UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS MONOGRAFÍA TEMA: FORMAS DE ESTABLECER LA CUOTA ALIMENTICIA PRESENTADO POR: CARLA JAQUELIN ANGULO CHAVEZ YANIRA ZULEYMA CASTILLO GUILLEN ROSA EDELMIRA ESCOBAR DOMINGUEZ PARA OPTAR AL GRADO ACADÉMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS ASESOR: DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO OCTUBRE, 2007 SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMÉRICA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AUTORIDADES RECTOR ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMIREZ VICE-RECTORA DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA SECRETARIA GENERAL LIC. TERESA DE JESUS GONZALEZ DE MENDOZA DECANO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMÉRICA AGRADECIMIENTOS A DIOS TODOPODEROSO: Por demostrarme tantas veces su existencia y con ello darme fuerzas para salir adelante de cada tropiezo. A MIS PADRES: Angélica Domínguez de Escobar y Mario Escobar Henríquez, porque sin sus ayuda y su gran apoyo incondicional no hubiera salido adelante, quienes ahora ven el fruto de sus esfuerzos. A MIS HERMANOS. Miguel, Ericka, María de Los Ángeles, Ana, Angélica, Feliciano, por sus principios inflexibles, su determinación y sus incesantes alientos en los momentos de dificultad. A MI SOBRINITO: Josué Emanuel, mi niño especial; por enseñarme que vale la pena luchar y por no rendirte nunca en esa lucha que tienes contra la vida. A MIS ASESORES: Dra. Delmy Cantarero y Lic. Medardo Quijano, modelos de valor y sabiduría, por su interesada y generosa labor de transmisión del saber su inagotable entusiasmo y sus acertados consejos y sugerencias. ROSA EDELMIRA ESCOBAR DOMINGUEZ AGRADECIMIENTOS A DIOS TODOPODEROSO: Por no desampararme en estos momentos, por brindarme la inteligencia y la sabiduría para lograr mis metas y objetivos trazados para la culminación de mi carrera. A MI ESPOSO Y A MI HIJO JESUS GRANDE Y MI HIJO DIEGO ALEJANDRO GRANDE ANGULO: Por su apoyo, comprensión, paciencia y amor para lograr finalizar con triunfo los objetivos trazados. A MIS PADRES: ANA MIRIAN CHAVEZ DE ANGULO Y SANTIAGO ANGULO: Porque sin sus ayuda y su gran apoyo incondicional no hubiera salido adelante, quienes ahora ven el fruto de sus esfuerzos. A MIS HERMANOS. MARTA YANINA ANGULO CHAVEZ Y DANIEL ALEJANDRO ANGULO CHAVEZ: por sus principios, su determinación y brindándome su apoyo en todo momento. A MI ABUELA. MARTA ANGULO MEJIA: quien fue mi mayor inspiración para seguir adelante, apoyándome en todo momento. A MI ASESORA: DOCTORA DELMY ESRANZA CANTARERO MACHADO: por su enseñanza y dedicación, tiempo especialmente para elaborar un trabajo satisfactorio y además por que DIOS le proporciono la paciencia para guiarnos en todo el proceso. CARLA JAQUELIN ANGULO CHAVEZ AGRADECIMIENTOS A DIOS TODOPODEROSO: Por permitirme y por brindarme la inteligencia y la sabiduría para lograr mis metas trazadas para poder culminar mi carrera. A MIS PADRES: ANA ESTELA CASTILLO ALVARENGA Y GLOVER HERIBERTO GUILLEN: Porque sin sus ayuda y su apoyo incondicional no hubiera salido adelante, quienes ahora ven el fruto de sus esfuerzos. A MIS TIAS. IRMA LETICIA MARTINEZ Y ROSA MIRIAN MARTINEZ: por su ayuda y su apoyo incondicional que me brindaron en todo momento. A MIS AMIGOS Y COMPANERAS: por creer en mi y brindarme su apoyo y cariño en todo momento. A MI ASESORA: DOCTORA DELMY CANTARERO MACHADO: por su enseñanza y dedicación, quien hizo posible la elaboración de un trabajo satisfactorio y además por paciencia para guiarnos en todo el proceso. YANIRA ZULEYMA CASTILLO GUILLEN la TABLA DE CONTENIDO INTRODUCCION…………………………………………………………………………..i CAPITULO I ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS 1. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO DE ALIMENTO……………..……..1-4 a) Evolución Histórica del derecho de Alimentos en El Salvador……………..5-8 2. TEORÍAS QUE JUSTIFICAN LOS ALIMENTOS…………………………….……8 a) Teoría del anticipo de la Porción de Gananciales o Bienes Comunes…….8-9 b) Teoría de la pensión Alimenticia………………………………………………….9-10 I) Clasificación de la prestación alimenticia…..…………………………………..10 A) Doctrinariamente por su origen o por los modos de hacer valer el derecho de alimentos..………………………………...10-11 B) Por su extensión……………………………………………………………………11-12 C) Por el momento en que se reclaman……………………………………………12 3- NATURALEZA JURÍDICA DE LOS ALIMENTOS……………………….………13-14 I) Definición del Derecho de Alimentos……………………………………………14 II) Definiciones del Derecho de Alimentos………………………………………..15-16 III) Características de la prestación de alimentos………………………………..16-23 CAPITULO II MARCO REGULATORIO 1. UBICACIÓN CONSTITUCIONAL………………………………….……………….25 a) Constitución de El Salvador………………………………………………………25-26 2. TRATADOS INTERNACIONALES…………………………………………………27 a) Declaración Universal de los Derechos Humanos……………………………27-28 b) Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales.28 c) convención Americana de los Derechos y Deberes del hombre…………..29 d) Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre………….29 e) Convención sobre los Derechos del Niño……………………………………..30 3. LEGISLACIÓN SECUNDARIA……………………………………….…………….31 a) Código de familia…………………………………………………………………...31-34 b) Ley Procesal de Familia…………………………………………………………...34-35 c) Decreto 503…………………………………………………………………………..35 d) Ley Orgánica de la PGR…………………………………………………………...36-37 e) Ley de Atención Integral para la Persona Adulta mayor…………………….37-38 4 REGLAMENTACIÓN ESPECIAL………………………………………………......38 a) Código de trabajo…………………………………………………………………..38-40 b) Código Penal………………………………………………………………………...40-41 CAPITULO III FORMAS DE ESTABLECER LA CUOTA ALIMENTICIA 1. ESTADO DE NECESIDAD……………………………………………….…………42-43 a) Necesidad del que demanda alimentos………………………………………...44-45 b) Facultad Económica del obligado a dar alimento…………………………….46-48 2. CAPACIDAD ECONÓMICA PARA BRINDAR ALIMENTO…………………….49-50 A) Determinación y Variabilidad de las Cuotas Alimenticias a favor de los Menores de Edad: I) Determinación; II) Variabilidad…………………………….50-53 B) Capacidad del Alimentante y la Necesidad del Alimentario………………..54-55 3. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD………………………………….……….56-61 4. DERECHO PARA SOLICITAR ALIMENTOS…………………………………….62-69 I) Sujetos de Obligación Alimentaría……………………………………………….64 II) Pluralidad de Sujetos de la Prestación…………………………………………64-67 III) Casos Especiales en los Cuales se puede Solicitar Alimento……………..68 A) Alimentos al Adulto Mayor………………………………………………………..68 B) Alimentos a la Mujer Embarazada……………………………………………….68 C) Alimentos a la Persona con Minusvalía……………………………………......68 IV) Formas por las cuales se pueden establecer los alimentos……………….69 1. Convenio entre las partes……………………………………………………….…69 2. Divorcio por mutuo consentimiento………………………………………….…..70 3. Sentencia judicial…………………………………………………………………...71-73 4. Por acuerdo administrativo en procuraduría general de la republica….…74-75 V) Medidas para asegurar el Cumplimiento de la Cuota Alimenticia………...75 A) Restricción Migratoria…………………………………………………………..…75 B) Anotación Preventiva de la Demanda………………………………………..…75 5. OBLIGACIÓN DE PROVEER ALIMENTOS……………………………………...76-78 6. ACUERDOS DE LAS PARTES……………………………………….……………79-80 7. RESOLUCIÓN JUDICIAL……………………………………………………………80 CAPITULO IV FORMAS DE PROVEER ALIMENTOS 1. CUOTA DE ALIMENTO BAJO MODALIDAD EN DINERO………………….…81 a) Periocidad de la Cuota Alimenticia……………………………………………...82-83 b) Derecho de Retención……………………………………………………………..84-85 c) Deposito en Cuenta Bancaria…………………………………………………….85-86 2. CUOTA DE ALIMENTOS EN ESPECIE…………………………………..…..…..86-87 a) Determinación Alimentos Necesarios……………………………………..……87 b) Educación……………………………………………………………………..……..88 c) Salud…………………………………………………………………………..………88 d) Vestuario…………………………………………………………………….……….88 e) Recreación………………………………………………………………….…….….88 f) Vivienda…………………………………………………………………….…………89 3. CUOTA ALIMENTICIA MIXTA……………………………………………………..89 4. CONCLUSIONES………………………………………………….…..…………….90-91 5. RECOMENDACIONES………………………………………………..…………….92 6. BIBLIOGRAFIA………………………………………………………….…………..93-94 7. GLOSARIO…………………………………………………….………….………….95-97 ANEXOS APENDICE - PLAN DE TRABAJO RESUMEN El Derecho de alimento es el derecho que tiene una persona a exigir alimentos de otra con la cual generalmente se encuentra ligada por el parentesco y tiene un sólido fundamento en la equidad, en el derecho natural. De ahí que el legislador al establecerlo en la ley; no hace sino, reconocer un derecho más fuerte que ella misma y darle mayor importancia y relieve. Son las fuentes económicas que permite satisfacer todas las necesidades primarias y secundarias del alimentario; es decir que los alimentos forman parte esencial de la vida de toda persona siendo inherentes e intransmisibles. La capacidad del alimentante cobra mayor fuerza en razón que es una característica determinante con relación a la obligación alimenticia, es decir que debe cumplir con todos los medios necesarios para poder cumplir con la obligación alimenticia, a aquella persona que se le solicita para con otra, que por distintas circunstancias, razón u motivo no puedan cubrir sus propias necesidades como el Indigente, por la avanzada edad, por ruina absoluta o enfermedad no puedan satisfacer sus propias necesidades de alimentación. Esta capacidad se encuentra en relación a los ingresos económicos del obligado, esto según su salario, comisiones, bonificaciones, etc. Así también se toman en consideración los bienes muebles o inmuebles del obligado, teniendo todo lo necesario para cubrir todas sus necesidades así como también para poder satisfacer las necesidades alimenticias del alimentado, dentro de las cuales incluye: alimentos, vestuario, educación, vivienda, entre otras. FORMAS POR LAS CUALES SE PUEDEN ESTABLECER LOS ALIMENTOS: 1. Convenio entre las partes 2. Divorcio por Mutuo Consentimiento 3. Sentencia Judicial 4. Por acuerdo administrativo en Procuraduría General de la Republica. INTRODUCCION La familia es la Institución Social más antigua, y que con el transcurso de los años ha sufrido grandes cambios, evoluciones y que este sigue siendo el grupo social por excelencia y el principio de toda sociedad. En nuestra investigación presentamos un Marco Histórico en el cual damos una referencia al origen y evolución de los sujetos de la obligación alimenticia, la obligación alimenticia es un Derecho Fundamental que debe cumplirse por parte de los sujetos obligados según el articulado del código de familia; el cual establece como proveerlos como lo es de sustento, vivienda, educación, salud, vestido y recreación que son derechos fundamentales que toda persona tiene. Los alimentos son de gran importancia, ya que estos garantizan el bienestar de la familia y que es un derecho reciproco entre los sujetos de la obligación. La obligación de prestar alimentos se fija al alimentante según su capacidad económica y a la necesidad que tiene quien los solicita. La característica de la prestación de alimentos son de gran importancia, porque para ser fijada se determina el estado de necesidad para su cumplimiento. La Constitución de El Salvador de 1983, en su Artículo 2. Inciso 1, protege el Derecho a la vida, y el proteger la vida de todo ser humano, se entiende, lógicamente, que también se esta garantizado el derecho a recibir una adecuada alimentación. Cuando se hace referencia a los alimentos entendemos que es el conjunto de necesidades primarias y secundarias a las que tiene todo ser humano. i El derecho de alimentos, es un tema de gran importancia; porque lo que pretende es cubrir todas las necesidades básicas del ser humano, las cuales son todas aquellas que puedan dar al que necesita los alimentos los medios necesarios para subsistir; pero también debemos de tomar en cuenta que no solo es el hecho de solicitarlos sino que tiene que demostrar que en verdad necesita los alimentos, y también que el obligado a proveerlos tenga la capacidad económica para brindarlos, ya que no se le podría establecer una cuota alimenticia que no pueda cubrir o que vaya en detrimento de su persona. Asimismo, es importante hacer notar que este derecho esta fundamentado bajo el marco regulatorio internacional, en nuestro caso los tratados y convenios suscritos por nuestro país y estos a su vez son garantes de derechos fundamentales consagrados en nuestra Carta Magna, como lo son el derecho a la vida, el derecho de igualdad y seguridad. Por tal razón, decimos que el derecho de alimentos tiene su importancia; en la protección de derechos fundamentales como lo son los derechos sociales, en este caso la preservación de la familia y darle de esta manera un mejor bienestar y un desarrollo integral. Dentro de nuestro trabajo hemos establecido que es el Estado el encargado de velar, y además es quien faculta a las instituciones para que el derecho de alimentos no quede desprotegido. CAPITULO I ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS SUMARIO: CAPITULO I- Antecedentes Históricos del Derecho de Alimentos: 1Evolución Histórica del Derecho de Alimento; a) Evolución Histórica del Derecho de Alimentos en El Salvador; 2- Teorías que Justifican los Alimentos: a) Teoría del anticipo de la Porción de Gananciales o Bienes Comunes; b) Teoría de la pensión Alimenticia; I) Clasificación de la prestación alimenticia; A) Doctrinariamente por su origen o por los modos de hacer valer el derecho de alimentos; B) Por su extensión; C) Por el momento procesal en que se reclaman; 3- Naturaleza Jurídica de los Alimentos; I) Definición del derecho de alimento; II) Definiciones del Derecho de Alimento; III) Características de la Prestación de Alimentos. 1. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO DE ALIMENTOS. Como se conoce y se ha dicho que la institución que dio origen al derecho de alimentos, no fue mera creación jurídica como fue considerado; sino que el origen principal ha sido la familia misma, como célula de la Sociedad pero fue necesaria incluirla dentro de un contexto legal, así encontramos esta institución ya tipificada y aplicada inicialmente en las “siete partidas” o “Código de Alfonsino” en las cuales no se usaba el termino de alimentos, sino que el de “crianzas”; pero fue necesario promulgar leyes especificas. Dichas leyes se caracterizaban por que resaltan la ayuda reciproca, al indicar que no solo los padres estaban obligados si no que también los hijos tienen igual obligación con los padres. 1 La sociedad española regulo en su antiguo derecho español la prestación alimenticia en las “siete partidas” definiendo que se entendía por alimentos “Todo lo necesario para comer, beber, vestir, calzar, vivienda y lo que fueran preciso para recobrar la salud”.1 En esta época los padres debían alimentos solo a los hijos legítimos, no así a los ilegítimos, también se establecían sanciones como era la perdida del derecho de pedir alimentos, lo que tenia lugar cuando se cometía una ingratitud contra los padres. Así mismo se regulaba en el derecho español que al faltar los padres, la obligación alimentaria era trasladada a los ascendientes en ambas líneas. Sin embargo, si los hijos no eran reconocidos por el padre, entonces la obligación recaía sobre los ascendientes maternos, observándose además reciprocidad entre los ascendientes y descendientes, para efectos de reclamar alimentos, siempre que existiese la necesidad de los mismos por parte de los alimentarios. El “Derecho Indiano” o derecho de indias en el cual la obligación de rendir alimentos no se hallaba regulada para peninsulares ni par a criollos, sin embargo debido a que en forma supletoria se aplico el derecho de castilla o de las siete partidas, la cual puede inferirse en la “prestación alimenticia” que si estuvo legislada; ya que en las siete partidas si establecían el derecho de alimentos, pero no obstante esa circunstancia, se puede decir que la mencionada prestación para los indios no existió como un derecho claramente concebido entre parientes, pero lo que no se puede refutar es el hecho que existió como una obligación de carácter moral. En el Derecho Romano también fue tomado como causal el vinculo familiar; las leyes de partidas las consideraron como una obligación fundada en el Derecho Natural la que es basada en el parentesco, pero para que esta obligación natural se convierta en una obligación civil, es necesario que el legislador intervenga y determine entre que miembros de la misma familia pueda y deba hacerse efectiva dicha obligación. 1 REF. Procuraduría General de la Republica y el Debido Proceso en la Asignación de la Cuota Alimenticia, Reconocimiento de Paternidad y Determinación de Cuidado Personal del Menor. Págs. 3-4; ano 2002, Tesis UES 2 Esta obligación de alimentos en cuanto a los cónyuges correspondía, únicamente al marido respecto a la mujer colocada bajo la potestad marital y el carácter de reciprocidad no existía. En la sociedad romana inicialmente no se regulo la prestación alimenticia debido a que la familia se concebía simplemente como un grupo de personas y cosas, y sobre la cual el pater-familias ejercía poderes ilimitados y no se hallaba obligado a dar alimentos a los suyos. En la edad media la familia alcanza su organización actual basada en la relación monogámica, es decir, la unión exclusiva de un hombre y una mujer característico de esta forma de organización familiar, es la figura autoritaria del padre el cual se constituye en el centro de todas las actividades familiares, económicas, religiosas, políticas y jurídicas, se mantiene la unidad de mando donde el marido tiene una situación predominante, pero no se anula la personalidad de la esposa, pues ella es dueña de la casa, la patria potestad se transforma de un poder arbitrario en un proceder de protección que corresponde al padre, pero en alguna medida se toma en cuenta a la madre y se comienza a pensar en el beneficio del hijo, pero sin desminuir en la autoridad de los padres. En el periodo capitalista las uniones matrimoniales eran consideradas como un vinculo de carácter patriarcal, donde la mujer aparece subordinada al hombre y obligada únicamente a desempeñar oficios domésticos, ya que el hombre la consideraba parte de su propiedad; porque la había adquirido a través de su dote obligándose así a darle alimentos a ella y a sus hijos, es decir que en esta época la mujer no podía tomar ninguna decisión, ni administrar sus bienes solo lo hacia el esposo.2 2 REF: La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento. Págs. 16-17; ano 2004; Tesis UES 3 Es preciso dejar por sentado que el origen de la cuota alimenticia no se puede determinar o establecer con una exactitud absoluta, ya que la necesidad alimenticia, ha existido desde sus labores como una necesidad mera o puramente biológica inherente a la existencia misma del ser humano. Ya que desde tiempos antiguos se dice que el hombre tuvo la necesidad de proveerse de alimento tanto para el como para los de su familia o tribu. En la época de la civilización que se encuentra positivizado en el orden jurídico el denominado “derecho de alimentos”, y que a la postre va distintas dimensiones: Así en la sociedad griega se regulo el derecho de alimentos, como obligación de otorgarlos y también la de solicitarlos de hijos a padres de forma reciproca, obligación que solo cesaba por causas preestablecidas tal como la prostitucion de los hijos estimulada por sus padres.3 Respecto a nuestra América Precolombina se puede decir lo siguiente: En esta los alimentos también jugaron un papel importante dentro de la familia que era concebida como una unidad básica, productiva y de consumo en la que sus integrantes satisfacían las necesidades de sus miembros no por que existiese un precepto jurídico que los atañe a hacerlo sino mas bien en virtud de un deber moralespiritual y solidario, lo cual se debía a que nuestras razas precolombinas le otorgaban suma importancia a la sociedad conyugal que era la base de la familia fuertemente arraigada entre los pueblos. En esta época los alimentos no poseían dimensión jurídica o matiz legal, sino que cobraban vigencia en virtud de un deber de carácter moral de padres a hijos, este esquema por cierto muy propio del continente americano cambio radicalmente con el llamado período de la conquista y colonización el cual vino a alterar todo su sistema de vida, organización familiar y costumbres. 3 REF: El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor; Pág. 3; ano 2006; Tesis UFG, Santa Ana 4 A) EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO DE ALIMENTO EN EL SALVADOR. Producida la independencia política de El Salvador, la vida nacional estaba impregnada de inseguridad en el ámbito del derecho privado, por lo que se produce la necesidad de sistematizar la legislación de ese entonces, lo cual se plasmo en la “Recopilación de Leyes Patrias”, la cual fue ineficiente, sugiriendo la necesidad de la codificación. Es así que en el año 1852 se dan los primeros esfuerzos de codificación de las leyes salvadoreñas; en donde el aspecto de la cuota alimenticia vendría a ser una de sus instituciones jurídicas, siendo en el año de 1859 que por decreto de la Cámara de Senadores, de fecha cuatro de febrero, del relacionado año, se ordeno la redacción del primer Código Civil Salvadoreño, y aprobando tal decreto la Cámara de Diputados el día doce del mismo mes y año, por el decreto número 07 del Ministerio General y fue declarado ley dicho proyecto ejecutivo de fecha 23 de agosto de ese mismo año.4 El primero de mayo de 1960 entra en vigencia el Código Civil, tomando como referencia el Código Chileno; por cierto el cuarto en la República y en el cual la obligación o prestación alimentaria, vino a formar parte del conjunto de instituciones jurídicas que regulaba el Derecho. Fue de esa manera como en El Salvador se comenzó a regular de forma sistemática la obligación, prestación o cuota alimenticia como se le suele llamar.5 4 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada Legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; Págs. 4;año 2004 (Tesis UES) 5 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; Págs. 5; año 2004 (Tesis UES). 5 El Código Civil regulo el “Derecho de Alimentos”, en su Libro Primero “De las Personas”, Titulo Décimo Octavo, del articulo 325 al 347, comprendiendo once numerales y bajo la denominación “Modo de proceder en la prestación de alimentos debidos por ley”, tramite que correspondía el de ser un juicio sumario de alimentos a seguir no obstante que era posible ventilar el objeto procesal (alimentos) posteriormente en juicio ordinario, y quien conocía de ello eran los Juzgados de Primera Instancia de lo Civil. Asimismo el Código civil clasificaba los alimentos en congruos o vitales y necesarios o naturales. En los congruos se tomaba en cuenta que pudiera subsistir modestamente el alimentado, perteneciendo a un estilo de vida más alto. En los necesarios solo lo indispensable para sobrevivir. Por otra parte el 4 de marzo de 1952 con la promulgación de la Ley Orgánica del Ministerio Publico se estableció la manera de fijar cuotas alimenticias en sede administrativa, encomendándose tal tarea al Departamento de Relaciones Familiares de la Procuraduría General de los Pobres, hoy en día (Procuraduría General de la Republica).6 Esta ley al contrario del Código Civil, tiene su fundamento filosófico en la corriente del pensamiento que concibe la protección de la familia en el denominado “Derecho Social”, y que debe de gozar de protección estatal. En este orden de ideas debido a que por mucho tiempo el derecho civil que ha regido en El Salvador, ha estado fuertemente impregnado de la corriente de pensamiento liberal, la que en su momento produjo cambios importantes; porque en los tiempos actuales ya no se adecua a las necesidades emergentes de la familia; situación que va minando la regulación que hace el Código Civil de la institución de la familia, surgiendo así un 6 El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor. Pág. 3; ano 2006; Tesis UFG, Santa Ana. 6 cambio sustancial; decretándose el Código de Familia el cual se argumento que era la respuesta y el producto de los avances contemporáneos del Derecho Internacional Privado, pero nuestro Código Civil que data de 1860 el cual puede decirse que perdió actualidad por contener disposiciones que contrastan abiertamente con principios y normas que imperan en la actualidad referente al derecho de familia. Dicho Código entra en vigencia el primero de octubre de 1994; abogando la parte del “Derecho de Alimentos” que contenía el Código Civil, tal como consta en el articulo 403 Código de Familia, es una disposición de naturaleza derogatoria, para dedicar a la vez dentro de su contenido un apartado dedicado especialmente sobre lo que son Los Alimentos, bajo la denominación del TITULO I, Del Libro Cuarto, titulado LOS ALIMENTOS, del articulo 247 al 271. Toda normativa trae subscritos objetivos para los cuales fue creada, los que en la ley de familia no se encuentran en un artículo determinado, no obstante se señala que su objeto es brindar los medios indispensables de subsistencia. El derecho a exigir alimentos, no solo comprende lo que es en si la comida; sino que estaba comprendido dentro de tal derecho lo que es el vestuario, la vivienda, la educación, salud, recreación; debiendo darse en proporción a las necesidades mas importantes, de la persona y del menor, para el caso, del que los recibe y de la solvencia de quien debiera proporcionarlos. Es así que el decreto legislativo número 140, de fecha 6 de noviembre de 1997, también reglamenta la cuota alimenticia adicional ordenando a los pagadores de las distintas unidades primarias de organización y de las instituciones autónomas así como las descentralizadas del Estado, municipalidades e Instituciones privadas, para retener el pago de las cuotas alimenticias en adición a la cuota del mes de diciembre de cada ano, equivalente a un 30% del salario devengado en concepto de compensación económica, en efectivo o aguinaldo; a través de la Procuraduría General de la Republica o de los Tribunales de Familia. 7 2. TEORIAS QUE JUSTIFICAN LOS ALIMENTOS. a) TEORIA DE ANTICIPO DE LA PORCION DE GANANCIALES O BIENES COMUNES. Teoría que sostiene que los alimentos son anticipo de la porción de los gananciales o bienes comunes que corresponderían a la mujer en la adquisición de los bienes en comunidad. Esta teoría considera que la prestación de alimentos, no tiene su fundamento legal en la necesidad del alimentario o en la imposibilidad de conseguir recursos por su cuenta, sino en la obligación legal de alimentar al cónyuge, fundamento en el carácter de comunidad o ganancias de los ingresos del marido durante el matrimonio.7 Las consecuencias de esta teoría seria el caso de que el marido siempre deba prestarla, aun cuando la mujer tuviera medios económicos propios suficientes y que la pensión por alimentos se graduaría, no por sus necesidades reales, sino por el monto de los gananciales o bienes obtenidos durante la vida en común como cónyuges. Esta teoría depende del Régimen de la Comunidad Diferida, según un estudioso del Derecho de familia Aquiles Guaglianone, ya que es aquí en donde la mujer puede obtener pensión alimenticia no importando que tantos bienes posea, sino por haber convivido junto a una persona en un matrimonio, el cual le deberá alimentos por ley. 7 El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor. Pág. 10; ano 2006; Tesis UFG, Santa Ana. 8 b) TEORIA DE LA PENSION ALIMENTICIA Es una institución relativamente nueva en el Derecho de Familia; nace en Francia en 1975, se desarrollo en Alemania en 1976 y en España en 1981, El Salvador la adopta a partir del 1º. de octubre de 1994, y es uno de los pocos países de América latina que la tiene regulada. La pensión alimenticia se obtiene mucho por el divorcio, por causas objetivas y por el divorcio remedio. Esta teoría considera que la prestación no son anticipo de gananciales o de bienes comunes, sino una verdaderamente pensión alimenticia, aun cuando se cuenten con bienes comunes, propios y gananciales. Partiendo de esta determinación doctrinaria, se dice que por no ser concedidos entre cónyuges deja de ser una prestación alimenticia, a los cuales son aplicables los principios generales que acerca de estos regula la legislación familiar, excepcionándose, únicamente de esta obligación, cuando se prueba la imposibilidad de conseguir un trabajo que sirve como medio de subsistencia, por alguna incapacidad mental o física.8 La pensión alimenticia únicamente puede decretarse en la sentencia de divorcio y sobre todo pedirse en el proceso de divorcio o salvo que haya un acuerdo entre los conyugues para reclamarla en un tiempo posterior. 8 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; Págs. 18-21; año 2004 (Tesis UES). 9 Para poder determina el monto de la pensión alimenticia el juez tiene que valorar algunas de las circunstancias siguientes: • La edad y el estado de salud del acreedor • Su capacidad económica y calificación profesional • La duración del matrimonio Cabe aclarar que puede ser sustituida por; la entrega de bienes, es decir transfiriendo el dominio de propiedad de un bien inmueble o mueble, entregando la suma de dinero de una sola vez al acreedor y constituyendo un derecho de usufructo sobre determinados bienes para el acreedor. I) CLASIFICACIÓN DE LA PRESTACION ALIMENTICIA A) DOCTRINARIAMENTE POR SU ORIGEN O POR LOS MODOS DE HACER VALER EL DERECHO DE ALIMENTO: Es muy importante clasificar los alimentos, nuestra primera clasificación es la que doctrinariamente “Manuel Somarriva Undurraga enuncia del modo de hacer efectivo el pago”:9 2- Alimentos legales o forzosos : Estos pueden surgir de un tratamiento o mandato judicial y cuya obligación de proporcionarlas deriva exclusivamente del legislador, es decir que puede ser un 9 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; año 2004 (Tesis UES). 10 contrato-donación; y los forzosos emanan del mandato de la ley, ya que nace a raíz de la voluntad unilateral de aquel que la proporciona, o bien del acuerdo entre el alimentante y el alimentario que puede ser un acto de donación. 3- Alimentos Voluntarios: Haciendo referencia a los alimentos voluntarios del Código de Familia, en su artículo 271, delega a la Procuraduría General de la Republica para levantar acta del convenio, dándole fuerza ejecutiva. En estos se encuentran los originados de un acuerdo de las partes o de la voluntad unilateral del alimentante, tal como puede suceder en un divorcio por mutuo consentimiento, en el que algunas de las partes voluntariamente otorga una prestación alimenticia.10 B) POR SU EXTENCION: 1- Congruos o vitales: Son las que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo que corresponda a su estilo o forma de vida. Los alimentos congruos tienden una mayor interdependencia, concedidos durante toda la vida del alimentario. 2- Necesarios o naturales: Son los que se dan al alimentario simplemente para sustentar su vida, es decir los precisos para su subsistencia. Su prestación representa un debilitamiento del vínculo familiar, una menor intensidad en cuanto a cubrir la necesidad del alimentario. 10 El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor. Pág. 13; año 2006; Tesis UFG, Santa Ana. 11 En nuestro ordenamiento jurídico, se ha suprimido la clasificación anteriormente citada, atendiendo a los modernos criterios que hacen una distinción eminentemente formal entre los alimentos congruos y necesarios, ya que no radican en lo que cada uno de ellos comprende sino en atención a su cuantía. Por ello se advierte que ya sean estos congruos o necesarios, solo dan derecho a que se reajusten los medios de subsistencia que el alimentario ya posea, de tal manera que, fijando la cuota en atención a sus posibilidades actuales, puede este sostenerse dignamente y sobrevivir; ya que el legislador en atención a las necesidades básicas de los individuos: la crianza, la educación y el establecimiento que comprende el aprendizaje de una profesión u oficio.11 C) POR EL MOMENTO PROCESAL QUE SE RECLAMA: a) PROVISIONALES: “Son los que se determinan durante el tramite del proceso dado el carácter de urgente e inaplazable por la necesidad de darlo” art. 255 CF. Es decir los que se dan mientras se ventila en juicio la obligación de prestar alimentos, porque sabiamente el legislador ha pensado en el tiempo que dure no es posible dejar sin protección al que reclama alimentos. b) DEFINITIVOS: Las disposiciones 256 y 257 establecen el pago anticipado de la pensión alimenticia; la cual puede ser proporcionada en dinero o en especie u otra forma establecida por la ley, tomándose en cuenta la sana critica del juez para su cumplimiento, ya que se especifica que debe de cumplirse de forma anticipada y sucesiva. Son los que se determinan en la sentencia definitiva; esta es dictada en el juicio dicha sentencia es condenatoria para el demandado siendo así que los definitivos reemplazan a los provisionales. 11 La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento; año 2004; Tesis UES 12 3. NATURALEZA JURIDICA DE LOS ALIMENTOS La naturaleza jurídica del derecho de alimento nace de la necesidad que tiene el alimentado, (los que pueden ser: los cónyuges, de los ascendientes y descendientes, los hermanos, y a los adultos mayores) la cual se encuentra establecida en el código de familia, estableciendo presupuestos tales como: uno de ellos es el que realmente necesite los alimentos que solicita, y dos el que los otorga, tenga la capacidad económica para proporcionarlos, ya que este tiene como antecedente la institución de la familia.12 Al momento de crear el derecho de alimento, el legislador tenia clara su definición, es decir que lo hizo con la intención de proteger aquellas personas, con el objeto de que no les falte lo mínimo para su subsistencia y pensó que la mejor forma de regularlo seria obligando a las personas unidas por el parentesco (filiación) o por el matrimonio. Se puede decir entonces, que los alimentos son el “vinculo jurídico” determinante del parentesco que establece una verdadera relación alimentaria, que se traduce en un vínculo de origen legal. Se exige recíprocamente de los obligados a proporcionarla, que son los sujetos de la obligación alimenticia (alimentante), frente al beneficiario con el objeto de satisfacer sus necesidades (alimentario). Siendo así que este derecho esta enmarcado dentro del “Derecho Social”, ya que posee todas aquellas condiciones que son inherentes a la persona, por lo tanto son de exigencia cotidiana dentro de cualquier sociedad. Desde sus inicios el derecho de alimentos deviene de un derecho individual pero es producto de la responsabilidad colectiva. 12 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Legislación que Garantice su Cumplimiento; año 2004 (Tesis UES). 13 En este apartado nos referiremos al divorcio como el medio legal para ponerle fin al matrimonio, como unión legalmente reconocida por el Estado, y que debe tener su asidero en causas expresamente determinadas por la ley; y se le considera como un mal necesario porque pone fin a un conflicto familiar en el cual ya no es posible reconciliarse, producto de que el vinculo afectivo a desaparecido en dicha unión; entendiéndose en este caso de la cuota alimenticia entre cónyuges.13 En el caso de los hijos menores, también tienen derecho a la cuota alimenticia; es por ello que el Estado como ente soberano debe de velar por estos menores, para evitar que queden desprotegidos por sus padres y procurarles el bienestar y su seguridad. I) DEFINICION DEL DERECHO DE ALIMENTO: El Derecho de alimento: Es el derecho que tiene una persona a exigir alimentos de otra con la cual generalmente se encuentra ligada por el parentesco y tiene un sólido fundamento en la equidad, en el derecho natural. De ahí que el legislador al establecerlo en la ley; no hace sino, reconocer un derecho más fuerte que ella misma y darle mayor importancia y relieve. Son las fuentes económicas que permite satisfacer todas las necesidades primarias y secundarias del alimentario; es decir que los alimentos forman parte esencial de la vida de toda persona siendo inherentes e intransmisibles. Es la obligación moral que tiene el alimentante para asistir en todas las circunstancias económicas llamadas alimentos dirigidas especialmente al alimentario; esto implica una prestación de alimentos que pueden ser en dinero o en 13 El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor; año 2006; Tesis UFG, Santa Ana. 14 especie, y esta es una consecuencia directa del parentesco, siendo así, una persona que esta facultada para reclamar a otra los medios de subsistencia propios y del respectivo núcleo familiar, este puede hacerse efectivo de dos formas: la primera puede ser voluntaria y forzosa; la segunda es producto de la ley o por resolución judicial.14 II) DEFINICIONES DEL DERECHO DE ALIMENTO: Articulo 247 “Son los alimentos las prestaciones que permiten satisfacer las necesidades de sustento, vestido, conservación de la salud y educación del alimentario”.Código de Familia 15 La obligación legal de alimentos se origina cuando un familiar próximo se encuentra en un estado de necesidad, y el llamado tiene posibilidad económica de prestarlos sin desatender las necesidades propias y de su familia. “La prestación en dinero o en especie que una persona, en determinadas circunstancias (indigente, incapaz), puede reclamar de otras, entre las señaladas por la ley por la ley, para su mantenimiento y subsistencia”. Antonio Sierra Rincón “Son los recursos indispensables para la subsistencia de una persona y el mantenimiento de un decoroso nivel de vida”. 14 15 La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento; año 2004; Tesis UES Código de Familia, 8va. Edición; año 2007.Editorial Liz. 15 “Alimentar es proporcionar a alguien lo necesario para sustentar la vida en cualquier momento, de modo que dentro de su objetivo de satisfacer el primer derecho que tiene todo ser humano a la existencia, los alimentos sean congruos o necesarios son de realización progresiva, esto es una vez establecida su procedencia de conformidad a la ley, debe satisfacerse dentro de los periodos y en la forma en que la misma ley los ha contemplado para llenar cumplidamente los fines a que están destinados”. Torres Cabanellas16 “Los alimentos comprenden la comida, vestido, la habitación, y la asistencia en casos de enfermedad. Respecto de los menores los alimentos incluyen, además los gastos necesarios, para proporcionarles algún oficio, arte o profesión honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales”. Sara Montero Dualth. “Las asistencias que en especie o en dinero, y por la ley, contrato o testamento, se dan a una o mas personas para su manutención y subsistencia; esto es para comida, bebida, vestido, habitación y recobro de la salud, además de la educación e instrucción cuando el alimentista es menor de edad”. Joaquín Escriche III) CARACTERISTICAS DE LA PRESTACION DE ALIMENTOS: a) Reciproca b) Sucesiva c) Divisible d) Personal e Intransmisible e) Indeterminada y variable f) Alternativa g) Imprescriptible h) Exigible i) 16 Asegurable Diccionario Usual de Derecho; Torres, Cabanellas; Tomo I. 16 j) Inembargable k) Sancionado por su cumplimiento l) Irrenunciable m) Modificable n) Incompensable A) RECIPROCA: Esta característica se encuentra plasmada en el articulo 248 del Código de Familia, al establecer “se deben recíprocamente alimentos…” si se fundamenta en vínculos familiares, quien tiene derecho recibir alimentos también tiene el deber de prestarlos. Especifica ya que si en determinado momento se haya el alimentario en determinadas circunstancias de necesidad e incapacidad económica puede pasar a la condición del alimentante; o sea que quien tiene el carácter de acreedor, por hallarse en estado de necesidad, puede convertirse en deudor y pasar hacer económicamente insolvente; siempre y cuando el antiguo deudor pase al estado de necesidad. 17 Excepcionalmente, no hay reciprocidad en los siguientes casos: 9 En los actos testamentarios y la donación que designa a determinadas personas como beneficiarios de esta prestación; ya que cesa la prestación. (Art. 270y 271 C.F.). 17 Medidas de Control Estatales par la Observación del Derecho de Alimentos a Nivel de Fijación por la PGR; año 2005; Tesis UFG. 17 B) SUCESIVA: La obligación de prestar alimentos, los Art. 248 y 251 del código de familia, en vista de que en ellos se designan a las personas a las que se legalmente se les debe alimento de una manera gradual, estableciendo en la ley el orden de los sujetos obligados a suministrarse alimentos y solo a falta o por motivos de imposibilidad de los primeros, estarían obligados a prestar los siguientes. Es decir que este orden sucesivo determina de una forma ordenada esta prestación. En nuestra legislación jurídica Familiar los cónyuges están en primer orden, en segundo los ascendientes y descendientes; hasta el segundo grado de consanguinidad y finalmente los hermanos.18 C) DIVISIBLE: Doctrinariamente se entiende por obligaciones divisibles los que pueden cumplirse parcialmente; a contrario sensu es indivisible, si la prestación debe hacerse totalmente o sea de una vez. Ahora bien adecuando la doctrina a la obligación de prestar alimentos, es divisible ya que es susceptible de ser fraccionada entre las diversas personas obligadas a prestarlas en su momento determinando al acreedor alimentario. Tal como lo disponen los art. 256 y 257 del Código de Familia, dice: “las pensiones alimenticias se pagaran mensualmente, en forma anticipada y sucesiva, pero el juez según las circunstancias podrá señalar cotas por periodos mas cortos…” No obstante el juez podrá autorizar el pago de la obligación alimenticia en especie o en cualquier otra forma, esta se dará cuando a juicio prudencial del juez hubiere motivo que lo justificare. 18 La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento; año 2004; Tesis UES 18 El art. 252 C.F “expresa que cuando recaiga sobre dos o mas personas la obligación de dar alimentos por un mismo titulo, el pago de los mismos será proporcional a la capacidad económica de cada quien…” D) PERSONAL E INSTRANSMISIBLE: Esta característica es muy importante, ya que significa que el derecho a pedir alimentos es intransferible “intitui personae” que establece claramente que el derecho de alimentos no puede transmitirse por el hecho que es inherente a cada persona, es un derecho intransferible; decir no puede ser pasado de generación a generación su fundamento esta en la naturaleza misma de la relación familiar, existente entre los sujetos obligados a darla.19 Los alimentos se confieren a una persona determinada, en razón de sus necesidades y se obliga a otras de acuerdo a su capacidad económica. Esta característica se origina de la relación que existe entre los miembros de la familia; es por ello que la relación entre el padre y el hijo es esencialmente personal Al respecto de la transmisibilidad por causa de muerte, la prestación alimenticia, han surgido dos pociones doctrinarias:20 La primera que sostiene que la obligación alimentaria, desaparece con la muerte del deudor y no es transmisible a los herederos por ser una obligación de carácter persona, seguida por lazos familiares, que unen a los sujetos acreedor-deudor alimentario. 19 La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento; año 2004; Tesis UES El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; año 2004 (Tesis UES). 20 19 La segunda que sostiene que la prestación alimenticia al igual que cualquier otra deuda, debe transmitirse a los herederos y sucesores a titulo universal, esto por que esta prestación es de carácter patrimonial y si existen bienes en el haber hereditario. E) INDETERMINADA Y VARIABLE: La prestación esta sujeta a factores externos de carácter pecuniario que la vuelven fluctuantes con relación tanto a la necesidad del alimentario, como a la capacidad del alimentante.21 Sobre este aspecto, el articulo 259 del C. F. Expresa que” los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario siempre que persistan las circunstancias que legitimaron la demanda. Podrá modificarse la pensión alimenticia si cambiaren las necesidades del alimentario o las posibilidades del alimentante”. Es interesante señalar que la variabilidad de la prestación alimenticia, hace que; no obstante se fije una cuota alimenticia, esta no se resuelve definitivamente en la cuantía. Las prestaciones alimentarías son indeterminadas con respecto a su monto, partiendo de su carácter provisional que puede aumentarse o disminuirse. F) ALTERNATIVA: La alternatividad de la obligación alimenticia consiste en que el alimentante puede cumplir con el deber alimenticio, ya sea proporcionado en suma de dinero al alimentario o dándole esta prestación en especie. 21 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; año 2004 (Tesis UES). 20 El Art. 257 del C. de F. Expresa que “se podrá autorizar el pago de la obligación alimenticia, en especie o cualquier otra forma, cuando a juicio prudencial del juez hubiere motivos que los justificaren. G) IMPRESCRIPTIBLE: El derecho que se tiene para exigir alimentos futuros no puede extinguirse por el transcurso del tiempo, puesto toda vez que se configuren los supuestos que la ley requieren para que se proporcionen, si tiene la facultad para demandarlos. Hay una excepción a esta característica en el artículo 261 C. F. Expresa que “las pensiones alimenticias atrasadas prescribirán en el plazo de dos anos, contados a partir del día en que dejaron de pagarse”. H) EXIGIBLE: Por ser los alimentos necesarios para la subsistencia del ser humano, son indispensables para su desarrollo; así como consecuencia de tener lazos estrechos de un vínculo familiar puede exigirlo del alimentante desde el momento que este se ha demandado. I) ASEGURABLE: Esta prestación tiene como objetivo principal, garantizar la conservación de la vida del alimentario, el Estado vigila porque se cumpla con la efectividad de esta prestación con la mayor efectividad posible, revistiéndola de una seguridad real, por 21 lo que se cuenta con los medios legales necesarios para garantizar o asegurar su cumplimiento por medio de cauciones como lo son la hipoteca, la fianza, prenda.22 Los artículos 262 y 263 del C. de F. Desarrollan la fuerza ejecutiva de los convenios sobre alimentos celebrados por la Procuraduría General de la Republica, del mismo modo el Art. 264 C.F. otorgan preferencia en su totalidad a las retenciones de salarios por alimentos. J) INEMBARGABLE: El fin que se persigue es mantener la protección y proporcionar los medios económicos necesarios para satisfacer las prioridades del alimentario como del alimentante y por razón expresa de la ley, la cuota alimenticia es inembargable art. 262 C. de F. K) SANCIONADO POR SU CUMPLIMIENTO: El incumplimiento de la obligación de la prestación alimenticia, es sancionado por la ley con un carácter primordial; no se concibe la prestación alimenticia sin una ley que imponga, ya que tiende con ello, a resolver el problema de conservar la vida de los individuos con interés del Estado y de la sociedad. Si el deudor alimentante incumple con esta obligación legalmente instituida, el acreedor alimentario puede hacer uso de la acción judicial, para efecto que se cumpla con esta prestación; El articulo 243 del C. de F. Establece “la exigibilidad judicial con la prestación alimenticia desde la fecha de presentación de la demanda. 22 El Derecho de Alimento en la Mujer Embarazada y el Menor. Pág. 13; año 2006; Tesis UFG, Santa Ana. 22 L) IRRENUNCIABLE: La obligación alimentaria no puede ser objeto de renuncia a pesar de que los derechos conferidos por las leyes son en general irrenunciable; pero esto siempre y cuando velen por el interés individual del renunciante y siendo esta que tiene como fin inmediato solucionar al alimentario la situación de necesidad en que se encuentren. Es un derecho al que no se puede renunciar al futuro, pero si a las pensiones vencidas.23 No se permite el derecho a la renuncia al derecho de solicitar alimentos por existir de por medio un interés superior que no consiste que una persona deje de ser sustentada por quien tiene la obligación. M) MODIFICABLE: Esta tiene su fundamento en que la cuota puede ser modificada debido en que en la actualidad al alimentante ya no le alcanza para cubrir las necesidades básicas del alimentario, por lo que esta en su derecho de exigir el incremento de la cuota alimenticia, de parte de la persona obligada. N) INCOMPENSABLE: La compensación es una forma de extinguir las obligaciones y que se da cuando dos personas reúnen la calidad de deudor y acreedor recíprocos. En este tipo de situación el único que sale perjudicado es el alimentario, ya que no recibe lo que le corresponde en concepto de cuota alimenticia, de parte del obligado por la ley a concederlos.24 23 El Incumplimiento de la Obligación Alimenticia por parte de los Padres en Relación a sus Hijos Menores de Edad y la Falta de una Adecuada legislación que Garantice su Cumplimiento, Análisis de Datos en los Respectivos Juzgados de lo Penal de San Salvador 1989-1994; año 2004 (Tesis UES). 24 La Obligación Alimentaria y Efectos Jurídicos de su Cumplimiento; año 2004; Tesis UES 23 CAPITULO II MARCO REGULATORIO SUMARIO: II-Marco Regulatorio:1- Ubicación Constitucional: a) Constitución de El Salvador; 2- Tratados Internacionales: a) Declaración Universal de los Derechos Humanos; b) Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales; c) convención Americana de los Derechos y Deberes del hombre; d) Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; e) Convención sobre los Derechos del Niño; 3- Legislación Secundaria: a) Código de familia; b) Ley Procesal de Familia; c) Disposiciones especiales relacionadas a las personas obligadas al pago de pensiones alimenticias (Decreto 503); d) Ley Orgánica de la PGR; e) Ley de Atención Integral para la Persona Adulta mayor; 4- Reglamentación Especial: a) Código de trabajo, b) Código Penal. En la legislación salvadoreña encontramos preceptos legales que tienden a la protección de las obligaciones alimenticias, las cuales tienen su fundamento en las relaciones de familia y por consiguiente en el parentesco. Hoy en día el derecho de alimento esta regulado por nuestras leyes; bases que deben de cumplirse, porque de no hacerlo se impone una sanción. Es por ello que en este capitulo desarrollaremos la legislación de la siguiente manera: 1. El Derecho de alimento en la legislación primaria Salvadoreña 2. El Derecho de alimento en los Tratados internacionales 3. El Derecho de alimento en la Legislación Secundaria 4. El Derecho de alimento en la Reglamentación Especial 24 1. UBICACIÓN CONSTITUCIONAL. a) CONSTITUCION DE EL SALVADOR. En la Constitución de El Salvador de 1983, en su Artículo 2. Inciso 1, protege el Derecho a la vida, y el proteger la vida de todo ser humano, se entiende, lógicamente, que también se esta garantizado el derecho a recibir una adecuada alimentación. Cuando se hace referencia a los alimentos entendemos que es el conjunto de necesidades primarias y secundarias a las que tiene todo ser humano derecho, es por ello que el Estado lo garantiza. Al reconocer este derecho fundamental, del ser humano, se regula en el capítulo II de la Constitución los derechos sociales, y como sección primera el tema de la Familia la cual constituye la base fundamental de la Sociedad en general; que descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges, estableciendo a la vez equitativamente entre ambos, derechos y deberes recíprocos, sin dejar de lado las relaciones familiares resultantes de la unión estable entre el hombre y la mujer. En el Art. 34 Cn. se establece que “… todo menor tiene derecho a vivir en condiciones familiares y ambientales que le permitan su desarrollo integral, para lo cual tendrá la protección del Estado…” 25. En esta disposición, la obligación por parte del Estado será a través del efectivo cumplimiento de las leyes secundarias en las cuales se logre el cumplimiento de dar alimento por parte de los padres, con respecto a sus hijos menores, también, en la misma se menciona la creación de Instituciones, las cuales se encargarán de proteger los Derechos, y por obligar al padre, para que proporcione la prestación alimenticia a sus hijos menores a través de los principios de proporcionalidad y necesidad; es decir se garantiza en efectivo el derecho de alimentación, vivienda, salud, educación vestuario y recreación y todo a aquello que demanda la canasta básica. 25 Constitución de la Republica de El Salvador Art. 32-36 25 El Art. 35, Inciso 1, Cn., se establece que “… el Estado protegerá la salud física, mental y moral de los menores, y garantizará el derecho de éstos a la educación y a la asistencia…” 26 La presente disposición constitucional establece la protección de los menores, y en ella el Estado se obliga a hacer cumplir los Derechos en el caso de que, estos Derechos, no puedan hacerse efectivos. En todas las disposiciones referentes a la familia únicamente se encuentra implícito el derecho en referencia, a pesar de que éste emana tanto del establecimiento de un vínculo matrimonial, como de una relación familiar de hecho, aunque en ambas situaciones por naturaleza están obligados los padres a brindar a sus hijos protección, asistencia, educación y seguridad. Ante la irresponsabilidad de los progenitores en la mayoría de los casos el hombre según José Antonio Álvarez Caperochipi los cuales generalmente con la ruptura del núcleo familiar se olvidan de los hijos y no les proporcionan ni siquiera los alimentos necesarios que les permitan subsistir. Ante ello el Estado ha creado las Instituciones que controlen y hagan efectiva la obligación de los padres de brindar alimentos a sus hijos, y no solo a ellos sino en su caso al cónyuge, esto en el caso de que hubiera existido un vínculo matrimonial o también de los hijos a los padres cuando estos no puedan valerse por si solos. El derecho de dar alimento viene establecido desde la constitución de 1886, en la cual establece “organizar la vida del país sobre bases justas y firmes, que armonicen los derechos individuales con los de la sociedad y El Estado a fin de que sean una garantía positiva para la realización de los principios, libertad, justicia y solidaridad”27 26 27 Ídem Compendio de Historia del Derecho de El Salvador, Capitulo I. Autor José Enrique Silva. Pág. 48 26 2. TRATADOS INTERNACIONALES. Es importante recalcar que los Tratados Internacionales, una vez entran en vigencia conforme a sus mismas disposiciones y a la Constitución, son Leyes de la República, de esta manera, se acepta el criterio de que los Tratados, válidamente celebrados y ratificados, forman parte del orden jurídico salvadoreño; se ha establecido la posición de los Tratados en el orden jerárquico, dentro del sistema jurídico de El Salvador. Así, se establece, sin lugar a ninguna duda, que los Tratados tienen una jerarquía superior a las Leyes Secundarias, sean estas anteriores o posteriores a la vigencia del Tratado; de esta manera, mediante el Tratado puede derogarse una Ley Secundaria anterior, pero ninguna Ley Secundaria, podrá derogar o modificar las disposiciones de un Tratado; en caso de conflicto, entre ambos, prevalecerá el Tratado. Existen instrumentos internacionales que contienen el Derecho de Alimentos, reconociéndolo como uno de los Derechos fundamentales de los seres humanos. A) DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS. Considerada y proclamada por la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas, el diez de diciembre de 1948, se expresa lo siguiente: Art. 25.1 “Toda persona tienen derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud, y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, vejez u otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad”. 27 En el Artículo antes citado, dicha Convención consagra el derecho a que todo ser humano tiene con referencia a la alimentación, estableciéndola en una forma especial, su protección, predisponiendo su seguridad antes cualquier eventualidad que puede sufrir la persona, partiendo que el ser humano es fundamental en todo sistema de gobierno y que por ende no le pueden faltar sus necesidades primarias y secundarias. B) PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES. Reconoce el derecho a recibir alimentos en la forma siguiente: Art. 11.1 “Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y su familia, incluso la alimentación, vestido y vivienda adecuada, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados partes tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperación internacional fundada en el libre consentimiento. Los Estados partes en el presente Pacto reconociendo el derecho fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre, adoptarán individualmente y mediante la Cooperación Internacional, las medidas necesarias para erradicar el hambre en los países que han suscrito dicho tratado, …” El precepto legal, del pacto antes mencionado, incluye el reconocimiento que deben, por los Estados parte, al Derecho Alimentario a tomar las medidas necesarias para erradicar el hambre, sean estas individuales o colectivas por ende El Salvador ha incluido programas que van encaminados a mejorar la calidad de vida de sus habitantes. 28 El Pacto antes mencionado fue ratificado por El Salvador, razón por la cual se encuentra obligado a cumplirlo, por medio del Decreto Ejecutivo No. 27 de la Junta Revolucionaria de Gobierno, el 23 de Noviembre de 1979, y publicado en el Diario Oficial No. 218. C) CONVENCIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE. Esta Convención fue aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana de Bogotá, Colombia, en 1948. Y fue ratificada por El Salvador por medio del Decreto Legislativo No. 5, del 15 de junio de 1978, publicado en el Diario Oficial No. 113, del 19 de junio de 1978. En su Capítulo Segundo contiene el Título que lleva el nombre “Deberes”, Art. XXX, “Toda persona tiene deber de asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos menores de edad y los hijos tienen el deber de honrar siempre a sus padres y el de asistirlos, alimentarlos y ampararlos cuando éstos lo necesiten”. En esta convención se encuentra inmerso el Derecho de reciprocidad; es decir los padres para los hijos y los hijos para los padres. D) DECLARACIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE. Art. XI. “Toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales, relativas a la alimentación, el vestido, la vivienda y la asistencia médica correspondiente al nivel que permiten los recursos públicos y los de la comunidad”. Lo preceptuado, en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, dispone que todo ser humano tenga derecho a que se le proteja su salud física y a que tenga una adecuada alimentación. Esta convención fue aprobada en la 29 Novena Conferencia Internacional Americana de Bogotá, Colombia, en 1948. Fue ratificada por El Salvador, por medio del Decreto Legislativo No. 5 del 15 de junio de 1978, y publicado en el Diario Oficial No. 113, del 19 de junio de 1978. E) CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO.28 Art. 27, No. 4. “Los Estados partes tomarán las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidad financiera por el niño, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el niño resida en un Estado diferente de aquel en que resida el niño, los Estados partes promoverán la adhesión a los Convenios, así como la concertación de cualquier otros arreglos apropiados”. Por ende los niños son y serán la base fundamental de todo estado es por ello que necesita la protección adecuada del Estado y de la familia, esta convención constituye el más importante instrumento jurídico de carácter universal de protección a los Derechos de la infancia. La anterior dispocisión, establece que los Estados partes establecerán las medidas en que los padres o personas encargadas de los niños deberán proporcionar la asistencia económica, ya sea que el obligado esté dentro o fuera del País. Por ello El Salvador que es Estado Parte ha dado la facultad al Ministerio Publico (PGR) a través del Procurador General de la Republica de El Salvador; que siga los trámites de Descuento de cuota alimenticia en el Extranjero de aquellos padres que han sido demandados y que se les ha comprobado su paternidad. Aunque cabe aclarar que la 28 La Convención sobre los Derechos del Niño fue adoptada por la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas el día 20 de noviembre de 1989, y fue afirmada y ratificada por El Salvador el 26 de Enero y el 27 de abril de 1990, respectivamente 30 cuota Alimenticia no es obligatoria en el extranjero; sino que es voluntaria, porque aun no hay leyes que la obliguen. Como lo es en el país. El Salvador como país ratificante de todos estos tratados, busca garantizar en efectivo los derechos fundamentales de sus habitantes, en principal el derecho de alimentación que tienen niños, niñas, ancianos y demás personas que la ley ampara, con estas ratificaciones una vez más la ley protege en gran medida el derecho de alimentación, porque busca el beneficio de los mas vulnerables en todo caso los niños ya que son el futuro del mañana, nuestros futuros gobernantes. 3. LEGISLACION SECUNDARIA Haciendo un breve precursó histórico sobre el Derecho de Alimento en 1859 fue aprobado el Código Civil, en el cual señalaba a las personas a quienes se les debía proporcionar alimentos, tomando como base, en su mayoría, el vínculo de parentesco que existe entre el padre y el hijo; pero con la entrada en vigencia del Código de familia de 1993 fueron derogados dichos artículos, de esta forma se rompió con los viejos esquemas que establecían desigualdad para los hijos. Esta legislación (Código Civil) lejos de reconocer los derechos que los hijos tienen en relación a sus padres, especialmente con respecto al derecho de recibir una prestación alimenticia, les obstaculizaba dicho derecho. A) CÓDIGO DE FAMILIA. El Código de Familia obedece al mandato constitucional de crear la legislación necesaria para la protección de la familia como base fundamental de la sociedad, desarrollando en el Libro IV TITULO PRIMERO CAPITULO ÚNICO lo pertinente a los 31 alimentos, Artículos del 247 al 271 derecho fundamental del individuo como parte integrante del núcleo familiar derivado del parentesco, de la filiación y la adopción. Estableciendo claramente que debemos entender por alimento, de tal manera que el Art. 247 literalmente dice: "son alimentos las prestaciones que permiten satisfacer las necesidades de sustento, habitación, vestido, conservación de la salud y educación del alimentario"29 El Art. 107 del mismo cuerpo normativo, también regula la pensión alimenticia especial y se refiere a las personas discapacitadas que no pueden trabajar, las personas declaradas judicialmente incapaces, por medio de la sentencia de divorcio, la pensión alimenticia será establecida en base a las posibilidades económicas del obligado, por el juez competente, por el procurador Adjunto de la Procuraduría General de la República o por el consenso de ambos cónyuges celebrado previamente ante Notario. Entre las disposiciones legales similares, para obligar al padre a proporcionar la prestación alimenticia tenemos las siguientes: Art. 253 Código de Familia manifiesta la obligatoriedad que tienen las personas a dar alimentos, es decir se hace exigible desde que lo necesita la persona, en todo caso desde que la mujer sale embarazada, cuando los padres ya no pueden trabajar o cuando el juez lo considere conveniente. La pensión alimenticia se establece de acuerdo a la capacidad económica del obligado y al estado de necesidad del que la recibe. Así mismo el Art. 253-A establece que “toda persona natural mayor de dieciocho años de edad, para efectos de la extensión o renovación de pasaporte, licencia de 29 Ministerio de Justicia, Código de Familia, Editorial: LIS 2006, Pág. 494-496. 32 conducir, tarjeta de circulación y tenencia para portación de arma etc…” tiene que estar solvente de la obligación de prestar alimento, en caso que haya sido demando. Para poder accesar a esta clase se servicios que en determinado momento se convierten en necesarios hay que garantizar la solvencia, del mismo modo se siguen las mismas reglas si la persona quiere optar a un crédito personal, tendrá que comprobar que no tiene la obligación pendiente y que nunca ha sido demandado. En el Art. 258, del Código de Familia, obliga al padre, a cumplir con el derecho de dar alimentos, y esta disposición es la que se refiere a la restricción migratoria. Este articulo tiene por finalidad garantizar el derecho de recibir alimentos que tiene el hijo, por parte del padre, el cual no podrá salir del país mientras no rinda caución, o sea que debe, el obligado, dejar garantizada la continuidad de la obligación por medio de hipoteca, prenda, fianza u otra. En el Art. 264, del Código de Familia, se establece la responsabilidad solidaria que tendrá el Pagador, con el obligado al pago, de las cuotas alimenticias no retenidas; en caso de desobediencia, esta obligación solidaria, tendrá responsabilidad penal; ya que la pensión alimenticia es preferencial es decir ocupa el primer lugar de la lista en descuento que se le hace a toda persona obligada ha darla. Las disposiciones legales mencionadas anteriormente, establecen que en el desempeño del rol de padre de familia se deben de cubrir las necesidades básicas insatisfechas como lo son alimentación, educación, vestuario, salud, vivienda, etc., a sus hijos menores de edad. Conforme la capacidad económica que estos tengan. De acuerdo a la clasificación que hace la Dirección General de Estadísticas y Censos (Digestyc), define como canasta básica: “el conjunto de productos considerados básicos en la dieta de la población residente en el país, en cantidades suficientes 33 para cubrir adecuadamente las necesidades energéticas y proteínas de un individuo promedio.” Es decir que la satisfacción de las necesidades básicas de los hijos depende en gran medida de los ingresos económicos de los progenitores. Así también, este Derecho se vuelve recíproco en cuanto a que los hijos, en un determinado momento, podrán ser los padres quienes necesiten de su asistencia, siendo entonces que los hijos deberán de proporcionar la alimentación y los cuidados necesarios durante su vejez. Para ello El Salvador ha creado instituciones adecuadas para garantizar el derecho de alimentación recíprocamente. B) LEY PROCESAL DE FAMILIA. Esta ley tiene como objeto establecer la normativa procesal para hacer efectivos los derechos y deberes regulados en el Código de Familia, como es el derecho de alimento, sin dejar fuera otras leyes que contienen disposiciones sobre el tema abordado. El proceso de familia, tiene por finalidad dirimir los conflictos surgidos de las relaciones de familia prácticamente se conoce como la serie de actos jurídicos procesales que regula en forma completa y sistemática a la familia, los menores y a las personas adultas mayores, en este proceso el juez de familia se convierte en conocedor directo del problema mediante el principio de inmediación. De esta manera el Titulo IV Capitulo I nos habla de cómo podemos iniciarlo para garantizar el derecho fundamental de alimentos de los involucrados. Asimismo en el Art. 139 contempla el proceso de alimento estableciendo para el mismo las reglas indispensables a cumplirse en el referido proceso, para el caso el 34 juez tiene la facultad de ordenar el pago de alimentos provisionales desde la admisión de la demanda cuando considere que existe razones suficientes para ello también debe ordenar de oficio la práctica de las pruebas necesarias para establecer la capacidad de solicitar alimentos del demandante si las partes no las hubiesen aportado. En esta disposición se está garantizando jurídicamente la finalidad de proteger a los miembros de la familia y con ello el derecho de alimento que se constituye en el principal de los derechos derivados del patrimonio de la familia. C) DISPOSICIONES ESPECIALES RELACIONADAS A LAS PERSONAS OBLIGADAS AL PAGO DE PENSIONES ALIMENTICIAS. (DECRETO 503) Según el Decreto 503 “es necesario que los padres que están obligados al pago de cuotas alimenticias y que reciban indemnizaciones laborales, compartan estos beneficios con sus hijos, ya que en muchos casos, aun cuando se reciben los aportes a sus obligaciones familiares, éstos no son suficientes para sufragar las necesidades fundamentales existentes. La cuota alimenticia puede ser retenida al trabajador el día de pago, al mismo tiempo establece que tiene que ser cancelada en su totalidad y de una sola vez, puede ser depositada en la Procuraduría General de la Republica, directamente por el alimentante o por los pagadores que efectúan las retenciones, todo para garantizar el derecho de alimento, como garantía fundamental de todo ser humano. 35 D) LEY ORGANICA DE LA PROCURADURIA GENERAL DE LA REPUBLICA. Por mandato constitucional corresponde a la Procuraduría General de la República “VELAR POR LA DEFENSA DE LA FAMILIA, DE LAS PERSONAS E INTERESES DE LOS MENORES, INCAPACES Y ADULTOS MAYORES…”. Tal función es desarrollada a través de la Unidad de Defensa de la Familia y el menor, por medio de atribuciones específicas señaladas en el artículo 22 de la Ley Orgánica de la Procuraduría General de la República, de las cuales enumeramos algunas a continuación: 1- Velar por el cumplimiento de las obligaciones derivadas de las relaciones de familia, cumpliendo los procedimientos administrativos y judiciales para su observancia. 2- Velar porque dentro de la fase administrativa, se efectúen los mecanismos de conciliación y mediación a fin de que se concluya en esta etapa los reconocimientos de los menores, cuotas alimenticias, salidas de menores y todas a aquellas diligencias que dentro de esta fase puedan agotarse. 3- Verificar el cumplimiento de la obligación de alimentos y el correcto destino de dicha pensión, en beneficio de las personas alimentarías y gestionar administrativamente o judicialmente el pago de la misma. 4- Proveer servicios notariales necesarios a fin de garantizar la protección de la familia y el menor. En el cumplimiento de tales funciones la Unidad de Familia tiene como principios rectores aquellos que informan al Derecho de Familia: la Unidad de la Familia, la igualdad de derechos de los hijos, la protección integral de los menores y demás incapaces, de los adultos mayores y de la madre o el padre. 36 De esta manera se señala que es la Procuraduría General de la República la Institución encargada de velar por el cumplimiento eficaz del derecho de alimento, a través de la unidad de Defensa de la Familia y el menor y es en esta unidad donde se observa mayor actividad procesal; ya que la mayoría de personas van a demandar de los padres irresponsables la cuota alimenticia para los hijos que han dejado en abandono. Si una de las atribuciones de la Unidad de Defensa de la familia y el menor es la de velar por el cumplimiento de las prestaciones alimenticias establecidas según su Ley, ésta obligación de suministrar alimentos puede ser cumplida por medio de cuotas en dinero o en especie que serán pagadas por mensualidades anticipadas y descontadas del salario del trabajador para cumplir con la obligación de dar alimentos. E) LEY DE ATENCION INTEGRAL PARA LA PERSONA ADULTA MAYOR.30 La presente ley tiene por objeto garantizar y asegurar una atención integral para la protección de las personas adultas mayores y contribuir al fortalecimiento e integración de la familia. Quiere decir que toda persona tiene derecho a una sana alimentación, no importando edad, ideología política, raza ni religión .etc., y es en ese sentido el Estado lo establece como garantía fundamental y crea una normativa focalizada para las personas que no tienen una vida económicamente activa. 30 Ley de atención integral para la persona adulta mayor Corte Suprema de Justicia Pág. 5 DO. 25- 02-2002 No. 38 37 Así mismo el Articulo 5 literalmente dice: “Son derechos fundamentales de las personas adultas mayores, los siguientes…..” 3°.) Recibir alimentación, transporte y tener vivienda adecuada…..” 31 La presente disposición legal hace énfasis al derecho de alimento que tienen las personas de la tercera edad, podemos establecer un paralelismo entre el momento en el cual los progenitores tienen una responsabilidad hacia los hijos y en esta legislación son los hijos quienes deben asumir la manutención de sus progenitores, de acuerdo al estado de necesidad del padre. Con todo lo anteriormente citado se puede decir que el derecho de alimento es un derecho reciproco entre padres e hijos. Esta ley pretende garantizar el derecho de alimento como un derecho fundamental de todo ser humano. El propósito de garantizar el derecho de alimento para las personas adultas mayores, nace de la obligación que emana el código de familia, en el Art. 248 No.2 de quienes son los llamados a darlos, y es en ese sentido que el legislador pretende obligar al hijo a no desamparar a sus progenitores en cuanto a su derecho. 4. EL DERECHO DE ALIMENTO EN LA REGLAMENTACION ESPECIAL A) CÓDIGO DE TRABAJO El fin que persigue el Derecho de Trabajo, es tutelar las relaciones existentes entre el obrero y el patrono, protegiendo de esta manera, y en forma indirecta, al ente familiar. Así mismo, se protege el salario, ya que muchos trabajadores, económicamente, sólo cuentan con éste como fuente de ingresos a sus hogares; 38 para poder satisfacer las distintas necesidades, entre ellas las más primordiales, tanto suyas, como de su grupo familiar. Debido a lo anterior, es que, cuando el trabajador, para el caso el alimentante, tenga que cumplir con una determinada obligación, por medio del salario y deba descontársele, el Código de Trabajo establece la manera en que deberá ser ejecutada, siendo así: Art. 132 “El salario no se puede compensar. Podrá retenerse hasta en un veinte por ciento para cubrir, en conjunto obligaciones alimenticias, cuotas sindicales, cotización al Seguro Social e impuestos” Art. 133 “El salario mínimo es inembargable, excepto por cuota alimenticia. En lo que exceda del salario mínimo, la remuneración se podrá embargar hasta en un veinte por ciento”. Del contexto de las disposiciones anteriores queda establecido, determinantemente, el cumplimiento de una cuota alimenticia. Pero si se diera el caso en que por medio de una sentencia, el Juez, en su fallo, condena al trabajador a que pague una cuota, en concepto de asistencia económica, en una forma voluntaria, y este no la cumple, el legislador le otorga facultad, al juez, a obligarlo a que cumpla con la misma, por medio de ejecución forzosa de la obligación; ello consistirá en el embargo del salario, no excediendo lo establecido en el Art. 133 C. T. El Código de Trabajo establece, en el Art. 2, Literal “a” y “b” a quienes se aplicará la legislación, así, dice el Art. 2 “las disposiciones de este Código regulan: a) las relaciones de trabajo entre los patronos y trabajadores privados, y b) las relaciones 39 entre el Estado, los Municipios, las Instituciones Oficiales Autónomas y Semiautónomas y sus trabajadores”. En cuanto al Empleado Público, es el Art. 619 del Código de Procedimientos Civiles, donde se establece la forma de hacer efectivo el embargo o retención del salario. Cabe señalar que “… el embargo es una consecuencia de la interposición de un documento que, según la ley, esta dotado de fuerza ejecutiva, en la cual se procede a prohibir, al deudor, la disposición de determinados bienes para que, con posterioridad, con el resultado de la venta de éstos se obtenga la satisfacción de la deuda” (14); y retención, significa “descontar parte del sueldo para determinados fines o pagos” y “en lo laboral, los embargos, las aportaciones, jubilaciones, las cuotas sindicales, la formación de ciertos fondos, la amortización de préstamos o anticipos son las causas frecuentes de estas retenciones, para las cuales suele haber un límite, a fin de no privar de los recursos fundamentales a quienes se supone que viven de los ingresos regulares y se establece del sueldo o jornal”. B) CÓDIGO PENAL. Universalmente, los principios que protegen a la familia, han sido consagrados, así mismo, el de los menores en particular. Y se puede decir que a nivel mundial, los legisladores, de cada una de las naciones, abogan por un sistema proteccionista para un mejor desarrollo y desenvolvimiento de la sociedad. Sí, a la niñez, se le proporciona alimentación, vestuario, vivienda, educación, salud, recreación, etc., el Estado estará formado por hombres sanos y de grandes principios morales, capacitados para ser buenos profesionales y ciudadanos capaces de llevar desarrollo al país. Los primeros obligados a la protección, de sus hijos menores, son los padres, y, a la falta de éstos, en última instancia, es el Estado, quien deberá tomar obligatoriamente la tutela de los menores e incapaces. Es por ello que el Código Penal vigente, en su 40 Título VIII, Capítulo III, trata sobre los delitos que afectan los bienes jurídicos de la familia, y entre estos, los delitos contra la asistencia familiar de los padres en relación con sus hijos menores, denominándolos Delitos contra derechos y deberes familiares, siendo considerada, la familia, la base fundamental de la sociedad. Las infracciones cometidas contra la asistencia familiar están reguladas en el Capítulo III del Código Penal, y, es aquí, donde se protegen las disposiciones referentes a las prestaciones alimenticias, a que están obligados, en primer lugar, los progenitores de los menores y en segundo lugar todas aquellas personas que tienen la obligación de brindar alimentos. Es en este Código donde la irresponsabilidad o el incumplimiento de una prestación alimenticia, son elevados a la categoría de delito. El Art. 201 Pn., tipifica y define el delito como incumplimiento de los deberes de asistencia de la siguiente manera: “toda persona sujeta al pago de la obligación alimenticia en virtud de sentencia definitiva ejecutoriada, resolución de la Procuraduría General de la República convenio celebrado ante esta o fuera de ella, que deliberadamente la incumpliera, será sancionada de veinticuatro a cuarenta y ocho fines de semana de arresto” Si para eludir el cumplimiento de la obligación alimenticia ocultare sus bienes, los enajenare….” Quiere decir que la sanción tipificada por la vulneración de este bien jurídico puede aumentarse al ser evadida por el autor; porque no se puede dejar sin sanción esta clase de hechos punibles. Ninguna persona sujeta al pago de cuotas alimenticias según sentencia declarada por el juez puede eludir esta responsabilidad, ya que de hacerlo estaría cometiendo un delito penal. ______________________________ Código de Trabajo Pág. 37 Código penal Comentado Pág. 48 41 CAPITULO III FORMAS DE ESTABLECER LA CUOTA ALIMENTICIA SUMARIO: Capitulo III-Formas de Establecer la Cuota Alimenticia:1- Estado de Necesidad: a) Necesidad del que demanda alimentos; b) Facultad Económica del obligado a dar alimento; 2- Capacidad Económica para Brindar Alimento: A) Determinación y Variabilidad de las Cuotas Alimenticias a favor de los Menores de Edad: I) Determinación; II) Variabilidad; B) Capacidad del Alimentante y la Necesidad del Alimentario; 3- Principio de Proporcionalidad; 4-Derecho para Solicitar Alimentos: I) Sujetos de Obligación Alimentaría; II) Pluralidad de Sujetos de la Prestación; III) Casos Especiales en los Cuales se puede Solicitar Alimento; A) Alimentos al Adulto Mayor; B) Alimentos a la Mujer Embarazada; C) Alimentos a la Persona con Minusvalía; IV) Formas por las cuales se pueden establecer los alimentos; 1) Convenio entre las partes; 2) Divorcio por mutuo consentimiento; 3) Sentencia Judicial; 4) Por acuerdo administrativo en Procuraduría General de la Republica; V) Medidas para asegurar el Cumplimiento de la Cuota Alimenticia; A) Restricción Migratoria; B) Anotación Preventiva de la Demanda; 5-Obligación de Proveer Alimentos; 6- Acuerdos de las Partes; 7-Resolución Judicial. 1. ESTADO DE NECESIDAD Un estudioso del derecho de familia menciona en su libro de Derecho de Alimentos: “Que es La relación jurídica alimenticia legal, la circunstancia externa a ella que debe darse para que nazca y subsista la misma es, específicamente, el estado de necesidad. Por tal entendemos, para algunas personas, el no tener absoluta o al menos suficientemente los medios económicos para subsistir, en forma 42 modesta, de una manera correspondiente a su posición social; y para otras personas el no tener absoluta o suficientemente los medios para sustentar la vida”.32 Con la finalidad de trasladar dicha prestación a quien realmente lo necesita, el Estado de Necesidad puede implicar que se elija el medio que menos perjudique y que además la prestación alimenticia dependerá de la situación económica en la que se encuentre el obligado a prestar alimentos; así mismo, es importante mencionar lo que establecen los artículos 253, 254, 245 y 251 del Código de Familia; que determinan las condiciones para poder dar alimentos.33 El Autor Juan Carlos Gavara declara, en su texto Derecho Fundamentales y Desarrollo Legislativo; denota que el Principio de Necesidad cuestiona, en definitiva, si es obligatoria una restricción de derechos fundamentales y es imprescindible para su configuración. El principio de necesidad como medio menos perjudicial se dirige a examinar la decisión legislativa, desde este planteamiento el principio de necesidad parece necesario que no solo sea controlado desde su adecuación, sino que además una medida debe ser sometida a examen para poder fijar si otra medida igualmente efectiva perjudica menos a los afectados.34 El principio de necesidad es considerado como una regla de decisión. Como se puede observar, la ley se encarga previamente, para tener la efectividad de la obligación; es importante que se cumplan ciertos supuestos tales como: 32 Antonio Vodanovic, El derecho de Alimentos, Argentino, segunda edición, edición jurídica, Conosur Pág. 37-38. 33 REF.: 122-A-2004…La necesidad de los alimentarios, en principio se presumen por tratarse de menores de edad, pero para determinar el monto de las mismas es preciso referir el presupuesto de gasto de las mencionadas niñas, así como la prueba obrante en autos. 34 Juan Carlos Guevara De Cara, Derechos Fundamentales y Desarrollo Legislativo, Garantías Esenciales de los Derechos Fundamentales en la ley, Madrid 1994, Centro de Estudios Constitucionales, Pág. 89-91. 43 A) NECESIDAD DEL QUE DEMANDA ALIMENTOS: La persona que pide alimentos debe encontrarse carente de recursos para subsistir por si misma; por tal razón al momento de pedir una cuota de alimentos lo que pretende es que se le provea de los medios necesarios para poder vivir dignamente. De acuerdo a nuestra legislación y partiendo a que el Derecho de Familia es un derecho nuevo (moderno), los alimentos consisten en proporcionarles a los hijos una vivienda, alimentos adecuados y proveerles de todo lo necesario para el desarrollo; es decir que la cuota alimenticia comprende la satisfacción de necesidades básicas. La Cámara de Familia ha manifestado lo siguiente:”Que la necesidad del alimentario se presume, ya que por su edad cronológica depende económicamente de sus padres y solo debe establecerse el monto de sus gastos”35. Además ha mencionado: “Que tales necesidades materiales deben ser cubiertas por ambos progenitores de acuerdo a sus posibilidades económicas”36. Mencionamos a continuación las condiciones que deben concurrir en una persona para que pueda exigir alimentos: 35 Cámara de Familia de la Sección del Centro, Sentencia de las nueve con cuatro minutos del día dos de marzo de dos mil cuatro, numero de referencia 8-A-2003. 36 Cámara de Familia de la Sección del Centro, Sentencia de las once horas siete minutos del día veintidós de junio de dos mil cuatro, numero de referencia 24-A-2004. 44 Se deben reunir tres requisitos: a) Que realmente necesite alimentos. b) Que la situación económica de la persona a quien se le piden los alimentos le permita proporcionarlos. c) Que el legislador le otorgue el derecho a exigir los alimentos.37 Somarriva, expresa que alimentos es: “El derecho que tiene una persona a exigir alimentos de otra con la cual generalmente se encuentra ligada por el parentesco y tiene un sólido fundamento en la equidad, en el derecho natural. De ahí que el legislador al establecerlo en la ley no hace sino reconocer un derecho mas fuerte que ella misma y darle mayor importancia y relieve”.38 De acuerdo a lo que establece nuestra legislación, los alimentos consisten en proporcionarles a los hijos un lugar estable, alimentos y además proveerles de lo necesario para el desarrollo de su personalidad, teniendo muy en cuenta las capacidades, aptitudes e inclinaciones de los hijos durante un periodo que comienza desde la mayoría de edad o cuando haya concluido sus estudios o logrado una profesión u oficio de acuerdo a los artículos 247 y 351 Ord. 1 del Código de Familia, esta cuota alimenticia debe comprender la satisfacción de las necesidades básicas como el sustento, habitación, vestido, educación, conservación de la salud y esparcimiento. 37 38 Somarriva, Alessandri, Manual de Derecho de Familia, Editorial Nacimiento, Chile, 1963, Pág. 614. Idem. 45 B) FACULTAD ECONOMICA DEL OBLIGADO A DAR ALIMENTOS: Para que la prestación de alimentos, debe de estar en situación de poder hacerlo, que debe contar con los recursos suficientes para poderlos dar; y en ningún momento se vea afectado su ingreso. En materia de familia debe distinguirse la obligación que nace de la autoridad parental, es decir que se impone a los padres respecto de los hijos y viceversa; y que ha esto le aunamos la necesidad y la posibilidad económica o el poder satisfacerlas por parte del obligado a dar alimentos. Nuestra Carta Magna en su articulo 32 regula la protección que el Estado debe de brindar a la familia, para su integración, bienestar, desarrollo social, cultural y económico dictando la legislación necesaria.39 CAPEROCHIPI, determina que “La obligación legal de alimentos se origina cuando un familiar próximo se encuentra en un estado de necesidad, y el llamado tiene posibilidad económica de prestarlos sin desatender las necesidades propias y de su familia.40 Según la doctrina, MANZZINGHI, el pariente que le pida alimentos debe probar que le faltan los medios para alimentarse “de los hijos menores de edad que no tienen que acreditar nada más que su condición de tales”. Por que con solo el hecho de ser 39 La Obligación Alimentaria, Causas y Efectos Jurídicos de su incumplimiento, Tesis, Flores Martínez, Marta Hortensia y Otros. 40 José Antonio Álvarez Caperochipi, Curso de Derecho de Familia, Patria Potestad, Tutela y Alimentos, Tomo II, Capitulo 6. 46 menores, se prueba la incapacidad que tienen de valerse por si mismos y por lo tanto “la necesidad del alimentario”, esto relacionado al principio de oficiosidad.41 En general, la asistencia familiar comprende lo relativo a los medios de subsistencia, tanto en el orden personal como en el patrimonial. La satisfacción de las necesidades familiares requiere el esfuerzo de los miembros capacitados para ello.42 También es importante mencionar que algunos autores determinan que la falta o necesidad de medios, se puede decir que es un estado de que la persona no tiene solvencia para satisfacer la falta de alimentos de quien los necesita; si en determinado caso la persona que demanda alimentos puede obtenerlos trabajando se puede decir que no se fijaría a favor de este una cuota de alimentos. Como anteriormente mencionamos, debe de existir el estado de necesidad para que puedan ser solicitarlos y, que a la vez el obligado debe tener la capacidad de poder darlos; ya que no puede ir en detrimento de su subsistencia, al hablar de necesidad del que pide los alimentos va encaminado a que también debe cubrir sustento, vestuario, educación, salud y recreación. De acuerdo a lo que establece nuestra legislación actual, en relación al estado de necesidad; que de acuerdo a la necesidad que el alimentario presuma, tiene que ir de acuerdo a la edad, y que demuestre también que si es un mayor de edad pero que se encuentre estudiando; y que depende económicamente de sus padres o por minusvalía, también que las necesidades materiales que la persona tiene sean 41 Tomado de: Somarriva, Alessandri, Manual de Derecho de Familia, Editorial Nacimiento, Chile, 1963, Pág. 164. 42 Nota de presentación del Código de Familia a la Asamblea Legislativa. 47 cubiertas por ambos padres, todo de acuerdo a las posibilidades económicas de cada uno de los progenitores. Es importante mencionar también la capacidad económica del que da los alimentos en este caso el alimentante, se debe someter a un estudio socioeconómico para poder apreciar de mejor manera los bienes; mediante las pruebas pertinentes para establecer a que se dedica el alimentante, si tiene trabajo estable o temporal, a cuanto ascienden sus ingresos, si tiene bienes muebles o inmuebles a su nombre, vehículos; y también es de observar que si este carece de ingresos o de bienes y por tal razón, no puede contribuir al sostenimiento o al pago de cuota de alimentos, podría ser que se le exima de toda responsabilidad, aunque no ejerza directamente el cuidado personal. Por estado de necesidad, podemos entender que es todo aquello imposible de sustraerse, esto quiere decir que el alimentario debe tener necesidad para pedir los alimentos; además son elementos esenciales para que no se extinga la obligación de prestar alimentos, en primer lugar, que el que tiene necesidad, efectivamente sufra de ella, que no se trate de un vago o un vicioso y que por eso no tenga alimentos por sus propios medios (Art. 270, ord. 2º C.F.). De acuerdo a criterios jurisprudenciales el Estado de Necesidad se presume, ya que desde el momento en que se solicita una cuota alimenticia es por que el alimentario se ve en la necesidad de solicitarlos para la subsistencia o para obtener el sustento diario. Ser menor de edad, dicha necesidad se presume, por su corta edad no puede valerse por sí mismo y necesita la protección y ayuda de sus progenitores no sólo para sobrevivir, sino para desarrollarse como persona. No obstante dicha presunción, en el proceso de alimentos deben cuantificarse los gastos de vida del alimentario, pues el monto de la cuota alimenticia debe satisfacer las necesidades de vivienda, sustento, vestido, salud, educación y recreación, conforme al status familiar y nivel de vida en el que se ha mantenido al niño. 48 2. CAPACIDAD ECONOMICA PARA BRINDAR ALIMENTOS. El derecho a pedir alimentos, se encuentra regulado en el Libro IV denominado ASISTENCIA FAMILIAR Y TUTELA. Título I LOS ALIMENTOS. Capítulo Único, Arts. 247 al 271 del Código de Familia. Las necesidades materiales del alimentario deben ser cubiertas por los alimentantes que estén en el mismo grado, de acuerdo a sus posibilidades económicas, sin perder de vista que los obligados no deben ponerse en situación de desatender sus propias necesidades. Según lo que menciona el artículo 254 del código de familia, se debe de establecer el monto de la cuota alimenticia, de acuerdo a la capacidad económica del obligado y las necesidades del alimentario, existiendo proporcionalidad al distribuirse las obligaciones alimenticias entre los obligados, esto en el caso de que haya más de uno. Establecer la capacidad económica, permite determinar las posibilidades económicas reales del alimentante. La satisfacción de esta necesidad es en razón de que debe existir una proporcionalidad entre las partes obligadas a dar alimentos y la otra a recibirlos; porque comprende la crianza, la vivienda, educación en cuanto a las posibilidades y condiciones, hay que tener presente que el derecho a la educación es un derecho fundamental del niño. La cuota alimenticia se fija para sufragar los gastos ordinarios o necesarios, o mejor dicho los de carácter permanente, que se usan diariamente, tales como de subsistencia, habitación, vestido, educación y demás que sean indispensables para una vida digna. 49 Es precisamente a través del derecho de alimento donde se garantizan los derechos de los beneficiarios de esta prestación, ya que el Estado ha establecido normas e instituciones que velan por la protección del que los solicita y que sean cumplidas por las personas demandadas, por medio de las instituciones correspondientes como lo es la Procuraduría General de la Republica y los Tribunales de Familia. Es importante hacer mención que para lograr la efectividad del cumplimiento, exista vínculo de parentesco entre padre e hijo, y si el hijo es natural, se procede, en primer lugar a reconocerlo voluntariamente por parte del padre, si esto no se logra, se procederá a reconocerlo forzosamente. Siendo este reconocimiento un requisito esencial para iniciar la demanda. Ya establecido el vínculo de parentesco, se procede a demandar al obligado, reuniendo, dicha demanda, los requisitos legales. En el procedimiento, para establecer las cuotas alimenticias, es necesario que las partes, voluntariamente, lleguen a un acuerdo, pero si esto no fuera posible, será impuesta obligatoriamente. A) DETERMINACIÓN Y VARIABILIDAD DE LAS CUOTAS ALIMENTICIAS A FAVOR DE LOS MENORES DE EDAD. 43 Se pretende establecer los parámetros de la cuota alimenticia, nos vemos en la necesidad de establecer e identificar, los mecanismos y medios tomados en consideración para poder establecer dicha cuota, esto siempre tomando en consideración la capacidad económica de cada caso en particular. 43 Entrevista realizada al señor Procurador Auxiliar de la Procuraduría General de la Republica, Zacatecoluca, Departamento La Paz. 50 Se sostiene en gran medida que no existe un parámetro muy marcado o determinado, para poder establecer a cuanto debe ascender la cuota alimenticia, todo depende de la disponibilidad y la voluntariedad del demandado. Por otra parte se ha establecido un mecanismo de proporcionalidad de esta obligación esto en base al Articulo 254 del código de Familia; en el cual el legislador a querido establecer dos requisitos fundamentales para poder determinarlo los cuales son: Primero, La capacidad económica del obligado y el Segundo, La necesidad del que los pide; por otra parte debe tomar en consideración la condiciona personal de cada una de ellas. Tomando en consideración todos estos puntos el juez podrá considerar la cantidad que deberá imponérsele en concepto de cuota alimenticia basándose en el criterio de la Sana Critica. Por otro lado encontramos que la cuota alimenticia deberá cancelarse por mensualidades anticipadas y sucesivas esto según el Código de Familia en su Articulo 256; además este articulo también habré la posibilidad de que la cancelación de la cuota alimenticia pueda ser en periodos mas cortos. I) DETERMINACIÓN Esta se basa principalmente en la capacidad económica de la persona que este obligado a proporcionarla o la disponibilidad que pueda prestar el demandado, y a la necesidad del que los reclama, para lo cual además se deberá tener en consideración las condiciones personales de cada uno de ellos y las obligaciones familiares del alimentante esto según lo establece el Articulo 254 del Código de Familia. 51 II) VARIABILIDAD La prestación esta sujeta a factores externos de carácter pecuniario que la vuelven fluctuante con relación tanto a la necesidad del alimentario, así como la capacidad económica del alimentante u obligado. Todo esto radica en que la variabilidad esta obedeciendo a las necesidades actuales y reales y la capacidad de la persona obligada a cumplir con dicha obligación. La capacidad económica del alimentante se debe a la variabilidad, es así que esta realidad la vemos reflejada en el Artículo 254 del Código de Familia en relación a la Proporcionalidad de la Cuota Alimenticia. La cual no se cierra, ni establece una cuota determinada, si no que deja criterio del juzgador establecer la cuota alimenticia basándose en el criterio de la Sana Critica, esta regla es aplicada únicamente en territorio salvadoreño, por consiguiente en el extranjero la aplicación de esta regla general cambia ya que no es la misma que se utiliza en nuestro medio, el punto radica en que no existen medios coercitivos para establecer una cuota alimenticia en concreto, y depende de la capacidad económica del alimentante y la voluntad que este tenga para poder ayudar a su hijo, dicha cuota será establecida por esa condición. El consulado juega un papel simple a simple vista de mediador para velar que la cuota voluntaria del padre pueda llegar a manos del alimentante. Para poder determinar la variabilidad influyen muchos factores en los cuales podemos mencionar: • Por los pocos recursos económicos que se puedan tener. 52 • Por tener responsabilidades extra personales o por otras responsabilidades familiares. • Por formas de pago las cuales tiene mucha influencia sobre la variabilidad, en razón que se pueden dar las equivalencias del pago con especie. Todos lo anteriormente mencionado debe tomarse en consideración al momento que debe brindar dicha prestación el alimentante, la razón radica en que el alimentario esta sujeto a lo que aquel pueda proporcionarle, pero tampoco solamente se toman en consideración la proporcionalidad del alimentante sino también la necesidades que tiene el alimentario, para poder buscar así un equilibrio entre la necesidades del alimentario y la capacidad del alimentante, lo que se busca con esto es no favorecer a alguna de las partes. Como nos podemos dar cuenta el legislador no a querido poner limites o fronteras en cuanto a la cantidad sobre los alimentos, es decir que no existe un mínimo de cantidad a pagar por parte del alimentante, sin embargo si se estableció el contenido de estos tal como consta en el articulo 247 del Código de Familia en el cual nos menciona una serie de formas de pago de la cuota alimenticia. La obligación de proporcionar alimentos tiene un sentido profundo, ya que se fundamenta en la solidaridad humana, que impone un deber de protección a la vida. El autor Chileno Fueyo Laneri define los alimentos como “la prestación que pesa sobre determinada persona económicamente posibilitada para que algunos de sus parientes pobres u otras que la ley señala pueda subvenir a las necesidades de su existencia.”44 44 SUAREZ FRANCO, Roberto. Derecho de Familia, Editorial Temis S. A Tomo II 53 Es necesario conceder una ayuda alimenticia como un deber moral, con el fin de que el necesitado materialmente pueda exigir a quien este en condiciones de hacerlo, el suministro necesario de l que necesita para subsistir. B) CAPACIDAD DEL ALIMENTANTE Y LA NECESIDAD DEL ALIMENTARIO.45 Cuando nos referimos a la investigación de la capacidad del alimentante y la necesidad del alimentario, en este punto juega un papel muy importante y fundamental la Trabajadora Social y el estudio socioeconómico que esta pueda realizar, se vuelve tan importantes el trabajo realizado por este en razón que de este depende la veracidad y comprobación de los puntos en discusión. La capacidad del alimentante cobra mayor fuerza en razón que es una característica determinante con relación a la obligación alimenticia, es decir que debe cumplir con todos los medios necesarios para poder cumplir con la obligación alimenticia, a aquella persona que se le solicita para con otra, que por distintas circunstancias, razón u motivo no puedan cubrir sus propias necesidades como el Indigente, por la avanzada edad, por ruina absoluta o enfermedad no puedan satisfacer sus propias necesidades de alimentación se encuentran exentas de obligación alimenticia, esto siempre y cuando previo resultado del Trabajador Social. Esta capacidad se encuentra en relación a los ingresos económicos del obligado, esto según su salario, comisiones, bonificaciones, etc. Así también se toman en consideración los bienes muebles o inmuebles del obligado, teniendo todo lo necesario para cubrir todas sus necesidades así como también para poder satisfacer las necesidades alimenticias del alimentado, dentro de las cuales incluye: alimentos, vestuario, educación, vivienda, entre otras. 45 Entrevista con el Procurador Auxiliar, en Zacatecoluca, Depto. La Paz. 54 La obligación alimenticia tiene su fundamento en la necesidad del pariente que solicita los alimentos y sobre la capacidad económica del pariente que esta destinado a satisfacerla, siempre y cuando al proporcionarlos no vaya en detrimento de las necesidades del demandado. La necesidad o la falta de medios: esta situación se puede traducir en indigencia o insolvencia, lo cual es un gran obstáculo para el cumplimiento de la obligación alimentaría, en fin esta situación describe que la persona destinada a prestar los alimentos esta frente a una crisis económica severa, y que vuelve imposible sufragar las necesidades. Estas necesidades que se mencionan anteriormente deberán ser verificadas y declaradas por la Procuraduría General de la Republica, esto lo deberá realizar a través de los Trabajadores Sociales, el cual deberá de hacer un estudio socioeconómico con el fin de indagar sobre la veracidad o no de la información. Por esas razones es que el estudio de la capacidad del solicitado y la necesidad del solicitante es de suma importancia para poder así fijar la cuota alimenticia basándose en la capacidad económica del obligado. Dentro de este estudio realizado por los trabajadores Sociales radica principalmente en los ingreso y egresos económicos que tiene el obligado, para poder de esa manera concluir si este se encuentra realmente en la capacidad para poder brindar dicha cuota y si el menor a favor de quien se solicitan los alimentos esta en la necesidad de obtener dicha ayuda y para ver de que tanto seria el monto para poder cubrir sus necesidades. El estudio socioeconómico sirve como prueba para poder establecer la cuota alimenticia y como prueba cuando se inicia un proceso en la Fiscalia General de la Republica, cuando la obligación se ha incumplido deliberadamente.46 46 Apuntes y Aportes obtenida con el Procurador Auxiliar, en Zacatecoluca, Depto. La Paz. 55 3. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD La ley define los alimentos como prestaciones económicas cuya finalidad es la satisfacción de las necesidades de sustento, habitación vestido, conservación de la salud, educación y recreación Art. 247 C. F. Debemos advertir que tal proporcionalidad no es el resultado de una operación aritmética, pues depende siempre de la discreción judicial que deriva de una serie de circunstancias propias emergentes de cada situación familiar, no obstante, la doctrina, jurisprudencia y experiencia judicial permiten algunas pautas útiles para el ejercicio razonable de esa decisión, como lo es el análisis de la existencia de una justa relación entre la capacidad económica, los ingresos del progenitor, otras obligaciones y las necesidades del hijo. En algunos casos, procederá establecer la obligación alimenticia únicamente al progenitor que no tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, considerando que el progenitor que ejerce directamente el cuidado del o los niños, es el que generalmente incurre en gastos relacionados con la manutención del hijo. En otros casos cuando uno de los padres carece de ingresos o de bienes, y no puede contribuir al sostenimiento del descendiente, puede eximírsele de toda responsabilidad, aún cuando no ejerza directamente el cuidado personal. Por otra parte, conforme a los Arts. 18 de la Convención sobre los derechos del niño (C.D.N) y 211 C. F. en relación con el principio de solidaridad familiar, corresponde al padre y a la madre criar a sus hijos con esmero y proveerlos de todo lo necesario para el normal desarrollo de su personalidad. De donde se advierte que la legislación familiar ha previsto las necesidades que deben ser satisfechas por los progenitores. 56 Cuando los padres no hacen vida en común, deben acordar en qué proporción sufragará cada uno los gastos de crianza de los hijos. De no lograrse un avenimiento al respecto, corresponde al Juez de familia fijar una cuota alimenticia al padre que no tendrá a su cargo el cuidado personal de los hijos. Como se menciona a continuación en sentencia definitiva pronunciada por la JUEZA CUARTO DE FAMILIA DE SAN SALVADOR, Licda. ANA GUADALUPE ZELEDÓN VILLALTA en el PROCESO DE ALIMENTOS promovido por la Licda. MARÍA MIGDALIA ARIAS BOJORQUEZ en su calidad de Agente Auxiliar del Procurador General de la República y como representante de la señora R, mayor de edad, empleada, del domicilio de San Marcos… …“Ambos progenitores están obligados a satisfacer las necesidades materiales de sus hijos, pero cuando éstos se encuentran separados y no son capaces de acordar la forma de efectivizar dicho derecho y requieren la intervención judicial como en el sub lite, el Juez(a) fijará la cuantía atendiendo a las respectivas posibilidades económicas de los padres, y a las necesidades de los hijos, también se considerará el nivel de vida de padres e hijos. El Art. 254 C. F. reconoce el principio de proporcionalidad, en virtud del cual los alimentos se fijan en proporción a la capacidad económica de quien está obligado a darlos y a la necesidad de quien los pide, considerando además la condición personal de ambos y las obligaciones familiares del alimentante. En reiterados pronunciamientos la jueza ha sostenido que los criterios para determinar la obligación alimenticia son: A) Títulos que legitiman la pretensión de los alimentos; a fs. 4 y 5, se encuentran las certificaciones de partidas de nacimiento de las niñas N y B, por las que se acredita su calidad de hijas del demandado, de donde surge el título para reclamar los alimentos. 57 B) Sobre la capacidad económica del alimentante; en virtud del principio de proporcionalidad hemos de considerar la capacidad económica de ambos progenitores. Respecto del señor S, se encuentra agregada a fs. 7 constancia de salario en la que se advierte que se desempeña como técnico en el Ministerio de Hacienda devengando un salario de OCHOCIENTOS DÓLARES mensuales de los cuales se le descuentan DOSCIENTOS NOVENTA Y SEIS 18/100 dólares, (entre éstos prestaciones de ley, créditos personales y pago de seguro) recibiendo de forma líquida la cantidad de QUINIENTOS TRES 82/100 DÓLARES. Además se acreditó por informe del Registro Público de automotores que es propietario de dos vehículos pick up marca Toyota y Nissan Sentra, a fs. 21 consta copia certificada ante notario de aviso de hurto del pick up marca Toyota de fecha catorce de noviembre de mil novecientos noventa y siete. A fs. 61, se encuentra agregada declaración jurada del apelante de la que se advierte que no posee otro ingreso extra aparte de su salario. La señora R, labora como encargada de guardería en el Colegio Internacional de San Salvador, devengando un salario mensual de DOSCIENTOS SETENTA Y NUEVE 14/100 mensuales del cual se le efectúan deducciones de ley por VEINTICINCO 82/100 DÓLARES recibiendo líquidamente la cantidad de DOSCIENTOS CINCUENTA Y TRES 32/100 dólares; de la declaración jurada de fs. 63 se acredita que no recibe ingresos extra. Se afirma en la apelación que la señora R posee una mayor capacidad económica; en tanto, a ésta sólo se le efectúan los descuentos de ley (seguro social y fondo de pensiones). Sin embargo consta en autos que ésta recibe DOSCIENTOS CINCUENTA DÓLARES menos que el señor S; por otra parte los descuentos que se le efectúan a éste último son por un crédito personal del entonces BANCO DE 58 COMERCIO hoy SCOTIABANK, S.A., una cotización de ahorro de la AFP más la de comisión, seguro con la Centroamericana y el descuento de la Procuraduría General de la República. De ello deducimos con una simple operación aritmética que la capacidad del apelante es superior a la de la señora R, situación que sin duda permite que el señor S, sea sujeto de crédito. El hecho que uno de los progenitores posea créditos no lo releva de sus obligaciones alimentarias, para con sus hijos, al respecto la ley ha determinado los presupuestos de exigencia y para ello ha conferido preferencia a determinados créditos respecto de otros; además el hecho que el demandado sea sujeto de crédito no hace más que revelar su mejor situación financiera respecto de la señora R. C) La necesidad de los alimentarios, en principio se presumen por tratarse de menores de edad, pero para determinar el monto de las mismas es preciso referir el presupuesto de gasto de las mencionadas niñas, así como la prueba obrante en autos. En la demanda no se detallaron los gastos de las niñas pero en el informe social a fs. 32/33 se encuentra un presupuesto de gastos que no han sido redarguido de falso, por lo que dicha información será analizada por este Tribunal; en el mismo se afirma que el gasto mensual de …, asciende a OCHENTA Y CUATRO 14/100 DÓLARES mientras que el gasto mínimo de …. es por CIENTO CUARENTA Y SEIS 18/100 DÓLARES. A criterio del Tribunal la diferencia entre los gastos de una y otra niña son lógicas, ya que por las circunstancias especiales respecto de ésta es cuidada por la señora R, a quien en dicho concepto se le paga CINCUENTA Y SIETE 14/100 DÓLARES, mientras que su hermana N es cuidada por su tía, por lo que el gasto es mucho menor; tampoco de esta última se tiene que hacer pago de vivienda a diferencia de B, pues en el lugar donde reside junto a su madre debe pagar alquiler, cuyo pago debe ser prorrateado entre la menor y su madre, por otra parte sus gastos de alimentación difieren en razón de su edad y por ende de sus necesidades. No 59 obstante lo expuesto, las cuotas para cada una de dichas menores se confirmarán para equilibrar las condiciones de vida de cada una de ellas, siendo la madre quien suplirá las necesidades de sus hijas según los respectivos presupuestos. Por las consideraciones expuestas, a criterio de este Tribunal las cuotas establecidas por la a quo se adaptan a las necesidades de las niñas y a las capacidades económicas de cada uno de sus progenitores evaluados de manera proporcional, ya que se advierte que dichas cuotas constituyen el cincuenta y dos por ciento del gasto total, de tal suerte que la madre satisface el restante cuarenta y ocho por ciento de sus egresos; sin embargo es preciso previo a pronunciarnos sobre el fondo analizar las condiciones personales de los alimentantes. D) Sobre las condiciones personales del alimentante. Se ha afirmado y acreditado con las certificaciones de partidas de nacimiento de fs. 18 /20 que el señor S, es padre de X, L y Z todos de apellidos XXX, quienes son de 19, 17 y 14 años de edad respectivamente (los últimos dos niños sometidos a su autoridad parental);sin embargo no se comprobó el gasto que en concepto de alimentos reporta respecto de éstos, constan presupuestos de gastos pero no se presentó la prueba documental que certifique los mismos, no obstante dichos egresos fueron incluidos en el informe social; por otra parte; es preciso advertir que en casos como el sub lite en el que el obligado alimentante tiene varios hijos de diferentes relaciones maritales, no hay preferencia de uno respecto de otro, por lo que su obligación es la misma respecto de cada uno de sus hijos atendiendo a las necesidades que cada uno presente, de tal suerte que el progenitor (obligado alimentante) debe satisfacer responsable e independientemente las necesidades de sus hijos; por lo que no es dable aceptar los argumentos del apelante referentes a que por satisfacer las necesidades de “N” y “B” privará a sus demás hijos de alimentos; por tanto el señor “S” es el único responsable de sus obligaciones, quien debe asumir las consecuencias de sus actos y efectuar los reajustes necesarios en su presupuesto de gastos a fin de solventar sus compromisos familiares, de manera que las disminuciones a que haya lugar serán en sus gastos personales y no en los de sus hijos. 60 Se hace constar que en virtud de la naturaleza de la pretensión deducida, la presente sentencia puede ser modificada mediante el proceso respectivo al variar las circunstancias que la motivaron. Advirtiéndose que en la sentencia de primera instancia la a quo omitió pronunciarse respecto de los aguinaldos a favor de los menores este Tribunal se manifestará al respecto lo cual no va en contra del principio "reformatio in pejus" en virtud de ser un imperativo legal, de acuerdo al decreto legislativo N°140 de fecha seis de noviembre de mil novecientos noventa y siete”…….47 La proporcionalidad significa que la cuota debe fijarse objetivamente considerando los ingresos, la capacidad económica del obligado y las necesidades del alimentario, pero estimándose la proporción en que debe contribuir el otro progenitor, en este caso la madre. Asimismo, la proporcionalidad en el reparto de la obligación alimenticia implica, que según las circunstancias del caso concreto, puede fijarse la totalidad de los gastos de vida de los hijos a uno de los padres, si el otro no tiene ingresos ni medios económicos suficientes, según lo prescrito en el Art. 221 C. F.; o bien, como sucede generalmente, establecer una cuota alimenticia a cargo del progenitor que no tenga el cuidado del hijo. 47 Sentencia REF.: 122-A-2004.Cámara de Familia de la Sección del Centro: San Salvador, a las catorce horas doce minutos del día veintiuno de noviembre de dos mil cinco. 61 4. DERECHO PARA SOLICITAR ALIMENTOS. El código de familia obedece al mandato constitucional de crear la legislación necesaria para la protección de la familia como base fundamental de la sociedad, desarrollando en el libro IV TITULO PRIMERO CAPITULO UNICO lo pertinente a los alimentos, derecho fundamental del individuo como parte integrante del núcleo familiar derivado de la filiación. Filiación: Es el vinculo de familia que existe entre el hijo y sus padres en esa relación lo mas importante es el hijo, es decir el interés especial será el hijo al cual se le deben de brindar todos lo medios necesarios para su subsistencia y formación, esta (filiación) puede ser por consanguinidad, por adopción y parentesco. Básicamente de la lectura del capitulo único de alimentos que contempla la legislación de familia podemos identificar tres requisitos esenciales para poder pedir la prestación de alimento los cuales son: a) Que el peticionario o alimentario se encuentre en estado de necesidad lo cual refleja claramente en el Art. 253 C.F. Que literalmente dice: “la obligación de dar alimento es exigible desde que los necesita el alimentario”. b) Que la situación económica del alimentante le permita proporcionar dicha ayuda. Situación que se refleja en el Art. 254 C.F., el cual literalmente menciona: “que deberán fijarse…en proporción a la capacidad económica de quien esta obligado a darlos y la necesidad de quien los pide.” c) Titulo legal, es decir que esta un vinculo jurídico de causalidad, esto quiere decir que el que reclama sea una de las personas a quienes les 62 otorga la ley el derecho de exigir alimento, de acuerdo a lo que establecen los artículos 248 y 251 C.F. Estableciendo claramente que debemos entender por alimentos de tal manera que el Art. 247 que se refiere al tema que nos interesa literalmente dice: “son alimentos las prestaciones que permiten satisfacer las necesidades de sustento, habitación, vestido, conservación de la salud y educación del alimentario” Esta ley también estipula los sujetos a quienes por ley se les debe alimentos, y que en la practica pueden dar lugar a diferentes casos de exigencia de alimentos por diversas causas tales como: el rompimiento del vinculo matrimonial en cuyo caso el derecho de exigir alimentos le asiste ala conyugue y a los hijos, siempre y cuando la primera no haya sido declarada culpable en sentencia de divorcio; el caso de exigencia de alimento por parte de los ascendentes en segundo grado de afinidad con relación al alimentante. Así mismo el artículo 50 de la Ley Orgánica de la Procuraduría General de la Republica, regula “La cuota alimenticia establecida en la Procuraduría es de carácter obligatoria y la resolución que la fije causara fuerza ejecutiva, mientras no haya resolución judicial que la determine. Asimismo, la obligación alimenticia establecida por convenio celebrado entre el alimentante y el alimentario ante el Procurador General o ante los Procuradores Auxiliares tendrá fuerza ejecutiva.” De tal manera, que si bien es cierto hace alusión tanto a la unión legitima como a la unión de hecho entre dos personas de sexo opuesto, no señala de forma expresa absolutamente nada con relación al derecho de alimento, sino que en todas las disposiciones referentes a la familia únicamente se encuentra implícito el derecho en referencia, a pesar de que este emana tanto de le establecimiento de un vinculo matrimonial, como de una relación familiar de hecho, aunque en ambas situaciones por naturaleza están obligados los padres a brindar a sus hijos. 63 I) SUJETOS DE OBLIGACIÓN ALIMENTARÍA El vínculo jurídico determinante del parentesco establece una verdadera relación alimentaria que se traduce en un vínculo obligacional de origen legal, que exige recíprocamente de los parientes una prestación que asegure la subsistencia del pariente necesitado. Esta relación de índole asistencial, trasciende principios de solidaridad familiar ante las contingencias que puedan poner en peligro la subsistencia de las personas.48 Las personas recíprocamente a darse alimentos en vida son las siguientes: Los conyugues, ascendientes y descendientes sin limitación de grados, colaterales consanguíneos. Las personas más cercanas a los sentimientos de los sujetos son los que conviven con él. Normalmente los familiares que comparten el mismo techo. II) PLURALIDAD DE SUJETOS DE LA PRESTACION Con relación a la obligación alimentaría puede haber pluralidad de títulos para pedir alimentos y también pluralidad de alimentos y alimentantes. Cuando una persona tiene varios títulos para pedir alimentos, el más cercano grado de parentesco en el criterio que determina a quien puede pedirlos y esto es así por que la obligación alimenticia se basa en la solidaridad familiar. El conyugue, sin ser pariente, o compañero de vida, esta obligado en primer lugar, sin embargo, el fundamento solidario justifica también tal regulación, Art. 250 C.F. 48 Manual de Derecho de Familia, Bossert, Gustavo., y Zannoni, Eduardo A., Buenos Aires 5ª edición actualizada y ampliada, Pág. 46. 64 Cuando haya pluralidad de alimentos a cargo de un solo alimentante, la regla general es que este los satisfaga a todos; pero si carece de recursos suficientes para pagar, la ley establece el orden en que estos deben darse sobre la base del Art. 251 C.F. sin embargo el código de familia en el Art. 252, permite obligar en caso de urgente necesidad, por circunstancias especiales a un solo de los alimentantes a prestarlos en su totalidad, pero conservando un derecho a reclamar la parte que le correspondiere pagar a cada uno de los demás obligados; con esta disposición se pretende satisfacer lo mas rápido posible las necesidades de el alimentario, sin perjuicio de alimentante que posea suficiente capacidad económica. La necesidad de pedir alimentos, por ser apremiante y urgente exige de una inmediata cobertura y el alimentante esta obligado a darlos, desde que se interpone la demanda Art. 253 C.F. el cual establece “La obligación de dar alimentos es exigible desde que los necesita el alimentario, pero se deberán desde la fecha de la interposición de la demanda” La existencia de una estrecha relación de familia como puede ser el matrimonio, el parentesco por consanguinidad y por afinidad. Es importante hacer notar que en cuanto a las relaciones matrimoniales, en la actualidad están en una situación de decadencia por lo que las parejas ya no tienen el deseo ferviente de tener una relación perdurable sino que con suma facilidad de desintegrar dichos vínculos matrimoniales, y se opta por el divorcio, del cual como consecuencia directa al haber hijos y no contar con los recursos económicos necesarios para sufragar su alimentación surge la prestación de alimentos, para el que los necesite, y es el padre el que debe aportar los medios económicos para la subsistencia del grupo familiar. 65 Regulado en el Art. 248 del Código de Familia el cual establece: “Se deben recíprocamente alimentos: 1.) Los cónyuges; 2.) Los ascendientes y descendientes; hasta el segundo grado de consanguinidad; y, 3.) Los Hermanos 1) LOS CONYUGUES Los primeros obligados recíprocamente a darse alimentos son los conyugues entre sí, así lo dispone el art.248 del código de familia. Esto es justificante en razón de que, siendo los alimentos la primera y la más importante consecuencia de las relaciones familiares, los sujetos primarios de la relación familiar son los propios conyugues, ya que siempre se ha considerado el matrimonio como la forma legal, moral y socialmente aceptada de creación de una nueva célula familiar. Los fines del matrimonio, es el mutuo auxilio. Art.249 C.F, Consagra el principio de igualdad, derechos y obligaciones. Derivando el principio de igualdad conyugal señalado en la disposición antes citada, se ha modificado la normativa de la obligación alimentaría, regulada por el Código de Familia de una manera equitativa en atención a que los gastos de la familia, deben ser sufragados por los conyugues en proposición a sus recursos económicos (Art.38 C.F.) 66 2) ASCENDIENTES Y DESCENDIENTES La legislación familiar le da una mejor cobertura jurídica para el eficaz cumplimiento de la obligación alimentaría y así tenemos la novedad que establece el Art. 249 C.F. que permite la protección de el menor desde que esta en el vientre materno, tal y como se prescribe en los convenios internacionales. Con relación a la obligación alimentaría, el legislador regulo en el Art.251 Nº 3 C.F. sobre la pluralidad de alimentos y el orden que la ley establece para su prestación. Art. 251 “cuando dos o más alimentarios tuvieren derecho para ser alimentados por una misma persona y los recursos de esta no fueren suficientes para pagar a todos”, se deberán en el orden siguiente: 1° Al conyugue y a los hijos; 2° A los ascendientes y a los demás descendientes; hasta el segundo grado de afinidad y cuarto de consanguinidad; 3° A los hermanos. 3) HERMANOS Otro de los casos que menciona la ley de los sujetos que se deben recíprocamente alimentos son los hermanos. Esta obligación alimenticia actúa de una forma complementaria en donde se dan los presupuestos que se encuentren estos en situaciones de necesidad. 67 III) CASOS ESPECIALES EN LOS CUALES SE PUEDE SOLICITAR ALIMENTOS: A) ALIMENTOS AL ADULTO MAYOR Los hijos también tienen el deber y la obligación de prestar alimentos a sus padres. El Estado debe velar por los derechos constitucionales, para hacer efectivos los deberes estatales establece la protección a la familia y a la personas de la tercera edad, la protección de estos esta regulada en el Código de Familia el cual tiene un titulo dedicado a las personas de la tercera edad, quienes son considerados un sector de la sociedad, los cuales son partes fundamentales de la familia. B) ALIMENTOS A LA MUJER EMBARAZADA Atendiendo al principio de protección de la familia, la forma y el efectivo cumplimiento de la prestación alimenticia, los artículos 346 y 249 del código de familia que contemplan los alimentos a la mujer embarazada. Estas dos disposiciones atienden, al cuidado de la mujer embarazada y del hijo concebido; todo esto se enmarca específicamente dentro de los artículos 4, 346 y 351 del código de familia. C) ALIMENTOS A PERSONAS CON MINUSVALIA La cuota alimenticia en los casos de minusvalía o enfermedad grave en lo que establece el articulo 107 del código de familia. 68 IV) FORMAS POR LAS CUALES SE PUEDEN ESTABLECER LOS ALIMENTOS: 1. Convenio entre las partes 2. Divorcio por Mutuo Consentimiento 3. Sentencia Judicial 4. Por acuerdo administrativo en Procuraduría General de la Republica. 1. Convenio entre las partes El convenio entre las partes se da cuando ambos se ponen de acuerdo en establecer la forma de proveer los alimentos, quien va a tener el cuido de los hijos, las visitas y la forma como va a entregar la cuota, si es de forma personal, o por cuenta bancaria, en especie o podría darse el caso de que se de una parte en dinero y otra en especie, estaríamos ante el caso de una cuota mixta y voluntaria. Este acuerdo puede realizarse, mediante escritura publica, o puede verificarse en sede administrativa como seria manifestar esa declaración ante el Procurador General de la Republica o un agente auxiliar. 69 2. Divorcio por mutuo consentimiento “Es aquel en el que se pretende que las parejas cuyo matrimonio ha fracasado no tenga que recurrir a procedimientos y pruebas simuladas para obtener el divorcio”. El mutuo acuerdo para disolver el matrimonio; puede el conjunto de incompatibilidad de caracteres, aunque no este basado en ningún hecho susceptible de apreciación objetiva, es decir que no se refiere a ninguna de las causales ya establecidas en nuestro código de familia. El divorcio por mutuo consentimiento se regula en el artículo 108 del código de familia el cual establece, “que los cónyuges que pretendan divorciarse deberán suscribir un convenio,…” Este convenio que se puede hacer a través de: - Escrito, y - Escritura Publica En este caso al momento de emitir la sentencia el juzgador que ha conocido del caso, la procedencia o no del divorcio; así como también a quien de los progenitores le corresponderá el cuidado personal de los hijos menores de edad sometidos a autoridad parental; y a la cuantía de los alimentos que deba proporcionar para la manutención de estos. 70 3. Sentencia judicial a) Caso unión no matrimonial En el proceso de declaratoria judicial de unión no matrimonial, conforme al Art. 124 ord. 4 del Código de Familia, en la sentencia que declara la existencia o no de la unión no matrimonial, se deben dedicar puntos acerca del cuidado personal de los hijos menores de edad sujetos a autoridad parental, régimen de visitar a favor de ellos y del progenitor que no ejerza ese cuidado personal y la cuantía de los alimentos que corresponda. b) Divorcio Contencioso ‘En los casos de divorcio contencioso, cuando hubieren hijos sometidos a autoridad parental, los cónyuges acordaran a quien de ellos corresponderá el cuidado de los hijos, por cuenta de quien serán alimentados o la cuantía contribuirá cada uno, así como el régimen de visitas, comunicación y estadía de los hijos…” articulo 111 código de familia. Estos acuerdos serán manifestados al juez en audiencia, de no establecerse un acuerdo entre las partes, es el juez quien decidirá en la sentencia a quien le corresponderá el cuidado personal de los hijos, quien proporcionara la cuota alimenticia; así como también quien dispondrá del uso de la vivienda y de los bienes de uso familiar. 71 c) Proceso de Alimentos En el proceso de alimentos, el juez puede ordenar el pago de alimentos provisionales desde la admisión de la demanda, cuando el juez considera razonable el fundamento presentado. Asimismo ordenara establecer la capacidad económica del obligado y la necesidad del alimentario. d) Vía Testamentaria En este caso nos referiremos a que el causante en el testamento declara ser el progenitor y deja establecido el reconocimiento del hijo en dicho documento, asimismo establece la cuota de alimentos que le corresponde. A esto corresponde lo que regula el artículo 271 del código de familia, el cual se refiere a las asignaciones alimenticias voluntarias vía testamentaria y donaciones entre vivos en este caso le dona en vida al alimentante ya sea en dinero o bienes ya sea mueble o inmueble. e) Solicitando reconocimiento de paternidad En el caso de reconocimiento de paternidad voluntaria, el alimentante reconoce voluntariamente al hijo, y acepta proveerle una cuota alimenticia; este es el caso en el que no haya convivencia entre los progenitores. En este caso de reconocimiento de paternidad vía judicial, el juez debe de solicitar se le practique el examen de ADN para probar que verdaderamente es hijo del alimentante para que tenga derecho a una cuota alimenticia. 72 Mientras se ventila el proceso de reconocimiento el juez establece alimentos provisionales, establecidos en el artículo 255 del código de familia. Una vez emitida la sentencia y habiéndose establecido la paternidad, el juez establece la cuantía de la cuota de alimentos a proveer, de esta manera los alimentos provisorios se vuelven definitivos por lo menos hasta que cumpla la mayoría de edad. f) Tribunales de familia En cuanto a que los alimentantes no tienen ingresos fijos, la cuota no se establecerá en un asuma determinada de dinero, sino sobre la base de un porcentaje de esos ingresos, lo cual se determinara por medio de la practica de un estudio socioeconómico realizado por el equipo multidisciplinario correspondiente al Juzgado de Familia respectivo, los que se encargaran de determinar, cual es la cantidad de ingresos que percibe el alimentante. Con relación a que se debe actualizar la cuota, cuando esta no se trate de porcentaje sobre ingresos fijos, sino de cuota fijada en una suma de dinero se estará a la misma sentencia, se podrá modificar la cuota alimenticia si cambiaren las necesidades del alimentario o las posibilidades económicas del obligado a proporcionar alimentos. 73 4. Por acuerdo administrativo en la Procuraduría General de la Republica. Para establecer la cuota alimenticia se puede hacer de dos formas: a) Por medio la Procuraduría General de la Republica. b) Por manifestación unilateral del obligado en los Consulados de El Salvador. a) Por medio la Procuraduría General de la Republica. En el caso de que el obligado a dar alimentos se encuentre en el extranjero, el consulado hace el procedimiento que ordinariamente realiza la Procuraduría, es decir el procedimiento administrativo. Primeramente se recibe la demanda de alimentos a través de un auxiliar jurídico perteneciente a esa la Institución, quien después que recibe la información, deberá trasladar al día siguiente hábil al coordinador del área de familia, este la revisara; si no existe objeción cita al demandado por dos veces para tratar de llegar a un acuerdo respecto a la cuota alimenticia solicitada. En el caso de acudir a la cita, se trata de llagar a una conciliación entre las partes, estableciéndose la cuota alimenticia, estipulando la forma en que será proporcionada mensualmente, por depósito personal en la PGR o por medio de retención de salario. También puede establecerse en especie, o puede ser en ambas modalidades por acuerdo de las partes, en este caso seria mixta. La cuota se fijara para solventar los gastos ordinarios del alimentante, es decir los de carácter permanente que necesitan el aporte del alimentante, siendo para los gastos 74 de subsistencia, habitación y vestido, los de educación y que sea indispensable para una vida de relación razonable, excluyendo los ostentosos y también se deberá fijar una cuota extraordinaria como los de asistencia medica, farmacia, internaciones, provisión de libros y cuadernos para la época escolar los cuales serán para el caso determinables. V) MEDIDAS PARA ASEGURAR EL CUMPLIMIENTO DE LA CUOTA ALIMENTICIA. A) RESTRICCION MIGRATORIA El artículo 248 establece lo referente a la restricción migratoria mediante resolución emitida por el juez para ordenar que una persona condenada a una cuota de alimentos no pueda salir del país. Esta restricción es dada en el sentido de proteger a quienes necesitan alimentos, tiene el propósito de garantizar. B) ANOTACION PREVENTIVA DE LA DEMANDA El artículo 265 del código de familia establece que se podrá pedirse la anotación preventiva en el registro correspondiente. Esto conlleva a que el obligado a pagar una cuota alimenticia, traspase sus bienes para evadir el pago de la prestación alimenticia, esto se verifica en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas y en el Registro de Comercio de acuerdo a los arts. 71, 712 y 719 No 1 C.C., art. 142 Pr. C. De acuerdo a lo que establece el artículo 10 No. 5 Ley del Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas, en cada registro se lleva un libro de anotaciones preventivas. 75 5. OBLIGACION DE PROVEER ALIMENTOS La obligación de proveer los alimentos es la misma que establece el articulo 248 del código de familia, por lo general podríamos establecer que se da de los padres a los hijos y de los hijos a los padres, y en los casos especiales antes relacionados como el derecho de alimentos de la mujer embarazada, la persona con minusvalía y los adultos mayores, a los mayores de edad toda vez y cuando se encuentren estudiando y con los padres. Tomando en cuenta que la obligación de proveer alimentos es una característica de la prestación de alimentos como lo es la RECIPROCIDAD la cual se encuentra regulada en el articulo 248 del código de familia; pero hay que tomar en cuenta que existen excepciones en cuanto a la reciprocidad como lo es el caso del testamento y la donación, los cuales señalan a determinadas personas como prestatarios de los alimentos, en este caso no hay reciprocidad arts. 270 y 271 numeral 1º del código de familia. Tomemos en cuenta que la reciprocidad tiene su contenido en las posibilidades económicas de cada uno de los cónyuges. Ambos cónyuges deben proveérselos mutuamente. Para determinar la cuota le ley sigue el criterio de que los hijos deben tener un nivel de vida similar al de sus progenitores. Si ambos trabajan contribuirán en proporción a sus ingresos. 76 Si trabaja solo uno de ellos, la otra parte deberá estimar y probar los ingresos del otro. Puede solicitar un porcentaje de los ingresos del ex cónyuge o un monto fijo mensual. Cuando no se pueda determinar el ingreso, se tomará como indicador el nivel de vida actual. Este valor es modificable. El incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es un delito penal. Además quién incurre en este delito sufre el embargo de sus bienes y posterior remate. Respecto a las disposiciones jurídicas aplicables al caso, debemos citar en primer lugar el Art. 247 C. F., según el cual las necesidades básicas a satisfacer con la cuota alimenticia son: Sustento, habitación, vestido, conservación de la salud y educación de los alimentarios. Debe añadirse como necesidad elemental a satisfacer, la recreación, que constituye un derecho fundamental de todo niño, niña y adolescente, según lo dispuesto en los Arts. 31 de la Convención Sobre los Derechos del Niño y 351 ord. 17° C. F. Dichas necesidades materiales deben ser satisfechas por ambos padres, quienes están obligados a "Criar a sus hijos con esmero; proporcionarles un hogar estable, alimentos adecuados y proveerlos de todo lo necesario para el desarrollo normal de su personalidad...."; Art. 211 C. F. con relación al Art. 18 de la Convención Sobre los Derechos del Niño. 77 La obligación alimenticia tiene su origen en la solidaridad familiar, que va más allá del pago responsable, entiéndase en el tiempo y monto estipulado de la cuota alimenticia. Así, los deberes paterno-filiales implican un especial interés en el normal desarrollo de los hijos, que comprende entre otros aspectos, lo siguiente: a) La verificación constante para que los niños ingieran los alimentos adecuados, en las cantidades apropiadas y a la hora que corresponda; b) La formación y supervisión de hábitos higiénicos necesarios para la conservación de la salud; c) La atención médica oportuna para restablecer la salud; d) Compartir con los niños momentos de juego y esparcimiento; y e) La participación activa en el proceso de educación formal de los niños, manteniendo comunicación con las autoridades escolares, asistiendo a las reuniones de padres, etc. Cuando los padres se separan, divorcian o no hacen vida en común, deben acordar en qué proporción sufragará cada uno las necesidades materiales de los hijos, sin que ello signifique desatender los demás deberes paternos.49 49 Datos Proporcionados por el Procurador Auxiliar de Zacatecoluca, Depto. La Paz. 78 6. ACUERDO DE LAS PARTES Si el proceso de familia tiene por objeto dirimir los conflictos surgidos en las relaciones de familia, procurando el bienestar de cada uno de los involucrados, no dejando a fuera los niños. Desde el momento en que las partes acuden a la Unidad de Defensa de la Familia y el menor se produce el determinado (comparendo) el cual se encuentra regulado en el Art.3 de la Ley Orgánica de la procuraduría General de la Republica. El comparendo o conciliación lleva como objeto llegar a un acuerdo o convenio para establecer la cuota alimenticia, el cual queda plasmado en un acta, luego se manda la orden al pagador de la empresa para que haga la retención hasta en un 20% del salario mensual del trabajador, esto en caso de haber ya una sentencia ejecutoriada por el juez de familia. Los problemas que se ventilan en el comparendo son tan complejos que requieren de una especialización, puesto que no se trata de fijar una cuota en forma mecánica, sino que se requiere de aquel que esta mediando entre las partes, de un conocimiento pleno de la importancia de lo que esta resolviendo, por lo tanto la comparecencia no es una garantía a la tutela del ente familiar. Iniciada la comparecencia el juez lee la solicitud para enterar al citado del motivo de esta; las partes exponen toda la problemática que atraviesa la que puede ser de diferente índole, tal como sentimental y económica. En donde se visualiza claramente la desintegración familiar para llegar finalmente a la solicitud de cuota alimenticia por parte del peticionario. El obligado puede acceder a proporcionar la cuota alimenticia ya sea en dinero o en especie, y que la solicitante este de acuerdo con la cuantía y la forma de hacer efectiva la misma. 79 Si por el contrario las partes no llegan a ningún acuerdo, ya sea por la negativa del requerido o por que no se acepta la cuota por la peticionaria, el auxiliar interviene para tratar de convencer a las partes de la necesidad de fijar una cuota alimenticia. El acuerdo de las partes radica en la voluntad que tienen ambas personas en querer llegar a un acuerdo para dirimir el conflicto surgido por el proceso judicial, este puede ser conciliación, mutuo acuerdo, convenios, escritura de reconocimiento de hijo ya sea voluntario o por resolución judicial. Sin ninguna duda el juez obliga al acreedor a dar la pensión alimenticia a través de una sentencia emitida por él, pero también esta puede darse por convenios a través de escritura pública, documento privado y documento privado autenticado. 7. RESOLUCION JUDICIAL La sentencia judicial es aquella dictada por el juez y debe ser cumplida en todos sus parámetros. El Art. 82 y 83 de la ley procesal de familia nos establecen de cómo se cumple una sentencia, el proceso de familia se inicia a instancia de parte, salvo las excepciones legales es decir en el se pueden ofrecer pruebas, presentar alegatos todo disponer de sus derechos como conyugues, esto en caso de un divorcio contencioso. Todo proceso inicia con una demanda, notificación de la demanda, emplazamiento, contestación de la demanda son quince días con los que cuenta la persona demandada, conciliación, pueden darse o no incidentes, puede haber fase saneadora, citación para audiencia de sentencia y termina con una sentencia. El derecho de alimento deriva de un proceso de divorcio, cuya finalidad es que el padre cumpla con la pensión de los hijos o en el caso que el esposo cumpla con la mujer brindándole los alimentos necesarios para su subsistencia, en nuestra legislación la orientación que siguen los jueces es el divorcio remedio ya que es la vía mas adecuada en disolver el vinculo matrimonial, a través del proceso. 80 CAPITULO IV FORMAS DE PROVEER ALIMENTOS SUMARIO: CAPITULO IV-Formas de Proveer Alimentos: 1- Cuota de Alimento Bajo Modalidad en Dinero: a) Periocidad de la Cuota Alimenticia; b) Derecho de Retención; c) Deposito en Cuenta Bancaria; 2- Cuota de Alimentos en Especie: a) Determinación Alimentos Necesarios; b) Educación; c) Salud; d) Vestuario; e) Recreación; f) Vivienda; 3- Cuota Alimenticia Mixta. 1. CUOTA DE ALIMENTO BAJO MODALIDAD EN DINERO La cuota alimenticia bajo la modalidad en Dinero y Especie esta regulada en el Art. 257 C.F. “Se podrá autorizar el pago de la obligación alimenticia, en especie o en cualquier otra forma….” Cuando se refiere a cualquier otra forma es dinero en efectivo o por cheque cuando provengan del extranjero a través de “Money orders”, la cuota alimenticia es exigible desde que los necesita el alimentario; pero se deberán desde la fecha de la interposición de la demanda, Art. 253 CF. Prácticamente la disposición jurídica obliga al demandado a proveer de todo lo necesario al alimentario; de conformidad a su capacidad económica y a la necesidad del alimentario. 81 Después de haber establecido lo anterior podemos señalar los siguientes: a) La periocidad de la cuota alimenticia b) Derecho de retención c) Deposito en cuenta bancaria a) PERIOCIDAD DE LA CUOTA ALIMENTICIA La cuota alimenticia debe ser cancelada de forma mensual y según lo determine la sentencia ejecutoriada por el juez de familia y debe ser cumplida desde el momento que se notifique; ya que es obligatoria. Hoy en día no solamente puede cobrarse en el Salvador; sino que también en el extranjero. El proceso de este según la Procuraduría General de la Republica de El Salvador es el que sigue: El primero paso es acercarse a la PGR para explicar el caso y dar los datos de la persona a la que se le quiere pedir la cuota alimenticia. El segundo paso es el estudio socioeconómico que hace la PGR, en el cual determina el monto económico que cada persona recibirá por el menor de edad. Al finalizar el proceso y cuando la PGR dicta la sentencia, esta es enviada a la Cancillería para que sea remitida al Consulado más cercano donde vive el demandado. Una vez se localiza al padre o madre demandado se cita a la persona, se le explica al caso y luego se establecen los mecanismos y fecha de pago. 82 Cuando a El Salvador llega el Money orders a través del consulado este es remitido a la Cancillería para que sea enviado a la PGR para que esta haga la entrega final a los mentores de los menores beneficiados para cambiar el cheque en efectivo. Cabe señalar que los pagos de cuota alimenticia no son exigibles en el extranjero sino voluntarios y no hay un mecanismo para recolectarlo de forma obligatoria, tal y como se hace en El Salvador, con los descuentos hechos directamente de la nomina de pago, ya sea de forma semanal, quincenal o mensual; esto amparado en la legislación de familia. Nuestra ley señala según el Art. 236 CF “Las pensiones alimenticias se pagaran mensualmente en forma anticipada y sucesiva, pero el juez según las circunstancias podrá señalar cuotas por periodos mas cortos…..” Tal y como dice el articulo de la prensa gráfica “La responsabilidad de la manutención de los niños va mas allá de las fronteras. Con ayuda de la PFG los menores de edad que viven en El Salvador no están desamparados” La disposición citada anteriormente le da los parámetros al juez para determinar la periocidad de la cuota alimenticia que cancelara el demandado. 83 b) DERECHO DE RETENCION El Derecho de retención no es mas que una orden queda el juez o procurador auxiliar a través de una sentencia al pagador de una determinada institución sea publica o privada, para que retenga del salario del demandado el pago de la cuota alimenticia; para que sea depositada a la cuenta de la PGR. En este caso de la retención de salarios si es asalariado: • Descontar • Cláusula que de incumplimiento de un mes, autoriza que el próximo mes se le descuente de planilla. En caso de ser no asalariado: • Lo deposita en Cuenta de la Procuraduría General de la Republica. • Por entrega personal. Art.264 CF ” Las pensiones alimenticias gozaran de preferencia en su totalidad y cuando afectan sueldos, salarios, pensiones, indemnizaciones u otros tipo de emolumentos, se harán efectivas por el sistema de retención….” En sí el derecho de retención es el derecho que tienen las personas a las que se les debe alimentos, ya que los alimentos son la subsistencia de cada individuo y nadie sobre vive sin ellos. 84 El envió de las retenciones deberá hacerlo la persona encargada del descuento y dentro de los tres días hábiles siguientes de la fecha de pago. Es decir debe ser de inmediato para que las personas llamadas a recibirlos puedan irlos a recoger. Art. 259 Inc.I “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario…” La anterior disposición, obliga al padre, madre o personas llamadas a dar alimentos a que es por toda la vida que se deben alimentos , excepto cuando los hijos ya puedan valerse por si solos dejan de cumplir con esta obligación que les exige la ley y cuando es a través de retención, el pagador dejara de retener dicha obligación del salario cuando el juez lo haga constar en anotación preventiva, manifestando que el hijo ya es una persona adulta y que puede subsistir por si solo y no necesita del padre. c) DEPOSITO EN CUENTA BANCARIA. Perfectamente la persona obligada a dar alimentos puede depositar de forma mensual o quincenal la cuota alimenticia en cuenta bancaria que este a nombre del menor o de la persona a la que se le exigió que le dará alimentos; siempre y cuando él se haya comprometido ante Juez de familia o en la Unidad de la Familia y el menor de la Procuraduría General de la Republica. Art. 263 “Tendrán fuerza ejecutiva los convenios sobre alimentos celebrados ante el alimentante y el alimentario ante el Procurador General de la Republica o por Procuradores Auxiliares….” Cabe señalar que la Procuraduría mantiene una cuenta Bancaria en el sistema Financiero para que los padres demandados depositen las cuotas de alimentos que le correspondan. 85 La prestación alimentaria bajo la modalidad en dinero, será la forma de proveer alimentos normalmente; en el caso de las personas que no viven juntas, como por ejemplo los cónyuges divorciados. La cuota alimenticia es asignada al demandado de acuerdo a su salario y las necesidades del demandante. De tal manera podemos determinar que la cuota alimenticia bajo la modalidad pecuniaria, se establece una suma de dinero procurando con esta los medios de subsistencia, o de otra manera dichos el sustento del alimentario. Esta obligación prácticamente se traduce en la entrega de una suma de dinero, o sea que se traduce en una cantidad determinada, que tiene como finalidad una prestación alimentaria para satisfacer las necesidades del alimentado. 2. CUOTA DE ALIMENTOS EN ESPECIE Establecido en el articulo 257 del código de familia el cual literalmente dice “Se podrá autorizar el pago de la obligación alimenticia, en especie o en cualquier otra forma, cuando a juicio prudencial del juez hubiere motivos que lo justifiquen.” EN ESPECIE: Que esta prestación puede ser determinable en cantidades específicas de productos de canasta básica, ropa, zapatos, cuadernos; es decir productos necesarios para satisfacer las necesidades del alimentante. 86 La cuota de alimentos establecida en especie, es una obligación alternativa ya que tiene que ser suficiente que es establecida a criterio del juez; es determinada en sentencia por esa razón toma el carácter de definitiva. Esta modalidad de pago de cuota alimenticia se establece mediante un equivalente a una suma de dinero, proporcionando directamente, por ejemplo víveres o habitación. También es importante decir, que regularmente esta forma se cumple entre personas que viven y han de vivir bajo el mismo techo, como los cónyuges, los padres y los hijos. a) DETERMINACIÓN ALIMENTOS NECESARIOS. Este es el caso del sustento en otras palabras la canasta básica arroz, fríjol, leche, azúcar, cereales, huevos, vegetales, carnes, frutas; que sufrague la necesidades diarias del alimentante. Es importante destacar que los alimentos necesarios se refieren prácticamente a la subsistencia física o material del alimentario, sino también a la posición social de este. En la actualidad solo dan derecho a que se reajusten los medios de subsistencia con que el alimentario ya cuente, de tal manera que fijada la cuota en atención a sus posibilidades actuales, para sostener o sobrevivir dignamente; en atención a las necesidades básicas de las personas se han determinado tres elementos básicos como lo son: la crianza, la educación y el establecimiento o sea la vivienda, que también comprende el aprendizaje de una profesión u oficio. 87 b) EDUCACIÓN. En cuanto a la educación se refiere a cuadernos, lápiz, lapicero, colores, uniforme, zapatos escolares, bolsón, etc.; en otras palabras es la lista escolar que proporcionan los centros escolares para el ano escolar. c) SALUD. Hace referencia a gastos médicos, tales como: medicamentos, consulta, interacción, tratamientos especiales por enfermedades agudas, crónicas o terminales. d) VESTUARIO. Esto implica desde ropa interior, hasta el vestuario diario todo bajo las condiciones económicas del que los provee. e) RECREACIÓN. Aunque es una necesidad secundaria, es importante porque es parte importante del desarrollo social, emocional, psicológico, de la persona humana. Es importante destacar que algunos autores determinan la recreación como parte integral del desarrollo integral del niño. 88 f) VIVIENDA. Es importante, ya que dentro de las posibilidades del alimentante se encuentre el proveer de una vivienda digna, como en el caso de los cónyuges. En este caso estamos ante un derecho real como lo es el de habitación que se encuentra regulado en los artículos 813 y 817 del código civil. 3. CUOTA ALIMENTICIA MIXTA Cabe destacar que aunque no se encuentra determinado por la ley, tiene que ver con la TEORÍA DE LA AUTONOMÍA DE LAS PARTES. Que se refiere a los convenios a los que llegan las partes al momento de proveer de los servicios necesarios como lo son la disponibilidad de bienes, la salud, la educación, el sustento, la recreación, la vivienda. Estableciendo así que una parte de la cuota alimenticia puede ser cubierta en dinero y la otra parte en especie y que esta sea congruente en base a la necesidad del alimentado. 89 CONCLUSIONES Después de haber realizado el estudio del presente trabajo monográfico, que lleva por tema Formas de Establecer la Cuota Alimenticia, nosotros como grupo hemos tenido a bien dar las siguientes conclusiones que a continuación se exponemos: El Derecho de Alimentos ha venido evolucionando históricamente en la legislación salvadoreña, desde su aparecimiento en el Código Civil de 1860, hasta adquirir su reconocimiento en la Constitución de 1983, específicamente en el Artículo 36; dicho precepto constitucional es desarrollado en el Código de Familia promulgado en 1994, el cual contiene, en su Título I del Libro Cuarto denominado LOS ALIMENTOS. En la investigación realizada, pudimos determinar cuales son las formas de establecer la cuota alimenticia y que además se deben implementar medidas colectivas que, en forma eficiente, logren una protección al menor, ante la nocividad generada por la falta de una adecuada legislación que garantice sus Derechos al menor, y obligue al padre a cumplir con sus deberes, así como también en los casos especiales como en la mujer embarazada, las personas con minusvalidas y el adulto mayor. La evolución mostrada por la legislación, en materia del Derecho de Alimentos, ha pretendido proteger, cada vez más al alimentario, en el sentido de que al alimentante se le obstaculiza el poder salir del país, haciendo anotaciones preventivas y retenciones de salario, por el incumpliendo de la cuota alimenticia. 90 Es importante mencionar que existen causas fundamentales que impiden el cumplimiento de la Prestación Alimenticia, según opinión del profesional entrevistado, los factores causales, que inciden notablemente en el no cumplimiento de la Prestación Alimenticia, se refieren a la irresponsabilidad paterna y la falta de recursos institucionales. Las principales deficiencias institucionales, que no permiten agilidad para el cumplimiento de los Deberes de Asistencia Económica, son la falta de recursos humanos, materiales y financieros, que limitan el funcionamiento de la Institución encargada de velar por el cumplimiento de tal derecho. El derecho de alimentos es un derecho que permite satisfacer las necesidades básicas del ser humano, como lo son: la vivienda, el vestido, la salud, el sustento, educación, recreación. Los sujetos obligados a proveer alimentos y a solicitarlos son los cónyuges, los ascendientes y descendientes, los hermanos, los adultos mayores y la mujer embrazada. Que para establecer la cuota alimenticia se debe tomar en cuenta los siguientes parámetros; que para poder reclamarlos se debe de tomar en cuenta la capacidad económica y la necesidad del alimentario. Concluimos que los objetivos, que se fijaron en la elaboración del presente trabajo monográfico, han sido logrados satisfactoriamente, esto se demuestra en el desarrollo capitular del presente trabajo de investigación. 91 RECOMENDACIONES Sobre la base de las conclusiones anteriormente plasmadas referentes al tema estudiado, como grupo proponemos las siguientes recomendaciones: Que se les provea de las herramientas necesarias a las Procuradurías para el caso en que los padres, que incumplen con la obligación de Asistencia Económica para sus menores hijos; para que de esta manera puedan resolver ágilmente, que el alimentario reciba lo más pronto posible la Cuota que le corresponde, en concepto de alimentos. Si el obligado, para eludir el cumplimiento de la Obligación Alimenticia, traspasare sus bienes o se valiere de cualquier medio fraudulento, la sanción podrá aumentarse hasta en una tercera parte del máximo señalado por el código penal. La Cuota Alimenticia, que se impone el padre obligado, el Código de Familia, establece, en el Artículo 254, que debe tomarse en cuenta la capacidad económica del Alimentante y las necesidades del Alimentario, lo cual es lo más justo y conveniente; esperamos que se cumpla para garantizar la plena vigencia del Derecho de Alimentos. Se debe de establecer la exigibilidad de la cuota alimenticia, mediante mecanismos más fuertes que el Estado debe de proveer a la procuraduría General de la Republica y los Juzgados de Familia, para hacer efectivo el pago de la cuota alimenticia. Para finalizar, recomendamos y hacemos a la vez una critica al Estado, ya que no son suficientes las garantías para hacer cumplir el pago de las cuotas alimenticias, que es lo que afecta gravemente para el desarrollo integral de los menores de edad, y que además se difunda la información necesaria para que las personas tengan conocimiento del derecho de alimentos. 92 BIBLIOGRAFÍA TEXTOS CABANELLAS, GUILLERMO. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Tomo I. 17ª Edición. Argentina. Editorial HELIASTA, S. R. L. 1985. GUSTAVO A. BOSSERT, EDUARDO A. ZANNONI. Manual de Derecho de Familia, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Desalma SRL. 5 Edición Actualizada y ampliada, ISBM. VODANOVICH ANTONIO. Derecho de alimento, Editorial Jurídica, Conosur, Argentina 1989. JUAN CARLOS GUEVARA DECARA. Derechos Fundamentales, Desarrollo Legislativo, Garantía Esencial de los Derechos Fundamentales en la Ley; Centro de Estudios Constitucionales; Madrid 1994. JOSÉ ANTONIO ÁLVAREZ CAPEROCHIPI. Curso de Derecho de Familia, Patria Potestad, Tutela y Alimento; Tomo II; Editorial Civitar; Madrid España 1998. LEY DE ATENCIÓN INTEGRAL PARA LA PERSONA ADULTA MAYOR; Decreto 717; Asamblea Legislativa de la Republica de El Salvador. CÓDIGO DE TRABAJO CON SUS REFORMAS, Luis Vásquez López, Editorial LIS, 2006. CÓDIGO PENAL CON SUS REFORMAS, Luis Vásquez López, Editorial LIS, 2007. CÓDIGO DE FAMILIA DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR, Dirección General de Publicaciones del Ministerio de Justicia. 2006. 93 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DE EL SALVADOR. Diario Oficial. Tomo No. 281, Edición 234. Correspondiente al 16 de diciembre de 1983. LEY ORGÁNICA DE LA PROCURADURÍA GENERAL DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR, Decreto 212 DISPOSICIONES ESPECIALES PARA TODAS LAS PERSONAS QUE CONFORME A LA NORMATIVA VIGENTE ESTÉN OBLIGADA AL PAGO DE PENSIONES ALIMENTICIAS, DEBERÁN HACER EFECTIVA A LOS BENEFICIARIOS DE LAS MISMAS, UNA CUOTA ADICIONAL A LAS QUE ESTÁN OBLIGADAS, EQUIVALENTEMENTE AL SON DE LAS INDEMNIZACIONES QUE RECIBAN; Decreto 503; Asamblea Legislativa de la Republica de El Salvador. TRATADOS Y CONVENCIONES Declaración de loa Derechos del Niño; Proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de Noviembre de 1959. Convención Sobre los Derechos del Niño; Suscrito el 26 de enero de 1990; Ratificado por D.L. n. 487, del 26 de abril de 1990. Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; Ratificado por el Salvador, por Decreto Legislativo n. 5del 15 de Junio 1978. Pacto Internacional de los Derechos Económicos Sociales y Culturales; Ratificado por el Salvador; Decreto Legislativo n. 27; Junta Revolucionaria de Gobierno, Noviembre de 1979. Entrevista realizada al Licenciado Alex Huben Mejia, Procurador Auxiliar de Zacatecoluca, Departamento de La Paz. 94 GLOSARIO ALIMENTOS: Son alimentos las prestaciones que permiten satisfacer las necesidades de sustento, habitación, vestido, conservación de la salud y educación del alimentario. Como podemos observar el concepto legal de alimentos sobrepasa a la simple acepción de comida; constituyendo un elemento de tipo económico que permita al ser humano obtener su sustento en los aspectos biológicos, social, moral y jurídico. CONCEPTO JURIDICO DE ALIMENTOS: Es el deber que tiene un sujeto llamado deudor alimentario de proveer a otro llamado acreedor alimentario, de acuerdo con la capacidad del primero y la necesidad del segundo, en dinero o especie lo necesario subsistir. ALIMENTARIO: El que tiene derecho a alimentos. ALIMENTANTE: La persona obligada por le ley a prestar los medios indispensables de subsistencia al alimentario. 95 FAMILIA: La familia es la institución social, permanente y natural, compuesta por un grupo de personas ligadas por vínculos jurídicos emergentes de las relaciones intersexuales y de filiación; el vinculo familiar ofrece importancia jurídica porque da nacimiento a una amplia serie de derechos y de obligaciones, especialmente referido al matrimonio, a la relación paterno filial, a los alimentos y a las sucesiones. CUOTA ALIMENTICIA: Es el cuantum o sea la cantidad o proporción de alimentos obligatorio, que recae sobre determinadas personas por la ley, pero que a su vez sea económicamente solvente; consiste en suministrar periódicamente a otras cónyuge, hijo u otro pariente cercano una suma de dinero para sufragar las necesidades básicas. DERECHO DE ALIMENTOS: Es el derecho que tiene una persona a exigir alimentos de otra con la cual generalmente se encuentra ligada por el parentesco y tiene un sólido fundamento en la equidad, en el derecho natural. De ahí que el legislador al establecerlo en la ley; no hace sino, reconocer un derecho más fuerte que ella misma y darle mayor importancia y relieve. Son las fuentes económicas que permite satisfacer todas las necesidades primarias y secundarias del alimentario; es decir que los alimentos forman parte esencial de la vida de toda persona siendo inherentes e intransmisibles. 96 NECESIDAD: Es todo aquello a lo cual es imposible sustraer, faltar o resistir. Esta condición tiene relación con la capacidad, el alimentario debe tener necesidad para pedir los alimentos, lo que significa que no basta ostentar el titulo para solicitarlos. CAPACIDAD: Es la aptitud que se tiene en relaciones jurídicas determinadas para ser sujeto activo o pasivo de las mismas; es decir la posibilidad del alimentante para prestar los alimentos. PROPORCIONALIDAD: Se dice que es proporcional la cuota alimenticia porque tiene que estar acorde a la necesidad económica del alimentario, ósea que debe cubrir sus necesidades básicas como también debe sustentarse en la realidad económica del alimentante, que tiene relación con su capacidad económica, por lo que el Juez debe de determinar una cuota proporcional que favorezca al primero y no dañe económicamente al segundo. 97 UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS PLAN DE TRABAJO TEMA: FORMAS DE ESTABLECER LA CUOTA ALIMENTICIA PRESENTADO POR: CARLA JAQUELIN ANGULO CHAVEZ YANIRA ZULEYMA CASTILLO GUILLEN ROSA EDELMIRA ESCOBAR DOMINGUEZ PARA OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS ASESORA: DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO INDICE I. DIAGNOSTICO………………………………………………………………….….. 1 II. OBJETIVOS……………………………….…………………………………….….. 3 A) Objetivos Generales B) Objetivos Específicos III. ESTRATEGIAS…………………………………………………………………….. 4 IV. METAS………………………………………………………………………………. 5 V. RECURSOS…………………………………………………………………………. 7 A) Recursos Humanos B) Recursos Financieros C) Recursos Materiales VI. POLITICAS DE LA INSTITUCION….……………………………………………. 8 - Políticas del Grupo VII. CRONOGRAMA……………………………………………………………………. 9 VIII. BIBLIOGRAFIA……………………………………………………………………. 10 I. DIAGNOSTICO En Derecho de Familia, la obligación de pedir o dar alimentos radica en dos elementos fundamentales, como lo es la capacidad (económica) y la necesidad (incapacidad del que pide los alimentos); es importante mencionar que se basa en dos Principios Constitucionales: Principio de Igualdad y el Principio de Proporcionalidad; que hacen referencia a que para obtener alimentos se deben de establecer aspectos biológicos, social, moral y jurídico. Los problemas derivados de la asignación de cuota alimenticia se han visto incrementados por el número de demandas establecidas por los conyugues, es por ello que vamos a centrar nuestra investigación de campo entrevistando a Jueces de Familia que aplican el principio de proporcionalidad; cuando establecen la cuota alimenticia a los padres demandados, también revisaremos sentencias firmes y procesos que aun están en vigencia; pretendiendo de esta manera lograr que la investigación sea real y eficaz a nuestros conocimientos, teniendo claro que los alimentos son esenciales en la vida del hombre; por tal razón, se vuelve necesaria la protección. Las personas sujetas a la obligación alimenticia son los cónyuges, padres e hijos y viceversa. La regulación legal de la forma de establecer la cuota alimenticia esta a cargo de los Jueces de Familia, Procuradores Auxiliares Departamentales de la Procuraduría General de la Republica; teniendo como principal designio las prestaciones que permitan satisfacer las necesidades primarias como alimentación, vivienda, vestuario, salud, educación y las secundarias como recreación de los alimentados. Es importante mencionar que en nuestro ordenamiento jurídico la prestación de alimentos se basa en los “Principios de Igualdad y Proporcionalidad esto quiere decir, que no se hace en base a la aritmética, sino tomando en cuenta precisamente la condición económica de cada obligado, de tal manera que existen casos en que los obligados obtengan ingresos tan mínimos que no pueda aportar 1 ninguna cuota”. Cabe destacar que la cuota alimenticia es pagada de forma mensual o como el juez considere conveniente y que esta se extienda por toda la vida. Así mismo, podemos decir que una vez determinada la cuota alimenticia; esta podrá fijarse de tres formas: Pecuniaria, en Especie y Mixta y será el interesado quien decida como recibirla. Establecida la cuota alimenticia, podemos señalar que puede caerse en el incumplimiento del obligado, al cual se le puede imponer una medida que puede consistir en la restricción migratoria, retención de salario, anotación preventiva de la demanda; un ejemplo, cuando en juicio se ha impuesto una cuota de $80 dólares mensuales al obligado y la parte demandada esta de acuerdo en dar esa cantidad, pero el primer mes pasa y el padre no ha depositado el dinero se puede solicitar al juez que se imponga una retención en su salario para que cumpla con dicha obligación o también imponer restricción migratoria para que no pueda salir del país. Constitucionalmente hablando es un Derecho fundamental de la persona, ya que el Estado es el encargado de velar por la protección de la familia, en este caso se podría decir que lo que se persigue es proteger la igualdad de las personas, especialmente el de la mujer y los hijos, para que estos tengan un desarrollo integral; por tal razón, el Estado ha creado Instituciones encargadas de velar para que estos derechos no queden desprotegidos. En esa inteligencia es que como grupo de trabajo hemos sentido la necesidad de estudiar el presente tema a fin de proveer a la comunidad estudiantil de un instrumento que le permita relacionar la normatividad vigente, en el día a día de nuestros juzgados de familia con el firme propósito de enriquecer conocimientos con los que contamos y coadyuvar el proceso de enseñanza- aprendizaje de nuestra Universidad. 2 II. OBJETIVOS A) OBJETIVOS GENERALES Determinar la forma de establecer la cuota alimenticia de mayor incidencia en el país. Evidenciar la problemática que existe al momento de establecer la cuota alimenticia. Establecer las medidas necesarias para el eficaz cumplimiento de la cuota alimenticia. B) OBJETIVOS ESPECIFICOS Identificar la forma de pagar alimentos con mayor aceptación en la ciudad de San Salvador, en los procesos de familia. Identificar y describir los problemas que se presentan en sede judicial para establecer la cuota alimenticia. Recomendar las medidas eficaces para el cumplimiento de la cuota alimenticia. 3 III. ESTRATEGIAS Obtener información bibliográfica visitando diferentes lugares de documentación tales como: Biblioteca de la Universidad Francisco Gavidia, Biblioteca de la Corte Suprema de Justicia, Biblioteca del Consejo Nacional de la Judicatura, Biblioteca de la Universidad de El Salvador (UES), Biblioteca de la Universidad José Simeón Canas (UCA) e Internet. Recopilar datos estadísticos en los Juzgados de Familia de la Ciudad de San Salvador. Realizar investigación de campo a través de entrevistas a Jueces de Familia. Entrevistar a Procuradores adscritos a la Procuraduría General de la Republica. Recibir orientación por parte de la asesora para desarrollar nuestra investigación, realizando diferentes actividades que nos permitan alcanzar con éxitos los objetivos propuestos. 4 IV. METAS 9 Presentar nuestro plan de trabajo de manera satisfactoria y en el tiempo estipulado. 9 Obtener información que nos permita desarrollar un trabajo enriquecido con material previamente seleccionado y que posteriormente sea de utilidad para quienes lo consulten. 9 Enriquecer nuestros conocimientos mediante el apoyo y la guía que nos proporcionara nuestra asesora, dotándonos de los parámetros necesarios para la elaboración de nuestro trabajo de graduación. 9 Presentar en la fecha programada nuestra Monografía y defenderla ante el Jurado Examinador. 5 V. RECURSOS A) RECURSOS HUMANOS Para la realización de la investigación de nuestra Monografía estará integrada por tres personas, el cual cada una tendremos una función determinada; así mismo seremos orientados por un asesor. B) RECURSOS FINANCIEROS CANTIDAD DESCRIPCIÓN COSTO POR TOTAL UNIDAD 400 Copias de Documentación Bibliográfica $ 0.02 $ 8.00 8 Internet $ 1.00 $ 8.00 4 Resmas de papel $ 3.50 $ 14.00 4 Cartuchos de Tinta para impresor $ 7.50 $ 30.00 3 Anillados $ 1.25 $ 3.75 3 Grabación de CD $ 1.00 $ 3.00 3 Transporte $ 20.00 $ 60.00 3 Gasto de Teléfono Fijo $ 11.00 $ 33.00 3 Gasto de Teléfono Celular $ 12.00 $ 36.00 3 Empastado $ 8.00 $ 24.00 Otros gastos $ 70.00 $ 70.00 TOTAL $ 289.75 6 C) RECURSOS MATERIALES MATERIAL BIBLIOGRAFICO ¾ Libros ¾ Revistas ¾ Tesis MATERIAL INFORMATICO ¾ Computadora ¾ Fotocopiadora ¾ Impresora ¾ Canon o Proyector LEYES DE LA REPUBLICA ¾ Constitución de la Republica ¾ Código de Familia ¾ Ley Procesal de Familia ¾ Convenios ¾ Tratados OTROS ¾ Papel para impresiones ¾ Teléfono ¾ Grabadora 7 VI. POLITICAS INSTITUCIONALES MISION. Formación de profesionales competentes, emprendedores y técnicos, mediante la aplicación de un proceso académico de calidad que les permita desarrollarse en un mundo globalizado. VISION. Ser una de las mejores universidades del país reconocida por la calidad de sus egresados, su proceso permanente de mejora continua y su investigación relevante aplicada a la solución de los problemas nacionales. - POLITICAS DE GRUPO o Trabajar de manera disciplinada y responsable para la elaboración de nuestra Monografía. o Obtener la información idónea para desarrollar nuestro trabajo de investigación. o Respetar las ideas y aportaciones de cada uno de los que participamos en la elaboración de la Monografía. o Obtener la orientación en forma directa, por parte del asesor y poner en práctica sus conocimientos. 8 VII. CRONOGRAMA Nº ACTIVIDADES FECHA 1 INSCRIPCIÓN A CURSO PREPARATORIO DE MONOGRAFÍA 09/08/07 2 DESARROLLO DE CURSO PREPARATORIO 18/08/07 19/08/07 3 ASIGNACIÓN DE TEMA Y ASESOR 20/08/07 4 RECOPILACION DE INFORMACION PARA ELABORAR EL PLAN 22/08/07 DE TRABAJO 5 ELABORACION DE PLAN DE TRABAJO 23/08/07 6 REVISION DE PLAN DE TRABAJO 24/08/07 7 DEVOLUCION Y SUBSANACION DE ERRORES EN EL PLAN DE 14/09/07 TRABAJO 8 ENTREGA DEL PLAN DE TRABAJO A LA FACULTAD 07/09/07 9 RECOPILACION DE DOCUMENTACION BIBLIOGRAFICA 22/08/07 10 ELABORACION DE MONOGRAFIA (PRIMER EJEMPLAR) 17/09/0713/10/07 11 CORRECCION DE OBSERVACIONES 12 ENTREGA DE EJEMPLARES Y CONSTANCIA DE FINALIZACION 17/10/07 DE MONOGRAFIA 13 ENTREGA DE EJEMPLARES DE MONOGRAFIA AL JURADO 18/10/0719/10/07 14 RETIRO DE MONOGRAFIA CON OBSERVACIONES SI APLICA 15 REITRO DE MONOGRAFIA CON 26/10/07 OBSERVACIONES 29/10/07 INCORPORADAS 16 PRESENTACION ORAL DE MONOGRAFIA 05/11/0710/11/07 9 VIII. BIBLIOGRAFIA CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA. Diario Oficial. Tomo No. 281, Edición 234. Correspondiente al 16 de diciembre de 1983. CÓDIGO DE FAMILIA, Decreto Legislativo No. 67, de fecha 11 de octubre 1993, Publicado en el Diario Oficial No. 231, Tomo No. 324 del 13 de diciembre 1993. CALDERON DE BUITRAGO ANITA Y OTROS. Manual de Derecho de Familia, Proyecto de Reforma Judicial II, auspiciado por la Agencia de Gobierno de Estados Unidos para el Desarrollo Internacional, Primera Edición, San Salvador, 1994. MEZA RAMOS, RAMÓN. Manuales de Derecho de Familia, Manuales Juez No 68, Tomo II, Editorial Jurídica Chile, 1988. 10