el daño - universidad de la sabana 2012

TEORÍA DEL DAÑO
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO DE LA
RESPONSABILIDAD
ANDRÉS ORIÓN ÁLVAREZ PÉREZ
CONVENIO UNIVERSIDAD DE LA SABANA – INSTITUTO COLOMBIANO DE RESPONSABILIDAD CIVIL Y DEL ESTADO IARCE
I.
INTRODUCCIÓN
DEFINICIÓN
2. 
EL DAÑO COMO UNO DE LOS ELEMENTOS DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL
3. 
EL DAÑO DEBE SER PROBADO POR QUIEN LO
SUFRE
4. 
EL DAÑO DEBE SER PLENAMENTE INDEMNIZADO 1. 
II. 
CARACTERÍSTICAS
DEL DAÑO
1. 
EL DAÑO DEBE SER CIERTO
2. 
EL DAÑO DEBE SER PERSONAL
3. 
EL BENEFICIO AFECTADO DEBE SER LÍCITO
III. CLASIFICACIÓN DE LOS DAÑOS: A.  PERJUICIOS MATERIALES:
DAÑO EMERGENTE
LUCRO CESANTE
B.  PERJUICIOS INMATERIALES:
DAÑO MORAL
D. FISIOLÓGICO / DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
AÑO A LA SALUD
D
IV. EL DAÑO EN EL SEGURO DE
RESPONSABILIDAD CIVIL
1. 
2.
LEGISLACIÓN: Ley 410/71 - Ley 45/90
DOCTRINA Juan Manuel Díaz-Granados
María Cristina Isaza Posse Javier Tamayo Jaramillo
3.
ANÁLISIS SENTENCIAS
V. JURISPRUDENCIA
Ø  CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA CIVIL
Ø  CONSEJO DE ESTADO, SECCIÓN TERCERA Ø  TRIBUNAL SUPERIOR BOGOTÁ, SALA PENAL
Ø  JUZGADO CIVIL CIRCUITO, ARMENIA
Ø  CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS I.
INTRODUCCIÓN
1. DEFINICIÓN DEL DAÑO:
Menoscabo a las facultades jurídicas que tiene una persona
para disfrutar de un bien patrimonial o extrapatrimonial.
(Javier Tamayo)
Aminoración patrimonial sufrida por la víctima (Juan Carlos
Henao)
Menoscabo material o moral causado a una persona
El daño es la causa de la reparación, y ésta es la finalidad
última de la responsabilidad civil (Fernando Hinestroza)
2. ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
HECHO – DAÑO – RELACIÓN DE CAUSALIDAD
Es necesario abordar su estudio con prelación.
Si no hay daño no hay responsabilidad, es el punto de partida
de la responsabilidad civil.
Ante su ausencia resulta inoficiosa cualquier acción
indemnizatoria.
El daño es la causa de la reparación y la
reparación es la finalidad última de la responsabilidad civil.
Abril 4/68. M.P. Fernando Hinestroza.
La ausencia de perjuicio es suficiente para
hacer vano una pretensión de responsabilidad.
“en estas condiciones, no habiéndose
acreditado el daño de la responsabilidad
deprecada, inútil resulta entrar en el análisis de
los demás elementos de ésta”.
Consejo de Estado, Sección Tercera, marzo
5/98, C.P. Suárez Hernández
3. REQUISITO NECESARIO, MAS NO
SUFICIENTE
NO OBSTANTE, EXISTIR EL DAÑO, NO PROCEDE
LA DECLARACIÓN DE RESPONSABILIDAD:
Ø  Causales exonerativas: Fuerza mayor, caso
fortuito, hecho de un tercero, culpa de la víctima
Ø  No es un daño antijurídico, y debe ser
soportado por quien lo sufre. Ej. Competencia
leal
4. EL DAÑO DEBE SER PROBADO POR
QUIEN LO SUFRE
Artículo 177 cpc. Incumbe a las partes probar el
supuesto de hecho de las normas que consagran
el efecto jurídico que ellas persiguen.
El demandante no puede conformarse con hacer
afirmaciones generales sin sustento probatorio si
quiere sacar avante su pretensión indemnizatoria.
El demandante, por regla general tiene la carga de
la prueba, sobre la existencia y extensión del
daño.
EXCEPCIONES QUE ALIGERAN LA CARGA DE LA
PRUEBA:
INGRESOS DE UNA PERSONA: Se presume sin necesidad
de prueba que el lesionado o fallecido, devengaba al
menos el salario mínimo (Ama de casa, desempleado,
estudiante mayor de edad) Consejo de Estado, Dic. 12/96,
Exp. 10805 / Junio 6/96, Exp. 10789 Julio 27/95.
ESTÁNDAR MÍNIMO DEL DAÑO: La existencia del daño
permite al Juez deducir la forma mínima de su
indemnización, a pesar de que el actor no lo haya pedido,
ni probado su cuantía, pero que existe en el proceso. (Ej.
Invalidez: acompañante, silla de ruedas).
Ultra y extra petita ? Facultades interpretativas del Juez,
indemnización integral.
Se aligera o disminuye la rigidez de la carga de la prueba, bastaría la
existencia del daño y el petitum genérico, ej.: “que se indemnicen los
perjuicios derivados del hecho dañino”.
Problema de interpretación de los poderes del Juez frente a la
exigencia de la prueba del monto del daño:
Principios vulnerados: Congruencia, art. 305 cpc,
contradicción,
igualdad, de defensa,vs. El principio de la reparación integral del
daño, art. 16 Ley 446/98.
CONTENIDO DE LA DEMANDA:
Ø  C.G.P. Art. 82 No. 4:
“Lo que se pretenda, expresado con
precisión y claridad”. No. 7. Juramento estimatorio, Art. 206
Ø  C.C.A. Art. 163 Individualización de las pretensiones: “... deberán
enunciarse clara y separadamente en la demanda”.
CONSEJO DE ESTADO:
Lesiones cerebrales a un menor con disparo. Consejo de
Estado condenó a socorrerlo, prestándole en forma
permanente los tratamientos médicos, quirúrgicos y
sicológicos a través de instituciones públicas o privadas.
(Pretensión genérica, no extra petita) Oct. 9/97, Daniel
Suárez, Exp. 13118.
SALA CIVIL CORTE SUPREMA DE JUSTICIA:
Octubre 18 de 2005, M.P. Pedro Octavio Munar Cadena
“La sumatoria del lucro cesante consolidado y futuro
equivale a la suma de $200.732.979. Empero, como la
demandante limitó en la demanda la condena por estos
aspectos a la suma de $45.000.000, la Corte, en aplicación
del principio de la consonancia de la sentencia, a este último
monto limitará la condena que habrá de imponerse a la
demandada”.
Corte Suprema de Justicia, julio 9 de 2012.
M.P. Ariel Salazar Ramírez
… como fue la voluntad del demandante limitar su pretensión a
la cantidad de $80’105.928, más sus intereses legales e
indexación, las sumas de condena que lleguen a ordenarse en
esta sentencia no podrán, en ningún caso, ser superiores a
ese monto.
La suma de $80’105.928 solicitada en la demanda, con su
correspondiente indexación e intereses, asciende a la fecha del
fallo a un total de $190’453.544,38. Luego, el monto de los
perjuicios tasados en esta providencia, y que arrojó un total de
$614’192.589,85, es superior a la cifra pretendida en el libelo;
por lo que el primer rubro deberá imponerse como límite de la
condena …
5. EL DAÑO DEBE SER INDEMNIZADO
PLENAMENTE
La reparación del daño debe dejar indemne a la persona,
como si el daño no hubiera ocurrido, o al menos a la
situación más próxima a la que existía antes de hecho
lesivo.
Se debe indemnizar el daño, sólo el daño y nada mas que el
daño.
No aplica para los perjuicios inmateriales =
compensación. Materiales = Indemnización
Corte Constitucional: El resarcimiento del perjuicio debe
guardar correspondencia directa con la magnitud del daño
causado, más no puede superar ese límite. Sent. C-197,
mayo 20/93.
EL DAÑO PUNITIVO COMO EXCEPCIÓN
Es un daño en una escala aumentada, que se asigna
a la víctima cuando ha sido agravado por violencia,
presión, malicia, fraude, extremo atrevimiento,
maldad.
Política pública, castigo ejemplarizante, sanción
económica reguladora de conducta social, plusvalía.
La indemnización supera sustancialmente el daño
sufrido. La víctima se enriquece.
DAÑO PUNITIVO: EE.UU. – INGLATERRA
Ø 
Ø 
Ø 
Ø 
Ø 
Ø 
No tiene un carácter indemnizatorio, sino
sancionatorio.
Dolo o culpa grave, malicia, fraude, intención
Efecto preventivo del daño
Indemnización alta, ejemplarizante, busca
conseguir un comportamiento adecuado de los
ciudadanos
Consideraciones de política pública, para castigar
al demandado - castigo social
La víctima queda indemnizada en un monto muy
superior al de la entidad del daño
LA COSA JUZGADA FRENTE A LA
RESPONSABILIDAD CIVIL
CESACIÓN O AGRAVACIÓN DEL DAÑO:
¿Qué ocurre cuando posteriormente a la sentencia
o a la conciliación, cambian las circunstancias
fundamentales de la víctima, que produjeron la
decisión judicial o el acuerdo?
MASC: Información, deberes del conciliador,
consentimiento informado de la víctima …
Secretaria que perdió un ojo en atentado contra el DAS. Continuó
trabajando en el mismo lugar, con las mismas funciones y salario. “No
procede la indemnización del lucro cesante por incapacidad parcial de
trabajo, aunque si procede la indemnización por daño fisiológico y daño
moral.” Sent. Dic. 13/95, Exp. 10606.
SOLUCIÓN EN FRANCIA:
Se revisan las casos de agravación de la víctima, no los de mejora.
Juan Carlos Henao:
“... no puede haber cosa juzgada defini5va en materia de responsabilidad civil, porque las bases hipoté5cas que permiten dar certeza al daño pueden cambiar y normalmente cambian”. TERMINA INTRODUCCIÓN
II. CARACTERÍSTICAS DEL
DAÑO:
1.  EL DAÑO DEBE SER CIERTO
2.  EL DAÑO DEBE SER PERSONAL
3.  EL BENEFICIO AFECTADO POR EL
DAÑO DEBE SER LÍCITO
1. EL DAÑO DEBE SER CIERTO
Ø 
Certeza del daño diferente certeza de la cuantía
(Existencia – Extensión).
Ø  El daño es cierto cuando a los ojos del Juez aparece con
evidencia que la acción lesiva del agente ha producido una
disminución patrimonial o moral en la víctima.
Ø  Es suficiente la certeza del daño para que se produzca la
condena. Otra cosa será determinar el cuantum, que si no
es posible, se acude al artículo 16 de la Ley 446/98.
EQUIDAD. Sentencia CSJ.
CERTEZA Y DAÑO FUTURO
Respecto a los perjuicios PASADOS, PRESENTES,
CONSOLIDADOS, el margen de error es mínimo, “el
daño aparece cristalizado, determinado o
determinable”.
Respecto al DAÑO FUTURO, surgen las dificultades y
fenómenos como:
-
Aleas
Espacio
Tiempo
Probabilidades
Ámbito fenoménico
DAÑO EVENTUAL Y DAÑO VIRTUAL
Ø 
EVENTUAL O HIPOTÉTICO: La víctima sólo tenía
expectativas muy remotas de obtener un beneficio.
Lo lógico es que no se produzca a pesar de que el
mundo fenoménico siga su curso normal.
Ejemplos: Un bachiller que afirma que sería
prestigioso médico en el futuro y pretende un lucro
cesante con un ingreso base de $ 10.000.000.
Ø  VIRTUAL: En el curso normal de los acontecimientos,
el daño muy seguramente se producirá. Ej. Bachiller
sin trabajar que pretende por lucro cesante el salario mínimo
PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD O CHANCE
El concepto de daño cierto ha encontrado grandes
tropiezos en la denominada “pérdida de la oportunidad o
chance”.
Ø  El proceso que se pierde por descuido del abogado.
Recursos, términos, práctica de pruebas, falta de
excepciones, etc.
Ø Privar a la víctima de participar en un concurso o una
competencia.
EL DAÑO CONSISTE EN PRIVAR A LA VÍCTIMA DE LA POSIBILIDAD DE
GANAR ALGO: EL PROCESO, LA COMPETENCIA
Tanto doctrina, como jurisprudencia contemporáneas
están de acuerdo que se trata de UN DAÑO CIERTO y
como tal hay que indemnizar. “LA ÚNICA DIFICULTAD ES
LA DE FIJAR EL MONTO INDEMNIZABLE”
EL DAÑO CONSISTE, NO EN LA PÉRDIDA DEL PREMIO O
DE LA PRETENSIÓN, SINO EN LA PÉRDIDA DE LA
OPORTUNIDAD DE CONSEGUIRLOS.
“La indemnización será parcial, según el porcentaje de
probabilidades de ganar que tenía el actor”
Gran participación del azar, las condiciones están dadas de
tal manera que es igualmente lógico y esperable, que el
beneficio se obtenga o no.
COMO SE INDEMNIZA LA PÉRDIDA DE LA
OPORTUNIDAD ?
LA EVALUACIÓN DEL DAÑO SE HARÁ TENIENDO EN CUENTA
EL NÚMERO DE PROBABILIDADES QUE TENÍA EL ACTOR DE
HABER CONSEGUIDO EL RESULTADO
HIPÓTESIS:
Paciente ingresa hospital Trauma Encéfalo Craneano (TEC
SEVERO) por accidente de tránsito. Por irregularidades
administrativas y demora en la atención fallece. Condena:
Madre 600 gramos oro y hermanos 300.
Mujer con hemorragias uterinas, el médico
general no diagnostica cáncer, no obstante los
signos médicos claros.
Cuando consulta el
especialista ya es demasiado tarde. La paciente
fallece por cáncer de útero.
Estadísticas por
muerte de cáncer de útero, probabilidades,
oportunidad ...
Paciente herido al que por falta de tratamiento
oportuno y adecuado queda inválido. El médico le
ha hecho perder las posibilidades de no quedar
inválido.
En los casos anteriores existen dos causas posibles:
Una causa natural o la culpa médica
El hecho común es que la vida o la no invalidez estaban ya
comprometidas por causas naturales preexistentes.
Son elementos comunes:
- Incertidumbre
-  Duda sobre el carácter adecuado de la relación
causal entre la culpa y la muerte
- Pérdida de la ventaja esperada
-  Aleas
“El Juez debe hacer que la reparación sea proporcional al
coeficiente de oportunidades que tenía el
paciente” (Francois Chabas)
Si el perjuicio es la pérdida de oportunidades
de sobrevivir, para calcularlo, el Juez debe
buscar primero cuánto vale la vida y después
aplicar a ese monto el coeficiente de
oportunidades.
Su aplicación es más común en la
responsabilidad civil profesional (Médica –
Abogados).
“Operación compleja que jamás escapará a una
cierta arbitrariedad.” (Chabas)
2. EL DAÑO DEBE SER PERSONAL
Condición de fondo del derecho a la reparación.
Asunto de legitimidad en la causa por activa para pretender la
reparación del daño. Título legítimo para reclamar la
indemnización por el daño causado.
Víctimas de rebote: Se debe determinar si el demandante
invoca un daño personal o si su daño no es más que el reflejo
de aquel que ha sufrido la víctima directa. Madre con respecto
al hijo lesionado.
“la legitimación en la causa por activa, es la relación que debe
existir entre el demandante y el interés sustancial en litigio, el
cual debe acreditarse”. Sent. Sala Plena, junio 28/95.
EN CASO DE LESIONES:
VÍCTIMA DIRECTA: No hay duda respecto a la víctima
directa del daño, procede su reconocimiento.
VÍCTIMA INDIRECTA: El Consejo de Estado exige la
prueba de …
-  La gravedad de la lesión
- Parentesco o vínculo de afecto (?)
“Cuando una persona queda lesionada con paraplejia
permanente, sus padres son acreedores al máximo
de indemnización por daño moral.
Abril 25/96, Exp. 10646 - Oct. 28/99, Exp. 12.384
C. de Estado, agosto 23/01, Exp. 12.975
El juzgador cuando deduce judicialmente, tiene
en cuenta como antecedente la experiencia
humana, nacida de la observación de las reglas
generales de la sociedad … para inferir que es
generalizado y sabido el afecto entre padre,
madre, hermanos e hijos, por consiguiente entre
seres normales es común que entre los
integrantes de la familia se produzca un inmenso
dolor …
(?)
3. EL BENEFICIO AFECTADO POR EL DAÑO
DEBE SER LÍCITO
Abril 29/80, se reconoció por primer vez el derecho a la
indemnización para la concubina, bajo el argumento de que si
hay derecho a la pensión, hay derecho a la indemnización.
“Situación jurídicamente protegida”
En 1989, se critica la tesis restrictiva de la SJP. La legitimidad
para reclamar se deriva de la existencia de un hecho dañoso,
sin consideraciones de orden moral, ni por que se trate de
SJP.
Delincuentes, actividades ilícitas:
- Daño moral
- No daño material (lucro cesante)
No se puede derivar legalidad de la ilegalidad
III. CLASIFICACIÓN DE LOS DAÑOS
PERJUICIOS MATERIALES
DAÑO EMERGENTE
LUCRO CESANTE
PERJUICIOS INMATERIALES
DAÑO MORAL
DAÑO FISIOLÓGICO
DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
DAÑO A LA SALUD
OTRAS DENOMINACIONES DEL DAÑO INMATERIAL
• 
• 
• 
• 
• 
• 
• 
Alteración de las condiciones de existencia
Perjuicio fisiológico
Daño biológico
Daño al goce de vivir
Daño al proyecto de vida
Daño a la persona
Daño a la salud (Sent. 19.031 y 38.222, sept. 14/11)
1.
PERJUICIOS MATERIALES
Son aquellos que atentan contra bienes o intereses
de naturaleza económica, medibles en dinero y
fácilmente cuantificables.
DAÑO EMERGENTE: Cuando un bien económico,
salió o saldrá del patrimonio de la víctima. Pérdida
LUCRO CESANTE: Cuando un bien económico que
debía ingresar en el curso normal de los
acontecimientos, no ingresó en el patrimonio de la
víctima. Ganancia que deja de reportarse
DAÑO EMERGENTE, JURISPRUDENCIA
Condena por falla en el servicio por haber
incorporado al servicio militar obligatorio a una
persona con incapacidad médica, que se agravó
durante la prestación del servicio:
“Deberá reemplazarse la obligación dineraria, por
una obligación de hacer, consistente en la prestación
del tratamiento médico integral hasta su
recuperación, que incluye tratamientos, atención
médica especializada, hospitalaria, suministro de
drogas, etc. Sent. Dic. 13/95, Exp. 10677, C. de
Estado
SE DEBE ESTRUCTURAR BIEN LA PRETENSIÓN PARA
CUMPLIR LA REGLA DE LA INDEMNIZACIÓN PLENA
DEL DAÑO
Ø Gastos funerarios
Ø Gastos médicos, quirúrgicos, hospitalarios, sicológicos,
droga, etc.
Ø Silla de ruedas
Ø Acompañante (Daño emergente futuro)
Ø Adquisición de perros en caso de ciegos
Ø Costos adaptación habitación para minusválidos
Ø Pasajes aéreos
Consejo de Estado Francés, feb. 1/73
Sent. Octubre 2/96 - Julio 28/95 Consejo de Estado
Corte Suprema de Justicia, Nov. 21/84
LUCRO CESANTE
ASUNTOS RELEVANTES
Ø Pérdida de la capacidad laboral (JRCI - Cendes)
Ø Vida probable
Ø Porcentaje de ayuda a familiares
Ø Presunción de ayuda económica en virtud de la
obligación alimentaria
Ø Otros beneficiarios
Ø Gastos personales de la víctima
Ø Descuentos por pago de la seguridad social
PÉRDIDA DE LA CAPACIDAD LABORAL:
Ø  Decreto 917/99 Manual único calificación invalidez
Ø  Decreto 2463/01 Juntas de calificación de invalidez
Se trata de la disminución que sufre la víctima para
desarrollar actividades productivas: Se determina
mediante prueba científica (Junta Nacional o Regional de
calificación de invalidez, CENDES o peritaje).
Ø En abstracto: Basados en criterios anatómicos aplicables
a toda la población
Ø  En particular: En relación con la actividad desarrollada
por la víctima, ej. La mano del pianista, el pie del
futbolista, las piernas de la modelo ...
“Se debe particularizar frente a las condiciones
especiales de la víctima, abandonando las
generalidades, que no son mas que facilismos
del juzgador.” (Juan Carlos Henao, El Daño, U.
Externado de Colombia)
Lo anterior permitió en el derecho Francés,
respecto a una incapacidad laboral del 70%,
otorgar una indemnización del 100%, dado que
la víctima debió abandonar su profesión y no
pudo ejercer otras.
2.
PERJUICIOS INMATERIALES
Perjuicios que no tienen una naturaleza económica, por
regla general no se les puede medir en dinero.
A.
DAÑO MORAL: EL PRECIO DEL DOLOR
B.
DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
Perjuicio fisiológico
Perjuicio de placer
Alteración en las condiciones de existencia
Daño al proyecto de vida
Perjuicio al goce de vivir
Daño a la persona (Estético, sexual, psicológico)
Daño a la salud
A. DAÑO MORAL: Precio del dolor
Perjuicios que no tienen una naturaleza
económica, no se les puede medir en dinero.
Inconmensurables (Mossett Iturraspe).
Se trata de un daño extrapatrimonial, inmaterial,
difícilmente cuantificable en dinero, no podrá
liquidarse con la exactitud que si lo permite el
daño material. Ej. Pesar, congoja, tristeza,
angustia, sufrimiento, padecimiento, aflicción.
El dolor es imposible medirlo con patrones
objetivos, por ser en esencia subjetivo.
La naturaleza de la indemnización es
compensatoria, ya que mediante un bien
equivalente en dinero se otorga una
indemnización que ayuda a aliviar la pena, y
sufrir así, en las mejores condiciones posibles la
alteración emocional producida con el daño.
“Es mejor la pena con pan”.
Francés.
Consejo de Estado
ORIGEN JURISPRUDENCIAL DEL DAÑO
MORAL
COLOMBIA
Julio 21 de 1922
Fallo Villaveces a favor del
cónyuge que no encuentra
los restos de su esposa en el
cementerio de Bogotá
Corte Suprema de Justicia.
FRANCIA
Noviembre 24 de 1961
Fallo Letisserand a favor
de la madre que pierde
de su hijo a temprana
edad
LEGITIMIDAD PARA RECLAMAR PERJUICIOS
MORALES:
1.  A FAVOR DEL HIJO PÓSTUMO:
“Si bien la menor Ana Catalina no había nacido
cuando su padre falleció, el crecer sin los cuidados y
el amor paterno, el carecer desde su propio
nacimiento de padre y por tanto de una familia plena,
constituye un daño en la cuantía máxima que la
jurisprudencia ha determinado.” Consejo de Estado,
Sent. Marzo 18/88, Nov. 16/89, enero 31/97
También se ha reconocido como Daño a la Vida de
Relación, Sent. 14.357, agosto 15/02. Consejero
Ponente: Ricardo Hoyos Duque
2. A FAVOR DEL CÓNYUGE:
Es unánime y reiterada la jurisprudencia, tanto de la
Corte, como del Consejo de Estado, procede su
reconocimiento.
¿Qué sucede con los esposos que tienen en trámite
su proceso de divorcio ?
Sent. Agosto 24/95, Exp. 10457.
“Si bien no existen testimonios que indiquen que la
pareja conservaba las mejores relaciones afectivas y
pese a que vivían separadamente y que tramitaban
su divorcio, se infiere de la realidad fáctica que se
frecuentaban y compartían, aunque no diariamente,
diferentes facetas de la vida …….”.
3.
ACREDITADO QUE EL CÓNYUGE
FALLECIDO TENÍA ADEMÁS COMPAÑERA:
Sent. Mayo 19/95, Exp. 9685
“Frente a los perjuicios morales solicitados
simultáneamente por la cónyuge y la compañera
permanente de la víctima, estima la Sala que no
existe razón que justifique el rechazo.
Así mismo procede el reconocimiento de perjuicios
morales por el fallecimiento de un nieto, hermano, un
amigo, inclusive de la suegra ! Se trata de un asunto
probatorio.
EL DAÑO MORAL Y EL PERJUICIO ESTÉTICO
CONSEJO DE ESTADO
La indemnización del
perjuicio estético siempre
se ha entendido dentro del
rubro del perjuicio moral,
pero nunca dentro del mal
llamado perjuicio
fisiológico. Sent. Sept.
25/97, Exp. 10421.
Sent. Mayo 25/00, Exp.
12550.
GILBERTO MARTÍNEZ
Deterioro, modificación,
alteración, ruptura de la
armonía corporal, el que
afea a las personas.
Categoría nueva de
perjuicio. Es autónomo
e independiente del
perjuicio moral y del
daño a la vida de
relación.
DAÑO MORAL A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
Fernando Hinestroza y Javier Tamayo: No es
posible conceder perjuicios morales a una persona
jurídica, por tratarse de un dolor físico, psíquico,
de tristeza, angustia, pesar.
La Jurisprudencia no ha sido expresa al respecto,
aunque en Sent. de junio 7/73 lo negó
expresamente al expresar: “obviamente el daño
moral subjetivo no puede predicarse de las
personas jurídicas.”
IMPRECISIÓN DE LA JURISPRUDENCIA:
“No hay prueba que demuestre que efectivamente la
sociedad demandante sufrió un perjuicio moral con la
pérdida de la mercancía.” C. de Estado, Sent. Abril
18/94
Proceso de responsabilidad por competencia desleal.
(Frisby-Pinky). “La sociedad demandante no acreditó la
existencia de perjuicios morales”.
Sala Civil Corte
Suprema de Justicia.
¿Entonces, si se prueban, procede?
Campaña
difamatoria, competencia desleal, desviación de
clientela, actos premeditados contra el good will.
DAÑOS DERIVADOS DE LA R.C. CONTRACTUAL
Tratándose de responsabilidad por culpa contractual, no hay
lugar a la reparación de daños morales …”
C.S.J. febrero 20/44 - Oct. 29/45.
Los perjuicios morales que cobra el demandante como
consecuencia del incumplimiento de las obligaciones derivadas
del contrato, no tienen base legal. Ellos tienen su fundamento
en los artículos 2341 y ss del C.C., y se derivan de un hecho
delictuoso o culposo que haya inferido daño a otra persona, es
decir, por hechos extracontractuales o culpa aquiliana”.
C.S.J. Nov. 23/54
Código de Comercio, art. 1006.
Los herederos del pasajero fallecido a consecuencia de un
accidente que ocurra durante la ejecución del contrato de
transporte, no podrán ejercitar acumulativamente la acción
contractual transmitida por su causante y la extracontractual
derivada del perjuicio que personalmente les haya inferido su
muerte; pero podrán intentarlas separada o sucesivamente.
En uno y otro caso, si de demuestra, habrá lugar a la
indemnización del daño moral.
CSJ, agosto 22/79, abre paso, no sólo para el contrato de
transporte, sino para otros vínculos contractuales. Ej.
Responsabilidad civil médica
EL DAÑO MORAL OBJETIVADO
Emanan del perjuicio en forma concreta y determinada, como
la merma en sus facultades laborales, o reducción de
rendimientos en su negocio particular, por ej. La enfermedad
proveniente de una depresión que consecuencialmente afecta
el rendimiento laboral y la productividad.
Se trata de una creación jurisprudencial
que
termina
concediendo dos indemnizaciones por un mismo perjuicio:
Sala Civil Corte en sentencia de dic. 13/43:
“Aquel que por su misma naturaleza es suscep5ble de concretarse probatoriamente en perjuicios patrimoniales. En los perjuicios materiales por lucro cesante quedan comprendidos los morales obje5vados que corresponden a la merma de la capacidad laboral”. CONSEJO DE ESTADO:
“Todos los daños que pueden evaluarse directamente de modo racional, son daños materiales. La división entre morales obje5vados y subje5vos es arbitraria, sin fundamento legal, fruto de la imaginación y la fantasía jurídica, visión quimérica como la que ofrecen los sueños o la imaginación acalorada”. Febrero 9/78 B.
DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
Febrero 14/92, Exp. 6477, C.P. Carlos Betancur Jaramillo:
Otorgó una indemnización de 1.800 gramos oro “por daño
moral”, superándose el límite tradicional de los 1.000
gramos oro, “por las excepcionales circunstancias
e
incidencias traumáticas que en el campo afectivo le
quedaron a la señora Barazuti”
Mayo 6/93, Exp. 7428, C.P. Julio César Uribe. Da el
paso definitivo y lo referencia directamente: “hay lugar
en casos como el presente al reconocimiento del
perjuicio fisiológico o daño a la vida de relación” (2
piernas $ 8 millones) - Acompañante y silla ?
DEFINICIÓN
Pérdida de la posibilidad de realizar otras actividades
vitales, que aunque no producen rendimiento patrimonial,
hacen agradable la existencia, brindan placer. Se trata de
la pérdida de la facultad de realizar actividades placenteras
de la vida.
Se cierran muchas posibilidades futuras truncadas
prematuramente, se obstaculizan expectativas, esperanzas
y proyectos.
Privación de vivir en igualdad de condiciones con sus
semejantes.
TROPIEZOS EN SU INICIO
Se rompe la tradición de 71 años (1922 - 1993) de la
tipología del daño inmaterial, virtud innegable de la
sentencia.
El error consiste en confundir la nueva categoría de
daño inmaterial con los componentes propios del daño
emergente futuro. Dicho error se mantiene hasta 1997.
Sept. 25/97, Exp. 10.421, Ricardo Hoyos
Precisa los linderos del daño moral y del daño material
con respecto al daño a la vida de relación.
Daños: Amputación pierna derecha desde la cadera,
pérdida total de órganos de reproducción y perturbación
permanente función urinaria. (Congruencia y tope 2.000)
ALGUNOS CASOS
Ligadura de trompas sin consentimiento:
MORALES: 1.000 gramos oro
D. A LA VIDA DE RELACIÓN: 2000 gramos oro
Se supera los 1.000 que se pensaban como límite a los
fisiológicos. Se abandona el límite para los daños
inmateriales.
Invalidez y órgano sexual joven de 16 años:
MORALES: 1.000
D. A LA VIDA DE R.: 4.000 (Marzo 5/98, Exp. 11041)
RECONOCIMIENTO COMO DAÑO A LA VIDA DE
RELACIÓN PARA HIJO PÓSTUMO
“La jurisprudencia había reconocido perjuicios morales
para el hijo cuyo padre fallecía antes de su nacimiento. Se
modifica esta posición. Si el perjuicio moral es el dolor, la
tristeza, la angustia, es claro que tales sentimientos no
fueron experimentados por quien aún no había nacido. Lo
que en realidad afecta a quien pierde uno de sus padres
antes de nacer es el apoyo, el afecto y la compañía que
habría recibido de este, por tanto es mas adecuada la
expresión DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN”, y condena a
$25.837.320 (1000 Gramos oro) Exp. 14.357, agosto 15
de 2002. Consejero Ponente: Ricardo Hoyos Duque
GRAMOS ORO vs. SALARIOS MÍNIMOS:
Sept. 6/01, Alier Hernández
PRETENSIÓN: “La suma que reemplace lo que costaban mil
gramos de oro de enero de 1981, que según certificación del
Banco de la República era de $976.950, atendiendo la variación
porcentual del índice de precios al consumidor …”
GRAMO DE ORO: $13.700.000
ÍNDICE PRECIOS:$ 22.676.670
Decreto 100/80, Código Penal, entró a regir en 1981
Modificaciones que introduce el fallo:
1. Abandona la aplicación analógica del Código Penal.
2. Liquida condenas en moneda nacional - SMLMV
Se actualiza la cifra de los mil gramos oro con base en el
IPC y se condena por perjuicios morales a 100 salarios
mínimos mensuales.
Recoge la expresión DAÑO FISIOLÓGICO, y se
reemplaza por DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
Julio 19/00, Exp. 11842, Alier Hernández
Perjuicio omnicomprensivo, que no necesariamente implica
contenido lúdico, de placer o agrado. “Debe desechar la
Sala definitivamente su utilización” …
No sólo se aplica para eventos de daños corporales, sino
para situaciones que vulneren otros bienes jurídicos,
como la honra y el buen nombre, por ej. difamación en
medios de comunicación. Surge legitimidad de víctimas
indirectas
Daño a la vida de relación - Daño a la vida exterior
Daño moral - Daño a la vida interior
C.
ALTERACIÓN DE LAS CONDICIONES
DE EXISTENCIA
Agosto 15 de 2007, Exp. 2003-00385, Acción de Grupo
Incursión paramilitar. Redenomina el daño a la vida de relación,
por alteración de las condiciones de existencia
Octubre 18 de 2007, Exp. 2001-00029-01
Acción de Grupo, Enrique Gil Botero
Octubre 1º de 2008, Exp. 27.268
Acción de reparación directa, Enrique Gil Botero
Def. Sufrimiento padecido por la víc5ma de un daño, consistente en la modificación anormal del curso de su existencia, de sus ocupaciones, hábitos y proyectos. Se altera el devenir co5diano del comportamiento humano. Modificación grave, sustancial y anormal del proyecto de vida. RECUENTO JURISPRUDENCIAL SOBRE LA TASACIÓN
DE LOS PERJUICIOS MORALES
Consejo de Estado desde 1964, antes Corte Suprema de J.
1. 
2. 
3. 
4. 
5. 
Código Penal 1936:
Consejo de Estado 1978:
Código Penal 1980:
Art. 97 Ley 599/00, C.Penal:
Sent. Sept. 6 de 2001:
Hasta $2.000
1000 gramos oro
Ratificó 1000 gr.oro
1000 SMLMV
100 SMLMV
IV. EL DAÑO INMATERIAL EN EL
SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
Art. 1127 Original. Ley 410/71
Naturaleza del seguro de responsabilidad civil. El seguro de
responsabilidad impone a cargo del asegurador la obligación
de indemnizar los perjuicios patrimoniales que SUFRA el
asegurado con motivo de determinada responsabilidad en que
incurra de acuerdo con la ley.
Art. 1127: Art. 84. Ley 45/90
Naturaleza del seguro de responsabilidad civil. El seguro de
responsabilidad impone a cargo del asegurador la obligación
de indemnizar los perjuicios patrimoniales que CAUSE el
asegurado con motivo de determinada responsabilidad en que
incurra de acuerdo con la ley y tiene como propósito el
resarcimiento de la víctima …
DOCTRINA
JUAN MANUEL DÍAZ-GRANADOS
MARÍA CRISTINA ISAZA POSSE
A la luz del texto original del artículo 1127 C.Co., todas
las consecuencias de la responsabilidad civil en materia
de perjuicios inferidas a las víctimas eran asegurables.
Así, cuando un asegurado era condenado por los daños
patrimoniales o extrapatrimoniales causados a la
víctima, el monto de la condena representaba frente al
asegurado un perjuicio patrimonial.
La Ley 45/90, reemplazó el verbo sufrir por el verbo
causar, generando la tesis que el seguro de R.C. sólo
tiene vocación de cubrir los daños patrimoniales,
excluyendo los perjuicios extrapatrimoniales. (Morales Daño a la vida de relación).
CRÍTICA A LA EXCLUSIÓN DE MORALES:
•  Falta de motivación en el proyecto de ley para el
cambio de verbo.
•  El art. 1127 no es norma imperativa que prohíba
acuerdo en contrario.
•  La tendencia y orientación de la reforma es otorgar
mayores beneficios a las víctimas, ej. Concederle la
acción directa (exposición de motivos).
•  En España y Latinoamérica no se limita la cobertura
de responsabilidad civil a determinado tipo de daños.
•  El objeto de la póliza de responsabilidad civil es
proteger el patrimonio del asegurado, art. 1083.
“ Tiene interés asegurable toda persona cuyo
patrimonio pueda resultar afectado …”
POSICIÓN DEL CONSEJO DE ESTADO
FRENTE AL ART. 1127 C. CO.
“Perjuicios patrimoniales y materiales no son
sinónimos. El primero es el género y el segundo la
especie, por tanto perjuicios patrimoniales son los
que se pueden tasar en dinero y si bien, en relación
con el perjuicio moral, la indemnización no es
reparadora ni restitutiva, sino compensatoria, esta
se puede valorar pecuniariamente”.
Sección 3ª, diciembre 15 de 2004, Exp. 14250.
Concluye entonces que PERJUICIO PATRIMONIAL
es aquel que puede tasarse en dinero, por tanto en
dicho concepto se enmarcan el material y el moral.
DERECHO COMPARADO
ARGENTINA: El asegurador se obliga a mantener indemne al
asegurado por cuanto deba a un tercero en razón de la
responsabilidad …
MÉXICO: En el seguro contra la responsabilidad, la empresa se
obliga a pagar la indemnización que el asegurado deba a un
tercero …
PARAGUAY: Por el seguro de responsabilidad civil, el asegurador
se obliga a indemnizar por el asegurado, cuando éste llegue a
deber a un tercero en razón de la responsabilidad ...
ESPAÑA: Por el seguro de responsabilidad civil el asegurador se
obliga a cubrir el riesgo del nacimiento a cargo del asegurado de la
obligación de indemnizar a un tercero los daños y perjuicios …
V. JURISPRUDENCIA
CONSEJO DE ESTADO
Noviembre 24/05, Exp. 15.378 C.P. Germán
Rodríguez Villamizar
Disparo agente Policía a civil
Daño: Perturbación funcional permanente de
órganos de locomoción, excreción y reproducción
Moral: 81.30 SMLMV
A la vida de relación: 90.34 SMLMV
Noviembre 24/05, Exp. 15.054 – 15.361
Rodríguez Villamizar
Carro Bomba, Las Palmas –
Hotel Intercontinental de Medellín
C.P.
Daño: Muerte
Moral: 90.34 SMLMV. A favor de padre, cónyuge
e hijos, para c/u
SMLMV VS. GRAMOS DE ORO
Junio 8 de 2006. Exp. 16.040.
C.P.: María Elena Giraldo Gómez.
Homicidio en accidente de tránsito
A favor de los padres:
$51.676.000 *
A favor de los hermanos: $25.838.000
SMLMV/2006:$408.000 X 100 = $40.800.000
GRAMO ORO: $51.667 X 1000 = $51.676.000 *
¿Cómo estructurar la pretensión?
Febrero 20 de 2008, Exp. 16.996
Enrique Gil Botero
1. REPARACIÓN INTEGRAL DEL PERJUICIO
Ley 446/98 - Ley 975/05 (Justicia y paz)
• 
• 
• 
• 
• 
• 
Restitución
Indemnización
Rehabilitación
Compensación moral
Garantías de no repetición
Reparación simbólica, medidas no pecuniarias
1. Director Policía presentará excusas públicas 2. Capacitación sobre promoción y respeto de D.H. 3. Publicación lugar visible de la sentencia durante 6 meses 2.
COSA JUZGADA INTERNACIONAL
LEY 288 DE 1996, art. 8
Por medio de la cual se establecen instrumentos para
la indemnización de perjuicio a las víctimas de
violaciones de derechos humanos …
3.
TOPES POR DAÑO MORAL:
200 SMLMV Padres / 100 SMLMV hermanos
4.
PRESUNCIÓN DE DAÑO MORAL: Parientes en
primer y segundo grado de consanguinidad. “El
parentesco es indicio vehemente del daño moral”
Salvamento de voto: Enrique Gil Botero
Julio 2 de 2008
Exp. 15.657, C.P. Myriam Guerrero
Pareciera en esta sentencia que el daño a la vida
de relación adopta un nuevo nombre, bajo la
alteración a las condiciones de existencia, lo cual
es incorrecto.
Critica la sentencia de julio 19 de 2000, que
recogió la expresión daño fisiológico por daño a la
vida de relación, dado que comprime en un solo
concepto la identidad de cada uno de los derechos
vulnerados.
Daño a la vida de relación = Daño corporal, daño
biológico, daño fisiológico, daño a la salud, y por
tanto deben surgir nuevas categorías.
Propuesta de nuevas categorías de daños
inmateriales:
• 
• 
• 
• 
• 
• 
• 
Afectación al honor, honra y buen nombre, acusaciones calumniosas e injuriosas Daño sexual, independiente del fisiológico Alteración de las condiciones de existencia, modificaciones en el entorno social o económico de la persona, privación de ciertos círculos sociales, hijo póstumo (Sent. Ricardo Hoyos, agosto 15/02) Perjuicio Esté=co, independiente del biológico Dolor >sico, padecimiento por intensos sufrimientos corporales Daño existencial, afectación de la tranquilidad y serenidad Daño psicológico, perturbación del equilibrio emocional preexistente, de carácter patológico DAÑO A LA SALUD
Septiembre 14 de 2011
C.P. Enrique Gil Botero
Exp. 38.222 / 19.031
Enero 18 de 2012
C.P. Olga Mélida Valle de la Hoz
Exp. 20.038
TEST DE PROPORCIONALIDAD
Mayo 23 de 2012
C.P. Jaime Orlando Santofimio Gamboa
Exp. 41142
Criterios objetivos / Facultad discrecional del Juez?
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA –
SALA CIVIL
DAÑO MORAL:
1990:
1994:
1999:
2001:
$ 1.000.000
$ 4.000.000
$10.000.000
$15.000.000
Oct.5/04: 1.000 g. oro
Junio/05: $20.000.000
Enero 20/09: $40.000.000,
rebajada a $28.000.000 por
compensación
Juzgado 1º C. Circuito
Armenia
Marzo 9/06
$100.000.000
Tribunal Superior revoca
$30.000.000
DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN
César Julio Valencia Copete,
13 de mayo de 2008, Exp. 1997-09327-01
$90.000.000. Acatamiento del principio de
congruencia
Pedro Octavio Munar Cadena
20 de enero de 2009, Exp.1993-00215 0
$90.000.000, rebajada en el 30%, por la
incidencia que tuvo el comportamiento de la
víctima
PROPUESTA RESPECTO A LOS PERJUICIOS
INMATERIALES
CON FUNDAMENTO EN EL ART. 16 DE LA LEY 446/98,
POR SEGURIDAD JURÍDICA Y POR APLICACIÓN DEL
PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE
IGUALDAD, SE
PROPONE:
Ø UNIFICAR LOS CRITERIOS DE CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO INMATERIAL Ø E STABLECER BAREMOS, LÍMITES O TOPES INDEMNIZATORIOS BIBLIOGRAFÍA
ð Javier Tamayo Jaramillo
ð Juan Carlos Henao
ð Enrique Gil Botero
ð Ricardo Hoyos Duque
ð Obdulio Velásquez Posada
ð Gilberto Martínez Rave
ð Fernando Hinestroza
ð Adriano De Cupis
ð Alier Hernández Enríquez
ð Felipe Navia Arroyo
ð Carlos Fernández Sessarego
ð Jorge Mosett Iturraspe
ð Edgar Cortés
ð Milagros Koteich
Gracias …
ANDRÉS ORION ALVAREZ PÉREZ
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