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AFAVIDA - Asociación de Familiares de Enfermos de Alzheimer
INFORMACIÓN JURÍDICA
LA INCAPACITACION JUDICIAL: UNA MEDIDA DE PROTECCIÓN NECESARIA
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La discapacidad intelectual, ya sea de nacimiento, o si es consecuencia de determinados procesos patológicos (síndrome
de Alzheimer, por ejemplo), o se derive del deterioro mental por cualquier causa, genera, sobre todo, en orden
importancia, necesidades de atención personal para garantizar que quien la padece cuente con la asistencia que su
situación de dependencia impone.
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Sin duda eso es lo más importante: lo preciso es garantizar la atención personal y humana, de quien padece la
discapacidad. Pero, no obstante, esa situación genera otros ámbitos a lo que es preciso también atender, y, en algunos
casos, de forma urgente, y, en todos de forma responsable y prudente.
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Me refiero a las consecuencias que generan las limitaciones que afectan a la adopción de decisiones de carácter
personal y patrimonial, que supone la discapacidad intelectual. Quizás no nos demos cuenta, pero durante nuestra vida
adoptamos muchas decisiones de ese tipo, desde las de ámbito personal: establecer nuestra residencia, contraer
matrimonio, hasta las más cotidianas, de ámbito patrimonial: abonar facturas, realizar contratos (arrendamientos,
compras, etc.), hacer frente a obligaciones (pago de impuestos, cuotas de comunidades de propietarios, etc.), solicitar
pensiones o prestaciones, formular demandas.
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Cuando la persona a la que afectan estas cuestiones, quien tiene que hacer frente a estas obligaciones o ejercitar esos
derechos, carece de capacidad intelectual se hace preciso adoptar las medidas necesarias para garantizar que sus
intereses queden debidamente protegidos: que nadie actuará en su nombre pudiendo generarle perjuicios o detrimento
de sus intereses, y que esa ausencia de incapacidad no impedirá que se administren adecuadamente sus bienes.
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El sistema que la ley establece para asegurar esa protección es el PROCEDIMIENTO DE INCAPACITACION
encaminado a determinar, mediante una sentencia judicial, con todas las garantías, si una persona carece, y en que
grado, de capacidad para adoptar decisiones con consecuencias jurídicas. La ley determina quienes son las personas
que pueden iniciar ese procedimiento, lo que se reserva a los familiares más cercanos (cónyuges, ascendientes,
descendientes o hermanos), y faculta al Ministerio Fiscal para que, cuando tenga conocimiento de esta situación (la ley
incluso establece el deber de comunicar la existencia de una persona en esa situación a los responsables de centros y a
“cualquier persona”), pueda ser, quien ponga en marcha este instrumento. Se trata de un procedimiento judicial que hoy
se ventila en el denominado Juicio Verbal, que puede (siempre dependerá de la situación de los juzgados) resolverse en
pocos meses, y que tiene tres particularidades que me interesa reseñar:
- El juez tiene que conocer directamente al incapaz; hacerse su propio criterio, tener su consideración personal acerca de
cual es el grado de discernimiento de la persona a la que se refiere el procedimiento.
- Deben aportarse datos técnicos, informes médicos o psicológicos, que ofrezcan datos clínicos al Juez, y este suele
usar también, como elemento fundamental, el informe del Médico forense del Juzgado.
- La declaración de incapacidad que finalmente se dicte puede ser revisada, no tiene porque ser inamovible. No es
frecuente, pero puede ocurrir que la persona mejore y que, por tanto, lo que no podía hacer hoy, lo pueda recuperar
posteriormente, por lo que la sentencia puede revisarse.
Tras el procedimiento, el Juzgado dictará una sentencia que ha de establecer “la extensión y límites de la incapacidad”. Y
establecido ello, hoy en la propia sentencia se debe precisar cual será la medida de protección más eficaz para
completar esa ausencia de capacidad, a cuyo fin, cuando se trata de personas adultas, se establecerá un sistema de
Tutela y se designará un tutor (pueden ser varios si así se le motiva al Juez y este lo acepta) , o un curador, en el caso
de que la incapacidad reconocida no fuese total.
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Para iniciar este procedimiento es preciso contar con la colaboración profesional de Letrado y Procurador, salvo en el
caso de que sea el fiscal quien inste la incapacidad.
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La Ley también regula quienes son los llamados al desempeño de la tutela, que queda, fundamentalmente, en el
ámbito familiar, salvo que no haya familia o que se considere que los familiares no pueden desempeñarla, y cuales
serán las obligaciones del tutor, que, pro su entidad, pueden ser objeto de otra colaboración.
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Se trata, pues, de una medida de protección, que no intenta limitar los derechos de quien padece esta situación, sino de
asegurar el adecuado ejercicio de estos. Y, en muchos casos se trata de una medida necesaria. Consideremos al
respecto como, en el caso de personas mayores que no puedan adoptar este tipo de decisiones por sí mismos, es
preciso, por ejemplo, administrar la pensión, controlar los gastos, y optimizar los beneficios patrimoniales, cumplir
obligaciones fiscales, arrendar bienes, y con sus importes hacer frente a os gastos de atención.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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En esos casos, la incapacitación constituye, pues, una medida conveniente y necesaria, para garantizar los derechos del
enfermo o incapaz.
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{xtypo_info}Fuente. Torcuato Recover. Abogado{/xtypo_info}
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TESTAMENTO VITAL:
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{xtypo_info}Ley 5/2003, de 9 de octubre, de Declaración de Voluntad Vital Anticipada{/xtypo_info}
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{niftybox background=#C3D9FF,textcolor=#000000}INSTITUCIONES DE GUARDA DEL INCAPACITADO{/niftybox}
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¿Cuál es la naturaleza jurídica de la función tutelar?
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Se concede al tutor un poder para cumplir un deber, que se ejerce en beneficio del tutelado y estará bajo la
salvaguarda de la autoridad judicial.
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¿Cuáles son las instituciones de guarda de los incapacitados?
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La Tutela.
- El tutor suple la capacidad de obrar del incapacitado.
La Curatela.
- El curador la complementa en determinados actos que establece la sentencia.
El Defensor Judicial.
- Hace función el tutor provisionalmente en caso de conflicto de intereses, vacío de tutela y en los demás casos previstos
en el Código Civil.
- La guarda de hecho produce en ocasiones ciertos efectos legales favorables para el presunto incapaz.
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¿Qué se requiere para ser tutor?
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1.Si el tutor es persona física:
- Que se encuentre en el pleno ejercicio de sus derechos civiles.
- Que se dé la "idoneidad para ser tutor", es decir, que no esté incurso en las "causas de inhabilidad" que contempla el
Código Civil.
2.Si el tutor es persona jurídica:
- Que "no tenga finalidad lucrativa".
- Que tenga por fin "la protección de menores e incapacitados".
También requiere:
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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- Que no existan las personas que establece el Código Civil como "tutores preferentes".
- O que existiendo , el Juez prescinda de ellos en beneficio del incapacitado mediante resolución motivada.
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¿Cuáles son los tutores preferentes?
- El cónyuge que conviva con el tutelado.
- Los padres.
- La persona designada por los padres en testamento (o escritura pública).
- El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez
¿Tiene el juez que atenerse a esta orden?
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No. El Juez puede alterarlo o prescindir de él en resolución motivada siempre que a su juicio lo exija el beneficio del
incapacitado.
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¿Qué ocurre en el caso de que no exista ninguna de las personas antes mencionadas?
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El Juez designará tutor a quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de éste, considere más idóneo.
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¿Por cuántas personas puede ser ejercida la tutela?
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La tutela se ejercerá por un solo tutor salvo:
- Cuando por concurrir circunstancias especiales en la persona del tutelado o de su patrimonio, convenga separar como
cargos distintos al tutor de la persona y el de los bienes.
- Cuando la tutela corresponda al padre y a la madre.
- Si se designa a alguna persona tutor de los hijos de su hermano y se considera conveniente que el cónyuge del tutor
ejerza también la tutela.
- Cuando el Juez nombre tutores a las personas que los padres del tutelado hayan designado en testamento o
documento público notarial para ejercer conjuntamente la tutela.
¿Tiene el Juez que respetar el nombramiento de tutor hecho por los padres en testamento o escritura pública?
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No. El testamento vincula al Juez al constituir la tutela salvo que el beneficio del incapacitado exija otra cosa y así lo
disponga en resolución motivada.
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¿Puede cualquier persona disponer de bienes a título gratuito a favor de un incapacitado estableciendo las reglas de
administración y nombrando administrador diferente del tutor?
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Sí puede. Aunque la administración comprende la ordinaria y la extraordinaria, pero no la disposición de los bienes, que sólo
la tiene el tutor con autorización judicial.
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¿Cuáles son las causas de inhabilidad que impide ser tutor?
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1.Por razón de inmoralidad:
- Los privados o suspendidos de la patria potestad o de su ejercicio, o de los derechos de guarda y educación, por
resolución judicial.
- Los removidos de una tutela anterior.
- Los condenados por delito que haga suponer fundadamente que no desempeñara bien la tutela.(1) (2)
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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2.Por razón de imposibilidad:
- Los que estén cumpliendo pena privativa de libertad.
- Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho (física o psíquica).
3.Por razón de desconfianza:
- Las personas de mala conducta o sin manera de vivir conocida.
- Los que tuvieran enemistad manifiesta con el incapacitado.
- Los que tuvieran grave oposición de intereses con el incapacitado. (1) (2)
- Los quebrados y concursados no rehabilitados (a no ser que la tutela lo sea de sólo la persona y no del patrimonio).
4.Por prohibición de los progenitores:
- Los excluidos expresamente por el padre o por la madre en sus disposiciones acerca de la tutela del hijo incapacitad.
¿Pude ser un tutor removido de su cargo?
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Sí, cuando después de deferida la tutela:
- Incurran en causa legal de inhabilidad.
- Se conduzcan mal en el desempeño de la tutela, por incumplimiento de los deberes propios del cargo.
- O surjan problemas de convivencia graves continuados.
¿Puede un tutor excusarse del desempeño de su cargo?
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Si que puede, siempre que resulte excesivamente gravoso su ejercicio (razones de edad, enfermedad, ocupaciones
personales o profesionales, por falta de vínculos... u otra causa) para las personas físicas; o cuando carezcan de medios
suficientes para el adecuado desempeño de la tutela, las personas jurídicas. El interesado que alegue la excusa
deberá hacerlo en el plazo de quince días a contar desde que tuviera conocimiento del nombramiento.
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¿Quién se ocupa de tutelar al incapacitado mientras se tramita el procedimiento de remoción o de excusa del tutor?
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Depende:
- Puede que siga ejerciendo el cargo el tutor removido o aquel al que sobrevenga la excusa.
- También puede el Juez nombrar un defensor judicial que le sustituya.
- En la excusa inicial (cuando todavía no ha aceptado el cargo el tutor) será el Ministerio Fiscal quien asuma su
representación y defensa en tanto que no recaiga la resolución judicial, pudiendo el Juez nombrarle un administrador
provisional de los bienes.
¿Qué ocurre con los bienes que le hubiere dejado el testador al tutor en consideración a su nombramiento?
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Depende:
- Si el tutor se excusa al tiempo de su delación los pierde.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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- Si la excusa es sobrevenida, no se aplica esta sanción y los retiene.
¿Cómo se garantiza el ejercicio de los cargos tutelares?
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Mediante la vigilancia y control judicial:
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1.En la constitución de la tutela.
- La Autoridad Judicial dará posesión su cargo al tutor nombrado. El Juez puede no atenerse al orden de "tutores
preferentes" alterándolo o prescindiendo de él y nombrando a quien considere "más idóneo" en beneficio del tutelado y
siempre mediante resolución motivada.
2.En el ejercicio de la tutela.
- El Juez puede establecer las medidas de vigilancia y control que estime oportunas y puede requerir al tutor en
cualquier momento información acerca de la situación del incapacitado y el estado de la administración. También puede
hacerlo el Fiscal.
3.En la rendición de cuentas.
- El tutor debe rendir cuentas al Juez en diferentes momentos:
- Anualmente deberá informar al Juez sobre la situación del menor o incapacitado y sobre la administración de sus
bienes.
- En cualquier momento que lo exija el Juez o el Fiscal.
- Al cesar en el ejercicio de la tutela.
¿Qué garantías concretas se pueden exigir al tutor?
- La fianza.
- Queda al arbitrio del Juez exigir al tutor la constitución de una fianza que garantice el cumplimiento de sus obligaciones.
Pero no suele hacerlo cuando el tutor obra por consideraciones humanitarias.
- El inventario de los bienes del tutelado.
- Es obligatorio. El plazo para presentarlo es de sesenta días desde que el tutor toma posesión de su cargo.
- El deposito.
- El dinero, alhajas, objetos preciosos y valores mobiliarios o documentos que el Juez considere no deban quedar en
poder del tutor se depositarán en un establecimiento destinado al efecto.
¿En qué consiste el ejercicio de la tutela?
- El tutor es el representante legal del tutelado.
- En el aspecto personal debe velar por el tutelado, y en particular procurarle:
- Alimentos.
- Una educación y formación adecuados.
- La recuperación de la capacidad del tutelado y su mejor inserción en la sociedad.
- En el aspecto patrimonial es el administrador legal del patrimonio del tutelado.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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- Para los actos de administración extraordinaria y dispositivos requiere autorización judicial.
¿Cuáles son los actos que requieren autorización judicial?
- Se clasifican como Actos de Administración Extraordinaria:
- Los gastos extraordinarios de los bienes.
- Entablar demanda en nombre de los tutelados, salvo en los asuntos urgentes o de escasa cuantía.
- Ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis años.
- Dar y tomar dinero a préstamo.
- La cesión a terceros de los créditos que el tutelado tenga contra el tutor.
- La adquisición por el tutor de un crédito a titulo oneroso de los créditos a terceros contra el titulado.
- La aceptación de una herencia sin acogerse al beneficio de inventario.
Son Actos Dispositivos:
- La enajenación o gravamen sobre bienes e inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y
valores mobiliarios de los incapacitados. Se exceptúa la venta de derechos de suscripción, que se considera de
administración ordinaria.
- La celebración de contratos o realizar actos de carácter dispositivo y que sean susceptibles de inscripción ( se entiende
en Registros Públicos, de Propiedad, Mercantil, etc..).
- Renunciar derechos, así como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado estuviese interesado.
- Repudiar herencias o liberalidades.
- Disponer a título gratuito de bienes o derechos del titulado.
¿Requieren autorización judicial la partición de la herencia y la división de cosa común?
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No, pero requieren aprobación judicial posterior.
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¿Puede decidir el tutor por sí mismo el internamiento del tutelado en un establecimiento de salud mental o de educación o
formación especial?
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No. Requiere autorización judicial.
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¿También requiere autorización judicial previa el internamiento del tutelado por razones de urgencia?
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Entendemos que no. En este caso el tutor que haya dispuesto la medida, o el centro médico psiquiátrico dará cuenta
al Juez cuanto antes y, en todo caso, dentro del plazo de veinticuatro horas. Excepcionalmente, el Juez autoriza en este
caso el internamiento a posteriori. El juez, con la independencia de la información sobre la situación del incapacitado que
anualmente debe rendirle el tutor, de oficio recabará información sobre la necesidad de proseguir el internamiento,
cuando lo crea pertinente, y en todo caso, cada seis meses, examinando por sí mismo a la persona y teniendo en cuenta
el dictamen de un facultativo. A la vista de todo ello decidirá lo procedente sobre la continuación o no del internamiento.
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¿Tiene el cargo tutelar derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios que hubiere sufrido con cargo al patrimonio
del tutelado?
- Sí, pero se tienen que dar los siguientes requisitos:
- Que acredite el perjuicio y su cuantía.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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- Que acredite el nexo entre el perjuicio y el ejercicio del cargo tutelar.
- Que no haya habido "culpa" por su parte.
- Que no pueda obtener el resarcimiento de otro modo.
¿Qué se prohíbe expresamente al cargo tutelar?
- Recibir liberalidades del tutelado o de sus causahabientes.
- Adquirir bienes del tutelado a título oneroso.
- Trasmitir bienes del tutor al titulado por título oneroso.
- Representar al tutelado en caso de conflicto de intereses.
¿Puede recibir el tutor retribución por el ejercicio de su cargo?
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El desempeño de la tutela es siempre un deber muy gravoso y en el caso del enfermo mental crónico requiere de
personal profesional adecuado.
La administración de sus bienes también requiere del personal experto. El legislador ha previsto el derecho del tutor a
recibir una retribución, pero encomienda al Juez la fijación de su importe teniendo en cuenta el trabajo a realizar y el valor
y la rentabilidad de sus bienes, procurando que la retribución no baje del 4% ni exceda del 20% del rendimiento líquido de
los bienes.
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¿Cabe que los padres que designen tutor en testamento establezcan el usufructo de los bienes del tutelado a cambio de
alimentos?
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Sí. Pero siempre bajo el control judicial y con la salvedad de que el Juez disponga otra cosa en resolución motivada. En
todo caso por alimentos se debe entender "todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia
médica" y no sólo la obligación genérica de todo tutor de procurarle alimentos.
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¿Cómo se extingue la tutela?
- Por fallecimiento del tutelado.
- Por resolución judicial que ponga fin a la incapacitación
- Al dictarse resolución que modifique el grado de la incapacitación y sustituya la tutela por curatela.
 - También:
- Por adopción del tutelado.
- Por recuperación de la patria potestad de la que se hubiese privado o suspendido a los padres.
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¿Se extingue la tutela al alcanzar la mayoría de edad el menor que hubiese sido incapacitado?
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No. Continuará el tutor en el ejercicio de su cargo.
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¿Cuándo cesará el tutor en su cargo?
- Cesará el tutor en sus funciones en caso de:
- Extinción de la tutela.
- Remoción.
- Excusa aceptada.
¿En qué plazo debe rendir cuenta general de su administración el tutor que cese en sus funciones, a la Autoridad
Judicial?
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En tres meses.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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¿Quién puede ejercitar la acción para exigir la rendición general de esta cuenta? ¿Prescribe esta acción?
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Pueden ejercitarla:
- El tutelado.
- Sus causahabientes.
- Los titulares de la patria potestad recuperada o en caso de adopción.
- El nuevo tutor, en caso de remoción o excusa aceptada.
- La acción prescribe a los cinco años.
¿Quién corre con los gastos necesarios para la rendición de cuentas?
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En principio es a cargo del que estuvo sometido a tutela, salvo que el juez no apruebe la cuenta o los gastos necesarios
para su rendición.
El saldo devengará el interés legal a favor del tutor o del tutelado.
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¿Significa la aprobación de la cuenta general que ya no se pueden ejercitar las acciones que recíprocamente puedan
asistir al tutor y al tutelado o sus causahabientes por razón de la tutela?
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Todo lo contrario. La aprobación judicial no impide en absoluto el ejercicio de las acciones que correspondan.
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¿Qué acciones pueden ejercitar?
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1.El tutelado o sus causahabientes pueden ejercitar sus acciones:
- Sobre la propia administración del tutor.
- Sobre la nulidad de los actos que el tutor hubiera realizado sin autorización judicial.
- Sobre las rescisión de los contratos realizados por el tutor sin necesidad de autorización judicial que hubiesen causado
lesión en el patrimonio del tutelado superior al 25% de las cosas que fueran su objeto.
2.El tutor podrá ejercitar sus acciones:
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Por los daños y perjuicios que hubiera sufrido en el ejercicio de su función tutelar sin culpa por su parte y que no haya
podido obtener de otro modo su resarcimiento.
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{niftybox background=#C3D9FF,textcolor=#000000}PODERES OTORGADOS POR PERSONAS A LAS QUE LE
SOBREVIENE UNA INCAPACIDAD{/niftybox}
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¿Qué es un poder notarial?
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Es un poder que una persona otorga a favor de otra de su confianza, para que, con el mismo, pueda administrar y
disponer de sus bienes.
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¿Ante quién se tiene que otorgar este poder?
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Este poder se tiene que otorgar ante un Notario.
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¿Qué personas pueden otorgar este poder?
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Todas aquellas mayores de edad, o emancipadas que tienen en perfecto estado sus facultades mentales.
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¿Qué ocurre cuando ese poder se ha otorgado por una persona que tiene sus facultades mentales en perfecto estado y
posteriormente le sobreviene una enfermedad por la que sus facultades mentales se ven perturbadas?
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En estos casos se entiende que este poder ya no es válido, y todos los actos que se realicen con el mismo son nulos
de pleno derecho, pues la voluntad de la persona que lo ha otorgado ha cambiado.
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Generado: 26 November, 2016, 02:42
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¿Puede una persona que tiene sus facultades mentales perturbadas otorgar este poder?
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No. Aunque esta persona no se encuentre judicialmente incapacitada no puede otorgar este poder, pues el Notario tiene
que dar fe pública de la capacidad de la persona que está otorgando el poder, y si se encuentra ante una persona que
tiene perturbadas sus facultades mentales, debe negarse a intervenir en ese acto notarial.
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{xtypo_info}Fuente: www.alzheimer-online.org{/xtypo_info}
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Generado: 26 November, 2016, 02:42