2 9 ENE. 2009

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Autoridad Nacional
del Servicio Civil
Gerencia
General
Oficina
de Asesoría Jurídica
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
INFORME LEGAL Nº
ocl) -2009-ANSCIO
r---------------.......
AUTORIDAD NACIONAL on SERVJCIO CIVIL
J ERENCIA DE POLITICAS DE GESTIÓN DE
RECURSOS HUMANOS
2 9 ENE. 2009
A
Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos H
DE
Abog. MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
REFERENCIA :
Oficio N° 001-2009-0Cl-MSS
ASUNTO
Consulta sobre contratación de trabajador del re 1men del Decreto
Legislativo N° 276 , para que preste servicios no personales a favor de otra
entidad pública.
FECHA
Lima,
2 9 ENE 2009
Tengo el agrado de dirigirme a usted a fin de emitir la opinión legal respecto a la consulta formulada
por la Jefa del Órgano de Control Institucional de la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco,
sobre la posibilidad de contratar a un trabajador del régimen del Decreto Legislativo Nº 276, para
que preste servicios no personales a favor de otra entidad pública.
Al respecto cabe indicar lo siguiente:
ANTECEDENTES Y BASE LEGAL
1.1
El artículo 40 º de la misma Constitución dispone que ningún funcionario o servidor público
puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno
más por func ión docente.
El artículo 7° del Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de la Carrera Administrativa
dispone que "Ningún servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público
remunerado (. . .). Es incompatible asimismo la percepción simultánea de remuneraciones y
pensión por servicios prestados al Estado".
El artículo 109º del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 005-90-PCM , define la licencia como la autorización para no asistir al
centro de trabajo uno o más días . El uso del derecho de licencia se inicia a petición de parte
y está condicionado a la conformidad institucional. La licencia se formaliza con la resolución
correspondiente.
1.4
El artículo 139º del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa dispone que
"Mientras dure su relación laboral con la Administración Pública, a través de una
entidad, tanto los funcionarios como Jos servidores están impedidos para desempeñar
otro empleo remunerado y/o suscribir contrato de locación de servicios bajo
cualquier modalidad con otra entidad pública o empresa del Estado, salvo para el
desempeño de un cargo docente ".
1.5
El artículo 3º de la Ley Marco del Empleo Público - Ley Nº 28175 dispone que ningún
empleado público puede percibir del Estado más de una remuneración , retribución ,
emonumento o cualquier tipo de ingreso. Asimismo , el literal o) del artículo 16º de dicha Ley
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Lima 27, Perú
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prohíbe al empleado público, suscribir contratos de locación de servicios bajo cualquier
modalidad con otra entidad público.
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ANÁLISIS
2.1
En primer lugar, debemos fijar claramente cuál es el tema objeto de evaluación, a fin que
nuestra respuesta pueda ser de utilidad en el contexto en la que ha sido emitida y analizada .
En el presente caso, el Órgano de Control Institucional de la Municipalidad Distrital de
Santiago de Surco no precisa si el servidor que se encuentra de licencia ha sido contratado
en una entidad donde la prestación de sus servicios constituiría un conflicto de intereses(\
la función pública específica en dicha entidad establece la incompatibilidad con otros cargos
públicos , o recae en alguna prohibición específica aplicable a ciertas formas de
contratación(2)
En ese sentido y de acuerdo a la información proporcionada, nuestro análisis se circunscribe
a determinar si es contrario a Ley que un trabajador estatal , por el hecho de encontrarse en
el régimen del Decreto Legislativo Nº 276 gozando de una licencia sin goce de haber, se
encuentra impedido de ser contratado (bajo una modalidad de locación de servicios) en otra
entidad .
2.2
Al respecto, cabe indicar que la licencia sin goce de haber no implica la extinción del
vínculo, sino sólo la suspensión perfecta de las obligaciones de ambas partes en la relación
(3).
2.3
Asimismo, la extinción del vínculo se da por razones expresamente previstas en el artículo
182º del mencionado Reglamento, tales como el fallecimiento del trabajador, la renuncia , el
cese definitivo; y la destitución. La licencia sin goce de haber no es causal de extinción del
vínculo
or ello, en el presente caso resulta aplicable el artículo 139º del Reglamento del Decreto
Legislativo N° 276 que expresamente prohíbe que mientras dure la relación laboral con la
Administración Pública, tanto los funcionarios como los servidores están impedidos para
desempeñar otro empleo remunerado y/o suscribir contrato de locación de servicios
bajo cualquier modalidad con otra entidad pública.
En consecuencia , aun cuando el trabajador se encuentre con licencia sin goce de haber no
puede ser contratado por otra entidad pública bajo cualquier modalidad (salvo para realizar
alguna actividad docente).
111
CONCLUSION
3.1
Bajo dicho concepto, los servidores y funcionarios bajo el régimen del Decreto Legislativo Nº
276, en tanto mantengan dicho vinculo (perciban o no un ingreso por dicho vínculo) están
1
Por ejemplo, resulta incompatible que un auditor gubernamental pretende ser contratado en una entidad donde, por
la naturaleza de sus funciones, realizó acciones o actividades de control.
2
Por ejemplo , el PNUD no contrata como consultor, aquellos que en los últimos seis meses fueron funcionarios del
Estado, Gobiernos Locales , Entes y Servicios Descentralizados , cualquiera fuere la naturaleza del vínculo
(remunerado o no) , activo, en uso de licencia o contratado bajo cualquier modalidad por dichas personas públicas
estatales .
3
Suspensión perfecta porque ambas partes de la relación ven suspendidas sus obligaciones. Por un lado el
trabajador suspende temporalmente la obligación de prestar su fuerza de trabajo, mientras que el empleador,
suspende temporalmente la obl igación de remunerar sus trabajador.
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impedidos de percibir otro ingreso del Estado (sea con un vínculo laboral o contractual de
naturaleza civil) , salvo la labor docente.
3.2
Asimismo , remito para vuestra consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo
para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
Atentamente ,
ESCASTELO
Aaelori• Jurldlca
MCll~DEL SERVICIO CM.
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