• Atribuciones y responsabilidad
reguladas por los artículos 50º y
52º de la Ley de la EIRL (Decreto
Ley N° 21621).
4. La responsabilidad de los administradores y apoderados
Veamos ahora cómo se determina la
responsabilidad de los órganos de administración que hemos señalado anteriormente y la responsabilidad de los
apoderados de las personas jurídicas, que
son aquellas personas a las que se les han
conferido facultades de representación
para ejecutar determinados actos en
nombre de la persona jurídica.
4.1.Atribuciones e incompatibilidades
de los miembros del Directorio
De conformidad con el artículo 172º de
la Ley General de Sociedades, el Directorio tiene las facultades de gestión y de
representación legal necesarias para la
administración de la sociedad dentro de
su objeto, con excepción de los asuntos
que la ley o el estatuto atribuyan a la
Junta General.
En cuanto a los impedimentos, el artículo 161º establece que no pueden ser
directores:
• Los incapaces;
• Los quebrados;
• Los que por razón de su cargo o funciones estén impedidos de ejercer el
comercio;
• Los Funcionarios y Servidores Públicos, que presten servicios en
entidades públicas cuyas funciones
estuvieran directamente vinculadas
al sector económico en el que la
sociedad desarrolla su actividad
empresarial, salvo que representen
la participación del Estado en dichas
sociedades.
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• Los que tengan pleito pendiente con
la sociedad en calidad de demandantes o estén sujetos a acción social
de responsabilidad iniciada por la
sociedad y los que estén impedidos
por mandato de una medida cautelar
dictada por la autoridad judicial o
arbitral; y,
• Los que sean directores, administradores, representantes legales o
apoderados de sociedades o socios
de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses
opuestos a los de la sociedad o que
personalmente tengan con ella oposición permanente.
4.2.Responsabilidad civil de los miembros del Directorio
El Directorio debe ejercer sus funciones
con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal,
debiendo guardar reserva respecto de
los negocios de la sociedad y de la información social a que tengan acceso, aun
después de cesar en sus funciones.
De esta cláusula general se deriva la responsabilidad civil de los miembros del
Directorio. Para tal efecto, el artículo 177º
de la Ley General de Sociedades señala
lo siguiente:
“Artículo 177º.- Responsabilidad
Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los
terceros por los daños y perjuicios que causen
por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al
estatuto o por los realizados con dolo, abuso de
facultades o negligencia grave.
Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la Junta General, salvo que
ésta disponga algo distinto para determinados
casos particulares.
Los directores son asimismo solidariamente
responsables con los directores que los hayan
precedido por las irregularidades que éstos
hubieran cometido si, conociéndolas, no las
denunciaren por escrito a la junta general”.
4.3.Responsabilidad penal de los
miembros del Directorio
El Código Penal tipifica varios delitos vinculados a las funciones de los miembros
del Directorio. Los artículos 198º y 199º
son los referidos a los delitos de fraude
en la administración de personas jurídicas
y la contabilidad paralela.
Asimismo, existe otra figura penal en la
que los miembros del Directorio pueden
incurrir y es la tipificada en el artículo
247º del Código Penal, referido al delito
de financiamiento por medio de información fraudulenta.
Además de los delitos tipificados en
el Código Penal, existen otros delitos
tipificados en el Decreto Legislativo N°
813 - Ley Penal Tributaria en los que los
miembros del Directorio pueden incurrir.
Estos delitos están tipificados en los
artículos 1º, 2º, 3º, 4º y 5º del Decreto
Legislativo N° 813.
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Debe considerarse también que con la comisión de estos delitos no sólo se aplican
penas privativas de libertad, sino también
otra sanción de especial relevancia, consistente en la inhabilitación por un plazo
no menor de seis meses ni mayor de siete
años, para ejercer por cuenta propia o
por intermedio de tercero, una profesión,
comercio, arte o industria.
4.4.Responsabilidad administrativa
de los miembros del Directorio
Además de la responsabilidad civil y penal
que puede generarse para los miembros
del Directorio, existe también una responsabilidad administrativa, que se deriva
del incumplimiento de determinadas
obligaciones frente al Estado.
En este aspecto, la responsabilidad administrativa que se presenta con mayor frecuencia es la vinculada a las obligaciones
con la Administración Tributaria.
Así, el artículo 16º del Código Tributario
regula los supuestos en los que a los
administradores de una empresa, en
este caso los directores, se les atribuye
responsabilidad solidaria por las obligaciones tributarias de la empresa cuando
por dolo, negligencia grave o abuso de
facultades se dejen de pagar las deudas
tributarias.
4.5.Atribuciones e incompatibilidades
de los gerentes de sociedades
El gerente general de una sociedad es el
representante legal de la sociedad y es
el funcionario encargado de ejecutar las
decisiones que adopta la Junta General
de Accionistas y el Directorio.
Sus atribuciones y facultades dependen
de lo previsto en el artículo 188º de la
Ley General de Sociedades, siendo las
principales funciones las siguientes:
• Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social.
• Representar a la sociedad, con las
facultades generales y especiales
previstas en el Código Procesal Civil
y las facultades previstas en la Ley de
Arbitraje.
• Asistir, con voz pero sin voto, a las
sesiones del Directorio, salvo que éste
acuerde sesionar de manera reservada;
• Asistir, con voz pero sin voto, a las
sesiones de la Junta General, salvo
que ésta decida en contrario;
• Expedir constancias y certificaciones
respecto del contenido de los libros y
registros de la sociedad; y,
• Actuar como secretario de las Juntas
de Accionistas y del Directorio.
Los impedimentos o incompatibilidades
del gerente son los mismos aplicables a
los miembros del Directorio.
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Informe Especial
4.6.Responsabilidad civil de los gerentes
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, el gerente de una sociedad anónima
responde ante la sociedad, los accionistas
y terceros, por los daños y perjuicios que
ocasione por el incumplimiento de sus
obligaciones, dolo, abuso de facultades
y negligencia grave. La Ley señala que el
gerente es particularmente responsable
por los siguientes aspectos:
• La existencia, regularidad y veracidad
de los sistemas de contabilidad, los
libros que la ley ordena llevar a la
sociedad y los demás libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante.
• El establecimiento y mantenimiento
de una estructura de control interno
diseñada para proveer una seguridad
razonable de que los activos de la
sociedad estén protegidos contra uso
no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo
con autorizaciones establecidas y son
registradas apropiadamente.
• La veracidad de las informaciones que
proporcione al Directorio y la Junta
General.
• El ocultamiento de las irregularidades
que observe en las actividades de la
sociedad.
• La conservación de los fondos sociales
a nombre de la sociedad.
• El empleo de los recursos sociales en
negocios distintos del objeto de la
sociedad.
• La veracidad de las constancias y
certificaciones que expida respecto
del contenido de los libros y registros
de la sociedad.
• Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que señala la Ley General
de Sociedades a lo dispuesto en los
artículos 130º y 224º de dicha Ley.
• El cumplimiento de la ley, el estatuto
y los acuerdos de la Junta General y
del Directorio.
• La responsabilidad del gerente es solidaria con los miembros del Directorio
cuando participe de los actos que den
lugar a responsabilidad de dichos funcionarios o cuando, conociendo la exis-
tencia de esos actos, no informe sobre
ellos al Directorio o a la Junta General.
• La acción de responsabilidad contra
el gerente debe ser acordada por el
Directorio o por la Junta General de
Accionistas. Dicho acuerdo implica
la remoción automática del gerente,
quien no podrá ser nombrado nuevamente en el cargo ni para cualquier
otra función en la sociedad, sino en
el caso en que se declare infundada la
demanda en su contra o si la sociedad
se desiste de la acción.
• Para ejercer la acción de responsabilidad civil la sociedad tiene un plazo
de dos años contados a partir de la
realización del acto u omisión.
4.7.Responsabilidad penal de los
gerentes
El gerente general, debido a sus funciones, puede incurrir en los mismos
delitos que los miembros del Directorio,
es decir, los delitos de administración
fraudulenta (artículo 198º del Código
Penal), contabilidad paralela (artículo
199º del Código Penal), financiamiento
por medio de información fraudulenta
(artículo 247º del Código Penal) y los
delitos tributarios tipificados en el Decreto
Legislativo N° 813.
En todos los tipos penales antes mencionados, el gerente podría ser sancionado
en calidad de autor de los delitos.
4.8.Responsabilidad administrativa
de los gerentes
De manera similar que en el caso de
los miembros del Directorio, al gerente
general le son aplicables las sanciones
administrativas que se derivan del incumplimiento de las obligaciones tributarias de la sociedad cuando se hubiera
incurrido en alguno de los supuestos de
responsabilidad solidaria previstos en el
artículo 16º del Código Tributario.
miembros del Directorio y de los gerentes,
para los que existen disposiciones legales
que regulan un régimen de atribuciones y
facultades, los representantes o apoderados sólo poseen aquellas facultades que
se les hubieran conferido expresamente
en el acto que los designó como tales.
Esto implica también, que los representantes o apoderados sólo pueden ser susceptibles de responsabilidad por aquellos
actos que hubieran celebrado.
No podría atribuirse responsabilidad a
una persona por su sola designación como
apoderado de una empresa, pues el acto
de designación puede realizarse incluso
sin el conocimiento del apoderado.
En tal sentido, la responsabilidad civil de
los representantes o apoderados dependerá del ejercicio de las facultades que se
les ha otorgado.
Si en el ejercicio de sus facultades, los
apoderados proceden en forma dolosa o
negligente y, como consecuencia de ellos,
generan un perjuicio a la empresa y a terceros, estarán obligados a indemnizarlos
por los daños ocasionados.
De manera similar, la responsabilidad
administrativa del apoderado está vinculada a la celebración de actos ante
la Administración Pública y a los casos
en que la infracción administrativa lo
tuviera contemplado como sujeto pasible
de sanción, lo cual no ocurre en nuestro
ordenamiento, pues los efectos administrativos de los actos celebrados por un
apoderado se imputan directamente a la
empresa representada.
Finalmente, en cuanto a la responsabilidad penal, debemos tomar en cuenta
nuevamente los delitos de administración
fraudulenta, contabilidad paralela, financiamiento por medio de información fraudulenta y los delitos tributarios tipificados
en el Decreto Legislativo N° 813.
Asimismo, le serán de aplicación las
sanciones administrativas relativas a su
función que se puedan haber regulado
en otras disposiciones legales.
En principio, los apoderados no estarían
contemplados como autores de estos
delitos, pues su situación no encaja en la
definición de autor de cada uno de estos
tipos penales.
4.9.Responsabilidad de los apoderados
A diferencia de lo que ocurre con los
Aunque, dependiendo de sus actuaciones,
podrían ser considerados como partícipes
de dichos tipos penales.
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