PLAN DE SESION DE APRENDIZAJE Nº 9 CAPITULO I

PLAN DE SESION DE APRENDIZAJE Nº 9
CAPITULO I: VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL:
En este capitulo nuestro legislador, ha agrupado los delitos que
protegen la libertad sexual, de las personas que gozan de capacidad legal
para disponer libremente de su sexualidad, con conocimiento de lo que importa
una relación sexual y manifestación de su libre voluntad para acceder
sexualmente: delito de violación sexual, mediante violencia o amenaza art.
170. Violación en estado de inconsciencia art. 171. Violación de persona con
anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia art. 172. Violación de
persona bajo dependencia, autoridad o vigilancia art. 174. Seducción art. 175.
Actos contra el pudor art. 176.
“En los delitos contra la libertad –violación sexual- el legislador busca
proteger el derecho a la libertad sexual, entendida en un doble sentido: un
derecho a la libertad, a la autodeterminación sexual en los mayores de edad y
un derecho a la indemnidad e intangibilidad de los menores de edad.” 1
Delitos contra la indemnidad sexual, las agresiones sexuales contra
personas sin capacidad legal o jurídica de disponer de su sexualidad, lo que
se protege ya no es la libertad sexual sino la indemnidad, la intangibilidad
sexual, en razón de su incapacidad psicosomática se muestran incapaces de
disponer de ella de manera absoluta o relativa, reprimiendo toda actividad
sexual por si misma, siendo intrascendente para la calificación del delito el
consentimiento de la agraviada, se tutelan con los delitos: Violación sexual de
menor de edad art. 173. Violación sexual de menor seguida de muerte art. 173A. Actos contra el pudor en menores de 14 años.
1
R.N. Nª 115-2004 –Junín. Castillo Alva. T. I, p. 280. En “El Código penal en su jurisprudencia”. Dialogo
con la Jurisprudencia. Edit. GACETA JURIDICA. p. 268.
1
DELITO DE: VIOLACION SEXUAL:
El delito de Violación sexual, comprende en su estructura dos elementos
“con violencia o grave amenaza” propios también del delito de Coacción,
Capitulo I: Violación de la Libertad Personal, diferenciándose el delito de
violación sexual, por su orientación sexual de la acción.
I.
DESCRIPCION LEGAL EN EL C.P. DE 1991:
Art. 170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona
a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis
ni mayor de ocho años.
La pena no será menor de doce, ni mayor de dieciocho años e
inhabilitación conforme corresponda:
1. Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.
2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier
posición o cargo que le de particular autoridad sobre la víctima, o de una
relación de parentesco por ser ascendiente, cónyuge, conviviente de éste,
descendiente o hermano, por naturaleza o adopción o afines de la víctima, de
una relación proveniente de un contrato de locación de servicios, de una
relación laboral o si la víctima le presta servicios como trabajador del hogar.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia privada,
en ejercicio de su función pública.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad
de transmisión sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo
donde estudia la víctima.
2
II.
ANTECEDENTES EN LA LEGISLACION NACIONAL:
1. Proyecto del Código penal peruano de 1991: Art. 140.
2. Código penal derogado de 1924:
Art. 196.- Será reprimido con penitenciaria o prisión no menor de dos
años, el que por violencia o grave amenaza obligara a una mujer a sufrir
el acto sexual fuera de matrimonio.
2.1. La discriminación a través del Derecho penal sexual.
San Martin Castro, nos dice: “En lo relativo a los delitos
sexuales, ya bajo la vigencia del CP Maúrtua de 1924, la Corte Suprema
estableció una dura línea de moralización del Derecho penal sexual, como se
aprecia por ejemplo en la sentencia de 30 de marzo de 1937, según la cual en
los delitos contra las “buenas costumbres” que violan la “libertad y el honor
sexuales”, “La ley no protege el hecho de la virginidad en si mismo, sino la
honestidad. Mujer honesta es la que no ha tenido acceso carnal con un
hombre, voluntariamente, en época anterior a la del nuevo delito”.
Esta injerencia de la moral en la jurisprudencia cobro mayor
fuerza con el Derecho penal represivo de los gobiernos militares (1969 –
1975), de allí que para la sentencia de la Suprema Corte de 2 de enero de
1972, “Si la agraviada tiene experiencia sexual, como lo revela el resultado del
reconocimiento médico legal (…), no se tipifican los delitos contra la libertad y
el honor sexual”.2
3. Código penal de 1863: Art.
III.
269
BIEN JURIDICO:
Por la ubicación sistemática del tipo penal en el Código penal, el bien
jurídico objeto de la tutela penal es la libertad sexual, entendida como la
facultad de toda persona con capacidad legal de disponer libremente de su
sexualidad.
2
CARO CORIA, Dino Carlos. San Martin Castro, Cesar. “Delitos contra la liberta e indemnidad sexuales”
Edit. Grijley. Lima – Perú. 2000. p. 26.
3
IV.
ELEMENTOS DE LA TIPICIDAD:
La tipicidad es el primer paso en el proceso de subsunción de un
supuesto de hecho con relevancia penal a la descripción que hace el
legislador en un tipo penal. La tipicidad es el elemento o categoría que permite
o impide la formalización y continuación de la investigación preparatoria
conforme lo establece el C.P.P. Art. 336.1.
1. TIPICIDAD OBJETIVA:
1.1.
SUJETOS:
A. SUJETO ACTIVO, del delito de violación, puede ser el
hombre como una mujer. El hombre o mujer, pueden ser sujetos
activos “introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vías,”
B. SUJETO PASIVO, del delito de violación también puede
ser indiferentemente tanto un hombre como una mujer sin tener en
cuenta su orientación sexual, si ejerce la prostitución, su edad debe
ser mayor de catorce años, ya el acceso carnal con menores esta
tipificado en el art. 173. Es indiferente su estado civil, puede ser
casada o soltera.
1.2.
ACTOS MATERIALES:
A. DE LA ACCION. En el delito de violación, la acción típica
que el agente debe cumplir es “con violencia o grave amenaza,
obliga a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías,”
La estructura del delito de violación, tiene como base y lo
determina el verbo “obligar”, y el agente lo cumple haciendo uso de los
medios “con violencia o grave amenaza”:
Elementos de la acción:
a) Obligar a una persona a tener acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal.
4
Se obliga cuando el agente vence la voluntad de una
persona, haciendo uso de los medios, ya sea amenazando con hacer un
daño, o ejerciendo violencia física, creando en la victima temor o
compulsión, no teniendo otra alternativa que obedecer, accediendo al
requerimiento del agente, a tener acceso carnal, llevando a cabo un
comportamiento que no ha querido.
Acceso carnal por vía vaginal, es la relación sexual, que
se
da
cuando
intervienen
los órganos
genitales acoplándose,
requiriéndose la penetración del pene en la cavidad genital femenino,
sin que sea necesario, que se completa, ni que se de la eyaculación o la
rotura en parte o completa del himen, desflorando a la mujer virgen de
acuerdo con la jurisprudencia “existe penetración una vez que el pene
ya ha superado el umbral del labium minus y ha llegado hasta el himen”.
“Acceso carnal sexual equivale a acoplamiento sexual de
dos personas, una necesariamente hombre, con penetración de su
órgano genital por una de las vías indicadas: vagina, ano boca. En
consecuencia, podrá ser típica una relación entre dos hombres o entre
un hombre y una mujer, pero no entre dos mujeres. Las prácticas
homosexuales femeninas pueden encajar en un delito contrario al pudor,
salvo si van acompañadas de la introducción de objetos en vagina o
ano.
De acuerdo al tipo “admite criminalizar comportamientos
graves como el de la mujer que obliga a un hombre a que le practique el
acto sexual o la coacción a una mujer para que tolere la practica sexual
de un tercero.”3
Vía anal, se da cuando el agente haciendo uso de los
medios señalados, introduce por el ano su miembro viril, o introduce
objetos o partes del cuerpo
Vía bucal, consiste en obligar a una persona haciendo uso
de la violencia o grave amenaza la introducción por parte del agente del
3
CARO CORIA, Dino Carlos. SAN MARTIN CASTRO, Cesar. “Delitos contra la libertad e indemnidad
sexual” Edit. GRIJLEY. Lima – Perú. 2000. p. 78.
5
órgano masculino a la cavidad bucal, comportamiento que nuestro
legislador a desvalorado tan igual como una penetración vaginal, ya que
resulta tan denigrante como cuando se le hace sufrir por vía vaginal.
b) Realiza otros actos análogos, comprende el acto “fellatio
in ore” o
buco genital, cuando el agente hace uso de su lengua,
asignándole ciertas características y propiedades sexuales parecidas al
órgano masculino.
Introduciendo objetos por alguna de las dos primeras
vías, La introducción de objetos, como se hace referencia, el agente lo
cumple, introduciendo, prótesis, palos, botellas u otros que guarden
similitud con el órgano masculino, en las cavidades vaginal o anal. La
introducción, para que se consuma requiere de un mínimo de
penetración en la cavidad vaginal o anal.
Introduciendo partes del cuerpo por alguna delas dos
primeras vías, cuando el agente introduce sus dedos, ya sean de su
mano o de sus pies, sus manos, pies, partes del cuerpo que por sus
formas pueden ser fácilmente introducidas en vías vaginal o anal.
B. DE LOS MEDIOS. Los medios idóneos de los que se
puede valer el agente para cumplir la acción de acuerdo al tipo penal
del delito de violación solo pueden ser los elementos psicológicos,
“violencia o grave amenaza” y elementos materiales como prótesis,
partes del cuerpo, palos etc.
a) La violencia, es el uso de la fuerza física por parte
del agente, también
violencia “es cualquier forma de energía física
empleada por el agente sobre el paciente, de modo que anule o limite la
capacidad de autodeterminación de este.” 4
En el delito de violación, la violencia puede recaer sobre
el sujeto pasivo, o un familiar, ya que también, es una forma por las que
se puede ejercer violencia contra el sujeto pasivo.
La violencia física, no es necesario que sea irresistible,
4
MAGGIORE Giuseppe. Op. Cit. p. 469.
6
para ser idónea, debe ser suficiente para generar la anulación o
doblegar la voluntad de la victima, para obligarla a tener acceso carnal,
no se exige que se le haya ocasionado lesiones
, ya que de darse
lesiones graves, se daría un concurso de delitos.
b) La amenaza es el anuncio del propósito de causar un
mal inminente y futuro a otra persona mediante palabras, gestos, actos,
dependiendo su realización de la voluntad del agente, produciendo
temor o compulsión. El agente hace uso de la amenaza condicionada
con la finalidad de obligar a tener acceso carnal. “Ciertamente la
gravedad del mal con que se amenaza debe medirse de forma objetiva y
debe tener además u carácter de inmediatividad en su realización que
prácticamente no le deje a la persona intimidada otra salida que aceptar
realizar lo que se le pide, pero esto no significa que se puedan dejar a
un lado las circunstancias en que se encuentra la victima de la
intimidación. (…) En las agresiones sexuales, la edad del sujeto pasivo
y el contexto social o familiar que le rodean son, pues, factores
decisivos para valorar hasta que punto la intimidación puede tener el
grado suficiente para integrar el tipo de alguno de estos delitos.” 5
La amenaza puede hacerla el agente en forma directa
o indirectamente, material o simbólica o también explicita o implícita. “La
amenaza no esta sometida, en su expresión, a ninguna forma, con tal
que esta tenga poder intimidador. Puede hacerse por cualquier medio:
palabras, escritos (firmados, anónimos o seudónimos), 6 dando a
entender el propósito más o menos inmediato de causar un mal, que
recae sobre el sujeto pasivo si no accede a tener acceso carnal,
viéndose afectado en la libertad de su voluntad.
La amenaza para ser idónea, debe ser seria, no
puede ser insignificante, menos ridícula, debe claramente diferenciarse
de la broma o burla.
5
MUÑOZ CONDE Francisco. Op. Cit. pp. 184, 185.
6
MAGGIORE Giuseppe. “Derecho Penal”. T. V. Edit. Temis. Bogotá – Colombia. 1972. p. 477.
7
La simple predicción de un mal a futuro, y que no
depende de la acción de quien lo hace, no constituye una amenaza.
Como ejemplo: que te parta un rayo. Que te chanque un carro. No hay
amenaza la manifestación de un deseo, augurio o una maldición.
Ejemplo: que fuera que mueras atragantado.
En la doctrina española Muñoz Conde nos da
ejemplos “La intimidación equivale a amenazar. Pero la amenaza ha de
tener una cierta gravedad y guardar alguna relación con la agresión
sexual. Si por eje., un hombre adulto amenaza a una chica joven con
decir a sus padres donde ha pasado la tarde con su novio y ésta, ante el
temor de que lleve a cabo su amenaza, accede a tener algún tipo de
relación sexual, este echo puede constituir una agresión sexual según
el tipo de acto sexual de que se trate y la personalidad y circunstancias
de la joven así intimidada. Lo mismo sucede cuando alguien que tiene
pruebas de la infidelidad matrimonial de una persona amenaza con
revelárselas al cónyuge, si no accede a tener algún tipo de relación
sexual. En ambos casos la gravedad de la intimidación y su suficiencia
para constituir un delito de agresión sexual es un problema de
causalidad suficiente entre la acción y el resultado que debe ser
resuelto con los criterios generales de la causalidad y la imputación
objetiva, trasladados a las relaciones intra personales.”7
2. TIPICIDAD SUBJETIVA:
Este delito solo puede ser punible a titulo de dolo directo, no admite
la culpa, y se cumple con el elemento psicológico de acuerdo con lo dispuesto
por el CP. Art. 12, cuando el agente cumple con los elementos del dolo:
El elemento cognitivo, el agente lo cumple con el conocimiento de
la ilicitud de su comportamiento, y el conocimiento del carácter sexual del
comportamiento realizado.
El
agente
cumple
con
el
elemento
volitivo,
cuando
su
comportamiento conlleva la intención y fin de, obligar a una persona a tener
7
MUÑOZ CONDE. Francisco. Op. Cit. p. 184.
8
acceso carnal con violencia o grave amenaza, por vía vaginal, anal o
bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vías,”
3. EL ERROR EN EL DELITO DE VIOLACION
El error de acuerdo a los elementos del tipo del delito de Violación
sexual; el error en el agente no puede ser factible, ya que éste no puede saber
que su comportamiento ya sea amenazando o ejerciendo violencia para
consumar el acto sexual, constituye a una violación sexual.
Si el agente ha cumplido con todos los elementos de la
tipicidad del delito del tipo de Violación Sexual; el hecho es típico, por lo
que de acuerdo con la Teoría general del delito, corresponde el análisis
de la segunda categoría; la antijuridicidad.
V.
LA ANTIJURIDICIDAD:
Será objeto de análisis si cuando se “obliga a una persona con
violencia o grave amenaza a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vías,” concurre la legitima defensa
Art. 20.3; el estado de necesidad justificante Art. 20.5; si actúo por una fuerza
física irresistible Art. 20.6; compelido por un miedo insuperable Art. 20.7, o si
ha obrado por disposición de la ley o en cumplimiento de un deber Art. 20.8.
etc. El comportamiento no se adecua a ninguna causa de justificación,
consecuentemente es antijurídico.
Si no concurre ninguna causa de justificación que justifique el
comportamiento frente al ordenamiento jurídico, para el derecho penal es
insuficiente un hecho típico y antijurídico para la imposición de la pena es
necesario determinar si el comportamiento homicida puede ser atribuido o
imputable a su autor.
9
VI.
LA CULPABILIDAD:
La culpabilidad comprende determinar si la persona a quien se le imputa
de, obligar a una persona a tener acceso carnal con violencia o grave
amenaza, por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías,” goza de capacidad penal, para responder por dicho comportamiento o
es un
inimputable, para tal caso tenemos que determinar si concurren las
eximentes de responsabilidad que establece el C.P. le alcanzan:
El Art. 20.2. del C.P. Establece que la minoría de edad constituye una
causa de inimputabilidad, por lo que al no haber alcanzado los 18 años de
edad, con la sola constatación, queda excluido de su responsabilidad penal.
También se tiene que establecer que el agente le era posible
comportarse de acuerdo al derecho absteniéndose de realizar la acción típica,
ya que de no haber tenido otra alternativa que hacerlo, el agente no será
culpable de su comportamiento.
VII.
PROCESO EJECUTIVO:
1. DE LA CONSUMACIÓN, El delito de Violación, en su modalidad por
vía vaginal, anal, se consuma con la penetración del pene en la cavidad
genital, sea vagina o recto, no haciendo falta que sea completa en su alcance,
prescindiéndose de la eyaculación o del desgarro total o parcial del himen con
desfloración de la mujer virgen, constituye línea jurisprudencial que “existe
penetración una vez que el pene ya ha superado el umbral del labium minus y
haya llegado hasta el himen.” 8
2. DE LA TENTATIVA, el tipo penal si admite la tentativa. La tentativa
del delito de Violación se configura, cuando el agente ha dado inicio a la
ejecución de la acción, con hechos directos orientado subjetivamente a
8
R.N. Nª 994-2004-Tacna. Pérez Arroyo, p. 999. En “El Código penal en su jurisprudencia”, p. 269.
10
practicar el acto sexual; dándose la resolución para cometer el delito, iniciando
la ejecución y falta de consumación, por la resistencia, desistimiento o
intervención de terceras personas, habiéndose puesto en peligro o haciéndolo
correr un riesgo al bien jurídico objeto de la tutela penal.
Medio de prueba:
En los delitos que atentan contra la libertad sexual, el requisito sine
qua non, es el reconocimiento medico legal, que se puede practicar a la
victima, por el Instituto de Medicina Legal, del Ministerio Público, para
determinar el perjuicio a la parte ofendida.
La sola sindicación, de la parte ofendida sin otra prueba idónea que
la corrobore, no es suficiente para atribuirle responsabilidad penal al imputado.
VIII.
AUTORIA Y PARTICIPACION:
1. AUTORIA. En el delito de Violación, la responsabilidad del agente
de acuerdo con el art. 23ª, puede ser a titulo de autor inmediato o coautor,
para lo cual es suficiente que haya existido acuerdo previo a la comisión del
delito y un reparto de roles.
2. PARTICIPACION, este delito admite la complicidad, ya que es
factible el que se limita a sujetar a la victima para que otro le acceda
sexualmente.
IX.
CONCURSO DE DELITOS:
Es factible el concurso real de delitos cuando el agente causa lesiones
propias de la violencia, se entiende que estas están comprendidas en el tipo,
pero si estas superan lo normal a la violencia necesaria se producirá un
concurso ideal de delitos. De darse la violencia con posterioridad al acceso
carnal se daría un concurso real de delitos.
Cuando al agente se le declare culpable del delito de homicidio
11
simple, previo juicio con las garantías del debido proceso, por el hecho de
haber cometido el delito, como consecuencia jurídica se le impondrá una pena
de acuerdo a lo dispuesto por el Art. 28 del C.P.
X.
CONSECUENCIA JURIDICA DEL DELITO:
1. LA PENA:
Habiendo cumplido el agente la acción típica del delito de Violación
y establecido el grado de su responsabilidad. De acuerdo a lo señalado en el
tipo penal, se le impondrá la pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de ocho años en su formas simple de acuerdo al primer párrafo y en su
forma agravada la pena no será menor de doce ni mayor de dieciocho años e
inhabilitación conforme corresponda, La pena se aplicará por parte del Juez
teniendo en cuenta lo establecido por el Art. 45 y 46 del C.P.
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