La Protección de los Niños en los Conflictos Armados bajo el

PROTECCIÓN
LA
EN
EL
LOS
DE
LOS
NIÑOS
CONFLICTOS
ARMADOS
BAJO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
DERECHO
ANA ALIVERTI
l. lNTRt >I)UCCION
En este
cable
ensayo
los conflictos
en
niños
como
personas
Efectuaré.
en
la noción
entre
Derecho
me
propongo
armados
y
protegidas.
pn'mer lugar.
de
soberanía
lntemacional.
Internacional
de
En
los
Derechos
Humanitario.
han ocupado
a
suponía concebir
sin sujeción a norma
do que
cientes
nal Humanitario
reviste
ción de los métodos
te.
de
un
la normativa
relación
con
breve
reseña
Estados
contexto,
se
Humanos
alguna.
para
un
en
este
el
las
lntemacional
poder
ilimita-
autosufi-
Internacio-
regulación y limitahostilidades.
panicularmen-
importancia
conducir
del
entidades
el Derecho
del
el Derecho
tanto
Derecho
como
sentido.
los
existe
que
desarrollo
que
la restricción
apli-
detemtinado:
reciente
advierte
nacionales
En
internacional
grupo
de la relación
y el
como
rol central
los Estados
fundamental
y medios
los
en
la
es
la protección de las víctimas
de los conflictos
Los niños como
sujetos incluidos
progresivamente han sido objede Ginebra
de ¡949
especial protección.primero por los Convenios
Adicionales
Protocolos
sobre los Dey luego por la Convención
se
Niño. Esta evolución
perfeccionó con la reciente entrada en
los
Facultativo
Relativo
a la Participación de Niños
en
Protocolo
principal objetivo
su
armados.
to
este
analizar
su
una
de
una
y por
rechos
sus
vigor
del
del
Conflictos
Armados.
seran objeto de análisis y de crítica
antes
enumerados
Los documentos
el presente
trabajo. En particular, me ocuparé del régimen para el recluel objeto
de edad en conflictos
armados
con
menores
de personas
límites precisos para evitar la participación de los niños en las
de delinear
los niños se encuendicha intervención
debido a que mediante
hostilidades,
en
tamiento
mas
tran
a
la
de
Derechos
en
cuenta.
Por
del
primero
que
exclusivamente
crítica
tal
otra
se
parte,
estas
HACIA
Suárez-
dicho
a
las
de
por
tener
En
contexto.
dirección.
esta
internacionales
normas
DE
UNA
vigor
en
de los derechos
COMUNIDAD
considero
de
es
humanos
la
que
vital
hacia
impor-
el interior
INTERNACIONAL
JURÍDICO
ORDEN
concibieron
límite
a
conjunto
un
Estados
nacionales
derivadas
nomias
del derecho
En este
natural.
de
soberanos
como
propia ley—. iguales e independientes entre
era
el derecho
de gentes. concebido
poder absoluto
su
a
este
de
flamantes
los
a
sometidos
decir,
El único
como
sobre
a
teólogos españoles del siglo XVI —particu|armente,Francisco
Gabriel
Baltasar
de Ayala y Francisco
Vázquez de Menchaca.
Los
Victoria‘
—es
UN
A
como
guiadas
Internacional
Humanitario
uno
CONSTRUCCIÓN
LA
SUJETA
estarán
el Derecho
entre
lnternacional
a acortarse.
Así. la apliy otro debe tender
sólo en tiempos de paz debe extenderse
progresivamende los derechos
el reconocimiento
fundamentales
se
no
entre
para lograr el pleno respeto
estatales
'.
las fronteras
ll.
debido
porque,
de las personas
de los niños
la Convención
en
reflexiones
diferencia
una
tancia
de
estipula
como
y el Derecho
Humanos
manera
constante
la luz de la consideración
a
existe
si bien
que.
la distancia
cación
de
Niño.
del
Derechos
los
limite
análisis
de derechos‘
titulares
sujetos
la idea
de
y también
las vidas
peligro
en
alrededor.
su
a
dicho
Efectuare
los
participación pone
su
encuentran
se
irreversibles.
lesiones
sufrir
a
expuestos
inexperiencia.
que
te
Y ENSAYOS
LECCIONES
442
sí.
contex'
to. el
de la fuerza
uso
filósofos
falta
una
sujeción
hará prevalecer
de coherencia
de los Estados
da de otra
superior
orbis
'
esle
este
en
3
los crímenes
estableció
con
todos
resulta
sentido.
juzgar
se
caso
extensión
cables
En
para
que.
que se encuentran
los conflictos
FERIAIULI.
Luigi.
a
en
y .lohn Locke
de soberanía
jurídico
jurídica
de naturaleza"
valorable
la decisión
consagrados
armados.
y
Cfr.
en
rija
que
sus
quienes
estatal
y la
Así,
no
suprema
a
orden
por
vis-
internacional.
fuente
como
alguna
norma
de guerra cometidos
virtud de la costumbre
Dercrlmx
la noción
orden
un
sólo sometido
y, por lo tanto.
concebida
se
por de Victoria
conjunto de Estados sin
salvaje en estado
sociedad
eiunal
Hobbes
entre
nacionales
idea de Estado
una
norma
La conmnitas
mas.
un
Thomas
Hugo Grocio,
como
lumbran
por la trasgresión a este
noción será cuestionada
encontrabajustificado
En el siglo XVll‘ esta
se
universal.
supuestamente
deriva-
propias
sus
transformará
nor-
así
como
relaciones.
se
en
"una
3.
de la Camara
en
la
ex
de
Apelaciones
Yugoslavia en el caso
internacional.
los inslrumenlos
los derechos
intemaeinnales.
Ce/piolZZÓ-e. El Hague.
yumnn’ax. lu ley dcinuix
l-l de
julio
dr'IIiI. 2‘ ed..Tr0lta.
lntema-
del Tribunal
de Dusko
Tadic.
En
con
la
fundamentales.
son
plenamente apli-
l997.
Madrid.
l999.
p. ¡36.
ANA
ALIVERTI
44;
La comunidad
internacional
esperará cuatro
largos siglos para la limidel uso de la fuerza
por parte de los Estados.
Será recién a principios
XX. con el Pacto de la Sociedad
3
de las Naciones
de |9|9
y posteriormente
con
el Pacto Briand-Kellogg. firmado en ¡928 ’4.
que se limitará
el recurso
al uso de la fuerza entre
los Estados Partesde
dichos tratados
como
método de solución de controversias.
Sin embargo. el fonalecimiento
de los
intentar
el
compromisos estatales
mantenimiento
de la paz mundial
para
se
acuerda
mediante
la suscripción de la Cana de las Naciones
Unidas. en I94S.
En esta última se pacta la abstención de recurrir
a la amenaza
o al uso
de la
fuerza en relación con cualquier Estado —no
solamente
con
aquellos miembros de la Organización de las Naciones
Unidas—
con
tres
únicas excepciones. a saber: el reconocimiento
del monopolio del uso
lícito de la fuerza
del Consejo de Seguridad —art.
la legítima defensa
42-,
individual
o colectiva de los Estados
—art.
5l— y el derecho
de los pueblos a reaccionar
contra
la dominación
colonial
o
extranjera 5.
tación
delsiglo
lll.
EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
No
obstante
los
esfuerzos
idea de la reacción
bélica
asumidas
Estados
pautas
de la
iniciados
guerra"
ordenadas
de
¡864 —para
no
fue descartada.
“derecho
Por
razón.
esta
armados
suscitados
de los conflictos
armados".
Ia
acuerdan
se
los Esta-
entre
también
Humanitario,
denominado
Sus
disposi-
y codificadas
por primera vez
por el Convenio
aliviar
la suerte
de los soldados
heridos
en
de
cam-
a la guen-a.
Su art.
|2 disponía que en caso
de
procedimiento de arbitraje (por arreglo judicial
o mediante
la intervención
del Consejo). De tal manera.
antes
del plulu de tres meses
contados
a panir
no
tal divergendel dictado del fallo correspondiente.
podían nzcun'ir al uso de la fuerza para solucionar
a medios
bélicos a una serie de procedimientos, previstos en el
cia. Además.
el recurso
se condicionaba
acaneaba
ciertas sanciones.
Cfr. GU'I‘ICIIEZ Posss.
sus
ans.
l}. IS y l6. cuyo incumplimiento solamente
(¡rm-Im
inlcnmrimml
Hortensia
D. T.. Made-run
mlrrlít‘u, Lavalía. Buenos
Aires. |995.
_r seguridad
4 En su
Cnntl'atantes
"declaran
solemnemente
art.
l" dispone que las Altas Partes
que condenan
Este
controversia
preveía
o
a la paz
mundial,
para arribar
las obligaciones internacionalmente
transgresióna
en
para reglar los conflictos
Derecho
Internacional
fueron
Ginebra
‘
el
nace
“derecho
ciones
los
por
mínimas
dos; así
tmtado
entre
sus
una
miembros
moratona
debían
en
el
someterse
recurso
a
un
'
el
recurso
instrumento
de la guen'a
para la solución
en
sus
de política nacional
5Esta
última
practica intemncional
excepción no se
—configumda
de las
cv.
relaciones
encuentra
por diversas
.
L-
'
'
'
a
y que
él
como
mutuas".
expresamente
n:so|uciones
contemplada
de la Asamblea
en
la Cana.
General
sin
embargo. la
y codificada
del
(XXV) de dicho órgano- ha derivado
principiodeautodelennlver
Gnoss
nación dc los pueblos (an. 2.2 de la Cana) esta posibilidad. Para un análisis pormenonudu
Revixlu ¡le Dare/m
Inlenmcinintemacionales".
Héctor. “El uso dc la lucrla cn las relaciones
Esrlm.
cil.
Possn. H. D. T.. Mmknm..._
"HI Hulmmt'htrin.
"¡94‘ ps. I9l29: y Gu-nEunez
teriormente
por
la resolución
2625
Y ENSAYOS
LECCIONES
444
paña—.
Este
Dunant,
un
suizo
Italia.
en
el Comite’
Internacional
Roja
e independiente
neutral
imparcial.
de
principales
6
tratados
había
ideas
de
Henry
de la batalla
creado
multilaterales
los
son
Protocolos
dos
sus
y
de
año antes
un
7,
y han
desarrollado
¡977.
desde
vigor
en
estándares
codificado
internacional
que forman
parte
Convenios
de Gine-
cuatro
Adicionales
han
internacionales
de la costumbre
venientes
de
los horrores
Nacioy las Sociedades
El CICR es una
organización
Roja.
Humanitario
lnternacional
l949
instrumentos
Estos
serie
una
—ClCR—
Humanitario.
los
Actualmente,
Derecho
bra
Roja
Luna
a
cuya misión es la de asistir
y socorrer
armados
internacionales
por conflictos
y disturbios
y
la aplicación de las normas
del Deinterno, mediante
Internacional
recho
de
Dunant
iniciativa.
dicha
de la Cruz
afectadas
las personas
de carácter
tensiones
del
a
presenciado
y la Media
de la Cruz
nales
había
que
Junto
Solferino.
el resultado
fue
instrumento
joven
y
reglas
pro-
tantos
con
otros
(personas que no parobjetivo de proteger a las víctimas de las guerras
ticipan o que ya no participan en la guerra) y limitar los medios
y métoen
dos usados
tiempos de guerra, y constituyen la principal regulación conacertemporánea del ¡us in bello. Así, dejando de lado el cuestionamiento
mediante
estas
de la legalidad de la guerra,
ca
reglas se intenta “aliviar lo
como
el de “promás posible las calamidades
de la guerra" ’l. Estándares
o
el de “sufrimiento
porcionalidad" en la elección de objetivos militares
de la población civil, son
innecesario“
utilizados
respecto
para trazar la línea
divisoria
entre
lo que se considera
permitido y lo prohibido‘ sujeto a
el
‘
sanción.
Ademas
de estos
los que
la
instrumentos.
nombrar
podemos
protección de
de l954
hibiciones
y restricciones
y de
pueden considerarse
sus
Protocolos
artefactos.
"
venio
y
ll. que
Press.
la definicion
la
"
a
York.
los
y
protege
a
los heridos.
los
no
o
laser
heridos
iia'ul'ragos
prisioneros de guerra: el Convenio
la protección de las víctimas
a ciertos
tipos de guerras
l refuerza
200i).
la personas
ALTI'ON.
-
p. 67.
por conflictos
Inlenmliunul
liumun
afectadas
Philip,
minas‘
de
las
lV. que
armadas
protege
de los conflictos
de liberación
right
proque
y
y otros
de Ottawa,
trampa
armas
el Tratado
fuer/¡Ls armadas
de las l‘uenas
armados
a
sus
y
sobre
indiscriminados
de efectos
cegadoras;
y enfermos
y
dedicada
armados,
de l980
convencionales
armas
localizables,
armas
entre
tantos.
Haya (|954).
de conflictos
de la ONU
nocivas
enl‘ennos
otros
enumerarse
de La
caso
de ciertas
de los mismos
protección de
Henry J.
STEINER.
New
empleo
fragmentos
a
en
la Convención
del
incendiarias
I. que
protege
Ill. que protege
7 El Protocolo
amplia
refuerza
culturales
l999:
excesivamente
sobre
amias
El Convenio
Convenio
pueden
la Convención
a
los bienes
Protocolos
a
en
en
la
CQIIIPQÑQLBI
mar:
el Con-
población civil.
amiadm‘
nacional;
el
internacionales
y el Protocolo
ll
internos.
in canten.
2' ed.. Oxford
University
ANA
ALIVERTI
el empleo. almacenamiento.
prohíbe
antipersonales y su destrucción.
que
nas
44€
producción
Las
disposiciones del Derecho Internacional
aceptación por parte de la comunidad
de
tal
con
te muchasde
ellas
consideradas
son
derecho
y transferencia
de mi-
Humanitario
han contado
los Estados que actualmen-
consuetudinario
y de carácter
imperativo.
IV. NORMAS
LOS
Y
l.
RELATIVAS
CONFLICTUS
F.N
En el
Generales
incrementado.
IiN
conflictos
de conflicto
IV Convenio
Civiles
mados
l Relativo
nal
II Relativo
Sin
Caracter
"
Sin
sioneros
protegidos
favor
miliar
de la
muchos
Víctimas
las
adelante.
del Convenio
mediante
casos
de
privilegiado
dichas
derecho.
ha dicho
nunnativas
previsiones
Así. tanto
cuando
aun
que.
la edad
se
II—
no
cstipulada
alcanun
para
específicos.
superior
cional
familia
Pnrln'limr
Humanitario.
que
en
la de
uf Chi/dm:
lo
como
es
del niño"
De tal
los
la Convención
las
Cfr.
mínimos
de
Derechos
normas
en
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HAMILTON. Carolyn
Law.
IIrItmuriuIrul
a
los
las personas
darían
a
situaciones
sobre
principio hennenúutico
como
modo
niñas.
Umler
considerar
a
beneficiar
a determinadas
tos de protección eireunscriptos
es
la adopcion de estandares
"protección" —csto
tratados
del “interes
a
a
el
en
que
los Pride
caso
los niños
son
niños
el núcleo
los documentos
en
como
fa-
enumera-
verdaderos
como
protegidas
de
sujetos
también
los ámbi-
de
cuenta
Niño.
unido
mantener
Por
un
limitado
concepto
diferente
al concebido
la
ejemplo.
cabida
en
pondrían mas
énfasis
en
y Anu
Armados
Debido
la edad
protección específicas estipuladas a
de niño de corta
edad (ejemplo
proteccióndel
el
Ar-
Adicio-
"l.
de
mencionarse
ha tenido
no
de
Personas
el Protocolo
al Tran
razón
debe
proteccion especial
una
prevea
IV-‘h
Relativo
en
9 I. Convenio
an.
(entre
otros.
IV). de la madre
medidas
IV) o directamente
76, Convenio
que tienden
IV).
(por ejemplo. an. 82. Convenio
mujer parturicnta
Se
ido
ubican
se
las
a
y el Protocolo
los Conflictos
Protocolo
III de Ginebra
trato
ha
se
de los Conflictos
I—
lb y 49). Además.
la previsión de medidas
de
en
normas
Debida
Víctimas
las
de
—cn
aplicacion
de
Protocolo
el que se estipula un
las hostilidades
(ans.
en
directo
de estas
Convenio
adelante.
—en
adelante,
los últi-
durante
éstos
en
de las atrocidades
internacionales
han comenniños inmersos
en
situa-
los
la Protección
a
la Protección
-—en
niños
víctimas
el an.
es
"'
dos.
Guerras
a
la Protección
a
Guerra.
en
de la
Relativo
Internacional
perjuicio
de
involucramiento
de ello
armado.
Internacionales
suscitados
los
instrumentos
específica a
Entre las primeras
de Ginebra
Tiempo de
en
Adicional
GINEBRA
or-z
amados
participación de
las principales
ser
la guerra:
paralelamente. diversos
zado a reconocer
una
protección
ciones
NIÑOS DURANTE
Los
Los
aplicables
los
años. la
resultando
cincuenta
mos
de
contexto
DE
CONVENIOS
ADICIONALES
Pnomcoms
Los
Principios
PROTECCIÓN
LA
.-\
ARMADOS
EL-HAJ. Tubathn.
la
de
por
consagración
el Derecho
Intema-
protección de la
Cunflt'cl.‘ TÍI!
Armed
Y ENSAYOS
LECCIONES
446
antes
los niños además de
mencionados,
según los tratados
a la población civil
se encuentran
protección general conferida
especialmente protegidos por disposiciones específicas que tiene en cuenta
Es así que el principio vector
es el introducido
su
particular vulnerabilidad.
Así
pues.
de
gozar
una
el an.
por
niños
debe
extensiva
pando
que
territorios
protección
límite
y bebés lactantes
y a los menores
aparece
ligada a la madre. Por
13
l5 años en algunos casos
y en otros
una
edad específica para
o
existe
¡5. Esta
diferencia
una
Por
“
l: an.
c
o
un
partici-
no
límite
en
dicha
Se reitera
"El
se
regla
niño
años
en
cl
todas
ll de
con
l3
l2.
de
menores
entre
principio
en
y
criterio
atraviesa,
debe,
de acuerdo
los O y los
entre
|4
o
parte. el último
entre
resulta
o
la Declaracion
las circunstancias,
parturien-
la de
¡4
l8 años
evolutiva
las personas
ella, suele
o,
in-
—e
incluidas
fijarse
un
l4 años) y adolescen-
18 años).
acertado
las personas
fcto—
—o
o
gozar de la protecresulta entendible
psicología
por la
nacionales—
etario
sus
preatención
por
de 7 años, cuya
parte, se fija la
otra
de criterios
divergencia
reconocida
(personas
¡2, |3
de
otra
por el que
.186 —XIV—):
Res/I
incs
niños
entre
(mayores
proteccion
han establecido
nacidos
'3
corporada por varias legislaciones
en
la franja de edad de 0 a l8 años:
tes
no
general
en
|2
de
tanto
resulta
de los Estados
ocupados——,hallándose
mencionados
antes
simplemente. no se establece
especialmente prevista
periodo
el territorio
en
protegida
partir del cual una persona se encuentra
fijar edades diferentes
contraposición se ha decidido
estipulado. Así, por ejemplo, se protege al nasciturus
a través
de la protección de la madre encinta
ción
en
proteCCiónespecial estipulada
encuentren
a
los recién
a
edad
su
por
indirecta
de forma
ta,
la
que
se
los
instrumentos
En
al beneficio
edad
conflicto
en
el conflicto.
en
Los
específico
ceptos.
protegerá
les
especial y se
el pudor. Las partes
ayuda que necesiten,
respeto
y la
razón".
entenderse
—incluido
un
contra
los cuidados
los niños
lodos
a
conflicto
l Il:
de
objeto
de atentado
por
Asimismo,
en
serán
forma
toda
proporcionarán
cualquier otra
les
o
Protocolo
l, del
77, apart.
“Los
contra
ya que,
protegidas
de los Derechos
ligumr
entre
los
en
razón
del Niño
primeros
del
existir
suelen
A/
(ONU.
que
reciban
y socorro".
'3
Art.
U
Ans.
24.
H.
IV.
parr. 3°. Convenio
23. 24. párr. 1°. .18. 89. Convenio
y d. Protocolo
H
Ans.
5|.
|-‘
Arts.
l7. 50, 76. BZ. 94.
4°. Prolocolo
lV:
an.
77. parr. 2" y 3°, Prolocolo
l'. art.
4°.
ll.
68. Convenio
II.
lV:
l32.
art.
llo
ll.
77. párr. 5°. Protocolo
l'. an. 6“. Pmtocolo
a [40.
Convenio
IV; ans.
70. 77. párr. l” y 4". 7B, Protocolo
ANA
ALIVERTI
447
diferenciasimportantes
del grado de desarrollo
respecto
físico. psíquico y
circunstancia
advierte
acerca
de la conveniencia
de adoptar un criterio
flexible en ciertos casos;
en
estos
casos.
por lo demís, siemde la edad debe decidirse
pre la determinación
considerando
el interes de la
emocronal.
Dicha
persona
protegida.
No obstante
tal
ción
_
vulnerabilidad
armados:
tos
ellos
de criterios.
la eslipulación de una protecde personas
de cot1a edad se justifica por la situación
en
la que se encuentran
los niños en los confliclos que más sufren. Así se ha pronunciado el CICR,
divergencia
especial respecto
de extrema
son
que “...|os gmpos
víctimas de Ia violencia.
advirtiendo
meras
"Por
nos.
tallar:
Io tanto.
"casi
tres
mas
de
cuartos
de
niños
los
civiles.
son
especialmente
más
países.
o
de niños
niños
300.000
mutilados
son
Por
otra
la
mentaria,
juegos
combatientes
de
entre
las cifras:
en
el
niños
y 800.000
cifras,
estas
terrestres;
pleno desarrollo.
ejemplo, mediante
prioridad
lugares
en
Finalmente.
la cuestión
de
Representante
mueren
mes
por
previene.
se
van
en
“Los
ninos
y la
médica
'“
I994.
Suim.
guerra".
'
¡USS/442.
Especial.
‘
Rcrixlu
en
niñas
Las
dr
Iulrruucirmul
y Ia guerra.
redacctón
p. 6.
abarcador
Informe
hasta
a
acceso
la
lu
2000.
el 3/10/2000.
Cru:
Raja,
vol.
de
Jcltje Gordon-Lennox.
.
de
gestión
la
L
‘
por
Y
parts,
7 y
Representante Especml. Olam
del
la
ss.
‘
"'
General
BJ.
nro.
B42,
_
I
Folleto
CICR.
ducciones.
de
un
enfoque a largo plazo de las
población en general y sobre la infancia,
han podido comprobar la
estudios
sentido‘ diversos
incorporar
sobre
deja
junio :uul.
'7
y la restricción
minados).
de encontrarse
necesario
que
"t
especial se justifica por la condilo que hace necesario
brindar
una
atenla previsión de alimentación
suple-
la atención
en
peligro
en
es
la guerra
particular. En este
huellas
lución
niños
son
demuestra
encargado
adelante,
consideración
dicha
parte.
ción de personas
en
ción adecuada
(por
¡999
minas
se
pri-
y los anciareveladas
por
sin es-
municiones
l".
aumento
en
las
esto
—en
las
son
mujeres
las cifras
y las
General
annados
minas
por
de
¡7. Además.
la sociedad
las
son
de la lucha armada
que el 90% de las víctimas
niños y mujeres. y ¡queen la actualidad
hay más
desplazados por la guerra dentro y fuera de sus
informado
de 22 millones
de
como
de ello
las minas
Secretario
conflictos
los
en
ha
Especial-
recibir,
de
víctimas
las
y quince años de edad"
Representante Especial del
cinco
el
vulnerables
víctimas
las
a
deben
'6. Muestra
especial"
relación
en
niños
los
atención
una
el CICR
A. Otunnu.
de las Naciones
Unidas
CICR
Pro-
dudeoctubre
mediante
reso-
relación
evidencia
de
La
de
mayores
niños con
mínima.
En
tario
razón,
esta
debido
los
las
de
forzoso
y
sin
siquiera
lógicas que deja
ser
conscientes
de
la guerra
en
posi-
voluntario.
Ia situación
a
del
ello.
la vida
más
encuentran
se
que
debido
normas
contacto
menor
armados:
preocupante
los
violar
pueden
o
las vidas
riesgo
en
consi-
se
Críticas.
indirecta.
ellos
3“. Además,
el
los conflictos
en
sumamente
son
que
ponen
evitar
a
si
la guerra.
de
niños
o
resulta
a
guerra
es
tendientes
horrores
de
directa
particular,
alrededor
Por
los
Reclutamiento
Participación
soldados
riesgos de la
empuñan armas
su
futuras
decisiva
años conformaque en pocos
evidente
la necesidad
de que
las personas
recaudos
los
los
participación
edad
a
decisiones
particularmente
como
seran
hoy
futuras.
sociedades
las
tomen
ble
2.
presenta
se
niños
los
que
rán
y las
¡9.
Esta
dera
violencia
de
vivencias
las
entre
personas
se
Y ENSAYOS
LECClONES
448
de los niños
expuestos
Por
otra
de los niños
que
encuentran
Humani-
las secuelas
pane,
psico-
frecuentemente
son
los
a
niños
los
inexperiencia.
su
de las personas
que se
Derecho
Internacional
irre-
versibles.
Estas
circunstancias
ción
de
los
lo l.
en
relación
2°.
apart.
niños
exigen prohibir
dichos
en
conflictos.
conflictos
los
a
de
categórica
ocupado
forma
en
De ello
caracter
ha
se
internacional;
en
la
participa-
el Protocosu
77.
art.
dispone:
“Las
conflicto
tomarán
todas las medidas
posibles para
en
quince años no participen directamente
de reclutarlos
especialmente absteniéndose
para sus
fuerzas
armadas.
Al reclutar
de más de quince años pero
personas
menores
de dieciocho
años; las partes cn conflicto
procurarán alistar
en
a
los
de
más
edad".
primer lugar
partes
que los niños
las hostilidades,
La
es
la
que
l”
I‘M-tr Los
en
3“
como
primera crítica
exigencia que
Entre
en
dicho
de
que
pesa
CUHN. llene
otros.
autores
la niñez
niños
en
menores
estudio
v
cabe
sobre
efectuarse
sobre
posibilidad de incorporarse más tarde
del Trabajo.
Organiiación Internacional
soldados
como
fortoso
una
la edad
de las peores
de la años.
formas
de
Guy 5.. ('liild
la conexion
y la
La
al reclutamiento
de
de la
respecto
los Estados
GUUÍHHN-GILL.
advierten
a
en
grupos
"todas
Suit/ie”.
Clarendon
la
esperiencia
terroristas
el Convenio
trabajo
norma
adoptar
entre
infantil
llll.
o
transcripta
las medidas
Press.
del miedo
Oxford.
constante
amiados.
definió
y estableció
al reclutamiento
como
límite
de
mínimo
ANA
ALIVERTI
449
posibles" tendientes a evitar la participación directa de las personas menores
|5 años. quita fuerza
a la
disposición en cuestión. Así, se ha estimado
conveniente
su
reemplazo por la expresión “todas las medidas necesarias".
utilizada
en
otras
disposiciones del mismo tratado (por ejemplo. en aquellas
que estipulan una
protección especial a favor de las. mujeres).
Por otra parte. respecto de la edad
a partir de la
sugerida por la norma
cual se puede reclutar
forzosamente
a un
niño. es inconveniente
debido
a
un
conflicto
de tal naturaleza
que es probable que. de ocurrir
antes
de arribar a la mayoría de edad. los niños a los que se les
haya impartido instrucde
ción
de
serán
los Estados, en
armados
Sin
embargo.
encuentra
de que la misma
la experiencia
condicionada
incluidas
de las personas,
y
ventajas económicas
la voluntad
en
guridad
física
culadas
con
(seguridad
prestigio
el
circunstancias
de la
prohibición del
una
determinada
una
persona
brindada
dice
oportunidades
por pertenecer
a
que
por
puede
y debe
hacerse
responsable
muchos
casos
externas
razones
puede
de
o
de
de las consecuencias
3' El texto
así formulado
responde a una transacción entre los Estados
ocupadas y en los casos de guerras
que "en particular en los ten'ilorios
de IS
de los niños menores
prohibición total de la participaciónvoluntaria
realidad".
voluntariamente
en
(el alistamiento
laborales
futuras):
un
grupo armado);
se-
vin-
sus
actos.
estimado
una
fue decidida
nos
en
gran medida
las económicas
atributos
de virilidad.
Es por
ciertos
social
y con
a favor
este
criterio
modificar
que resulta conveniente
como
límite
estableciéndose
reclutamiento
voluntario,
edad (por ejemplo, los IS o los l8 años) a partir de la cual
estas
propios
.
la base
sobre
por la persona.
tal decisión
se
redundar
miembros
de la población
cualquier otro combatiente.
que subyacen del análisis de la disposición'incluida
de dicha prohibición del reclutalado. la exclusión
su
limitación
a la participación directa.
no‘se
voluntario,
incluye explícitamente en
Esta circunstancia
resulta
sumamente
riesgosa debido a que
general. justifican la participación de los niños en los con-
y. por otra.
al reclutamiento
flictos
a
l5 y l8 años reclutados
civil y. por lo tanto, po-
un
por
1|.
norma
el estableci-
—por ejemplo, de l8 añosde temprana
edad ya que su aspecto
recordar
con
que de acuerdo
cuestiones
son.
voluntario
En punto
dicha
Además.
armadas.
elevado
importante
los niños de entre
como
dos
77
art.
fuerzas
más
vigentes
considerados
atacados
ser
las
de personas
También es
internacionales
Otras
el
miento
en
la edad
en
impedirá abusos.
normas
ya no
drán
en
incluidos
límite
un
el reclutamiento
físico
las
serán
militar
miento
evitaría
Ver
en
Actas
XV. CDDH/407/Rev.
I. p. 463.
Parte
del tratado.
de liberación
años
no
se
Se ha
nacional.
la
nlendna
a
Y ENSAYOS
LECCIONES
450
Otro
de la
cuestionable
punto
participación directa,
no
se
disposición
que si bien se prohíbe la
indirecta
de los niños en
es
la intervención
veda
expresión “participación directa" comprende “los acsu
naturaleza
o por
su
a
propósito. estén destinados
de las fuerzas
al personal o al material
concretos
armadas
causar
otras
formas
de participación no cubierta
Sin embargo. existen
adversas"1‘.
bajo análisis que pueden dejar en igual o mayor situación de
por la norma
como
los actos
de “búsqueda y la transmisión
a los niños, tales
indefensión
el transporte
de armas
el aprovide informaciones
militares,
y municiones,
33. La
las hostilidades
de guerra
daños
tos
sionamiento,
que.
por
etc."
34.
ha sido oportunamente
advertida
Esta circunstancia
por algunas orgaLa delegación del CICR. por ejemplo. afirmó que
humanitarias.
nizaciones
las misiones
se
confían
a los nique frecuentemente
justamente éstas eran
ños, “por lo tanto.
para que la disposición cumpla plenamente su función,
una
forma
de
es
que son
importante prohibir también estas actividades.
participación en
más peligrosas
las hostilidades,
en
particular porque
25.
los propios combates"
se agrega
de las fuerzas
las
hostilidades
fuerzas
o
participa
es,
su
art.
años
tas.
en
33
ficultad
en
parte.
dicho
los
que
y que
disociable
del
mismos
ser
de
riesgos
el Protocolo
brinda
resulta
instrumento
incorpora
instrumentos
en
su
al regular
reglamentación a
intemacionales
bajo
situación
actos
tan
son
más
lI
niño que
participa
o
análisis
se
de hecho.
armados
no
refieren
no
los conflictos
a
los
en
de 15
o
indirec-
amados
no
Éstos
y no a "conflictos
cierta dique además presenta
cierlos que deben presentarse
"hostilidades"
juridica:
internacionales
las
que
a
En efecto,
armados.
los grupos
de
resto
alguien
aplicable
amplia.
es
de
en
Internacional
de un conflicto
de relevancia
que podamos hablar
para el Derecho
peculiaridad es que en un conflicto annado pueden sucedcrse periodos dc hostilidaembargo. tal diferenciación no es óbice para restringir la participación de los niños
la protección eslipulada.
pues la misma
dejaría vacía de contenido
del Pmlm'ulu
de Gilttlmt
Cnmenmriu
¡[el 8 de junin (lc [977 adit'inlml
(l lux Cmn'euiux
para
CICR.
IZ dv uyurm
CICR.
Sin
de guerra.
de [949 IPruIm'nln
I). t. ll. Plnu
CHIIIL’IIIHI'ÍII.... cil.. p. I263.
5
de la
Proyecto de protocolo facultativo
panicipacion de niños en los conflictos armados.
en
trtrtr.i4,-r('.urg_ párr. 29.
Roja. del 27/4ll997.
h
3"
grupo
difícilmente
corre
un
que
armado
un
Otra
y de tregua.
34
podido comprobar
de
internacionales
último alude a una
pues este
la definición
de los conflictos
Las
características
1'
(lvl
o
protección
la
no
ha
.se
práctica,
36
otra
Humanitariot
dichos
.
4°, apart. 3. c. se prohíbe la participación de los niños menores
las hostilidades,
sin distinguir entre
hostilidades
directas
Por
armados".
tas
des
la
en
sentido.
armados
internacionales
en
que
armadas
armados"
y
grupos
directamente
de ellas.
En este
conflictos
menudo
a
como
Además.
miembro
Cit..
párr. 32.
y Janés
Convención
Bogotá. 200I.
Editores.
sobre
los Derechos
Argumentaciún del
Comité
p, 864.
del Niño relativos
lntemacional
a
la
de la Cruz
ANA
se
ALIVERTI
en
pie de igualdad respecto
lógico que así sea debido a que.
encuentran
do. Y
es
de
sujetos
nacional
responsabilidad
es
de las
una
“partes
45'
de las fuerzas
si bien
internacional.
el
en
el conflicto"
en
armadas
del
los gnIpos
amados
de conflicto
y
por ello
es
que
Estano
marco
son
inter-
no
deben
res-
Internacional
petar las disposiciones del Derecho
a los
Humanitario, atento
fines por el que éste ha sido creado.
Ello es así pues si bien la mayoría de
los instrumentos
de Derecho
Internacional
Humanitario
se
refieren
casi exclusivamente
a los Estados.
las panes obligadms en dichos tratados
son
las
contendientes
—es
decir. aquellas que toman
pane en la contiendaa partir de una
interpretación amplia de sus términos. los gmpodrían estar incluidos en su regulación. Por lo demás, es oporI y II han extendido
la obligación de
aquí que los Protocolos
del Derecho
Internacional
Humanitario
a los
pueblos que
contra
la dominación
extranjera o regímenes racistas y a las fuerzas
disidentes
armados
y grupos
organizados en caso de conflicto ar-
partes
lo tanto,
por
pos amados
tuno
recordar
las
aplicar
luchan
armadas
normas
interno
mado
En
sobre
37.
de
caso
incumplimiento.
el Estado,
humanitarias
es
entrada
en
sean
vigor
responsabilizados
nes
dicho
que
V. REGULACIÓN
DE
Y
Los
de Roma
Roma
o
Los
ESPECIFICA
DE
LOS
ARMADOSZ
internacional
responsabilidad
los Estados
necesaria
parte,
otra
de la Corte
el Estatuto—,
los
de Ia comisión
las
como
recaera'
organizaciones
por bregar para que tales
y en vista de la reciente
Penal Intemacional
—en
infractores
podrán
alguno
de los críme-
de
ser
tipifica.
DE
DERECHOS
CONVENCIÓN
PROTOCOLO FACULTATIVO RELATIVO
EN
l.
de
individualmente
normativo
cuerpo
CONFLICTOS
Ia
tanto
que
ejercer la influencia
respetadas. Por
del Estatuto
el Estatuto
adelante,
esto
por
deben
mínimas
reglas
A
LA
LOS
SOBRE
NIÑOS
LOS
EN
EL
MARCO
DERECHOS
PARTICIPACIÓN
DE
DEL
NIÑO
NIÑOS
CONFLICTOS ARMADOS
Introducción
del
del Año Internacional
del décimo aniversario
En conmemoración
de las NaCIones
General
de ¡989, la Asamblea
Niño. el 20 de noviembre
Niño —en
adelante,
Unidas
adoptó la Convención sobre los Derechos del
37
Una
Cfr
Unidas.
VALLADAIIE. Gabriel. Lux upenII'I'Imtx de ¡mz de lux Nucia/¡tr
CONSIGLI. José A.
Humanitaria.
Internm'imml
Consejo Argentino para las RelaCIones
el Derecha
Aires. l997, ps. Il3/ll7.
Buenos
upmxI'mucI'Iindesde
Internacionales.
-
3“. Este
CDN—
han
refundación
del
nómicos.
sociales
derechos
humanos——
les
la CDN
ños.
Ello
cias,
al
un
los pactos
a
cuentan
se
cin-
parte de la
la
sentido.
como
este
ejercicio de los
políticos, eco-
internacionales
de
de los niños, a los que otrora
30. En el ámbito
y el ejercicio de tales derechos
así una
importante fuente normativa
para reforen
relación
con
los ni-
es
esparcimiento.
las que
conflicto
entre
de
co
últimos
estos
al
civiles.
armados
que rigen los conflictos
del reconocimiento
de derechos
tanto
en
educación.
de
largo
limitado
—n0
los derechos
consagrados por
contribuyó a la inclusión
la titularidad
negaba
ocupa,
que nos
mular
las normas
de
de todos
y abarcador
y culturales
lo
a
de inclusión
proceso
la población 1‘). En
un
ciudadania
de
concepto
políticos
derechos
parte del conjunto de documentos
forma
humanos
los derechos
de
y la consecución
de amplios sectores
años
cuenta
específico
tratado
positivizado
ciudadanía
se
Y ENSAYOS
LECCIONES
452
que
la salud
una
tales
como
pueden derivarse
protección de
la vida.
a
diversas
la
a
consecuen-
los niños
mayor
el
en
mar-
armado.
2. Análisis
CDN
La
humano
en
conflictos
l° prescribe
art.
su
dieciocho
de edad
al
ya
de
momento
reitera
armados
que “se entiende
de edad".
De este
años
de
límite
menor
incorpora un
embargo.
Sin
los
reconocido
por
niño
por
de
ser
norma
internacional.
niños
los
todo
dicha
modo,
la costumbre
regular la situación
parámetros establecidos
durante
los
l, ya
por el Protocolo
armados
no
intema-
comentados
a los conflictos
3', y además los extiende
cionales“ regulados por el Protocolo
ll‘ que limita la participación tanto
recta
1"
sobre
Universal
¡“959;
lll/l
los
a
numerosas
Derechos
Ia Declaracion
del
de
menores
viene
a
dar
forma
l5
de tratado
de
de los Derechos
Derechos
Civiles
del
años
especifico. con
documentos
General
y el Pacto
sentido
fuerza
vinculante
como
la Declaracion
Unidas
de las Naciones
Niño, del ZS/"JI924.
y Polilicos
di-
este
33. En
de la Sociedad
Internacional
de
el
de las
Derechos
y Culturales.
de Todas
las Formas
de
sobn:
la Eliminación
adopción de la Convención
General
de las Naciones
Unidas. se reconocía
Mujer. por parte dela Asamblea
universalmente
a las mujeres
como
sujetos de derecho.
-“' Cfr.
GARCIA MENDEZ. Emilio.
De lux dererlmx
del Pucno.
y (le Iujuxlicni. Ediciones
Buenos
en
Amen'ca
latina:
Aires. 1908; irl.. "La dimensión
politica dela responsabilidad penal de los adolescentes
notas
de una
modesta
del niñu. UNICEF.
Buenos
para la construcción
ulopía". en Justicia
_\' dcm'lmr
1"
En
I‘)7‘).
niños
cn
otros
pautas ya contenidas
Niño. adoptada por la Asamblea
de Ginebra
Internacional
Sociales
Economicos.
los
internacional
Parte.
cl Pacto
Naciones:
de
instrumento
Esle
Estados
los
para
indirecta
como
Discriminación
Aires.
200].
"
ll
en
cuestiún
principio
la
con
Contra
ps.
BS y
la
ss.
JS. apans. 2 y 3.
de conflictos
Consideramos
que en caso
sea
tratados
debería
pane de ambos
Art.
pm
llum/ue.
incorporado
a
Ia CDN
en
amados
ser
de
el an.
no
inlemacionales
aplicación obligatoria
4|.
y siempre que el Estado
virtud del
el Protocolo
en
ANA
resulta
llamativo
de derecho
la CDN.
que
ALIVERTI
titulares
son
453
de establecer
luego
tales
como
y que
más
adultos
que los niños son
los mismos
derechos
de
plus en atención a su condición
de
restrinja la protección de aquéllos en el marco
de paradójicamente se requiere
mayor protección
cia de que
un
niño de
un
tratos
o
Por
peores
que
parte. resulta
otra
nas
los
a
los
la
l8
años
el derecho
de
de
menores
reconocen
tanto
de
torturas
a
6°. apart.
aquéllas
a
y
participar
a
consecuen-
estipulación de la edad
importante de
Ia
incongruente
protección a un
segmento
sobre los Estados.
que pesan
Estados
tienen
el deber
de
(art.
los
don-
incongruenla
protegido contra
34.
supervivencia
físico, mental.
desarrollo
para su
lo que
deberes
Así.
posible
tratado.
medida
un
deja fuera
—que
atento
mismo
máxinut
aquéllas
o
IS años
niñosel
armado.
da la
se
entre
penas
en
similares
de
1‘. Así
sujetos
que
desarrollo.
en
l5 y IS años se encuentra
la pena muerte
(an. 37. inc. al) o la sumisión
crueles
(an. 37. al) pero puede ser forzado
un
conflicto
armado.
circunstancia
que acarrea
imposición de
otros
directamente
cias
de personas
un
conflicto
establecidos
al disfrute
de
espiritual.
moral
nivel
un
en
garantizar
de
y desarrollo
2, en concordancia
todas
la
en
las persoart.
l") y
con
de vida
adecuado
y social
(art. 27). entre
disfrutar
del descanso
se
a recibir
incluye el derecho
educación y a
esparcimiento (art. 3]). Dichos objetivos no pueden ser logrados ni
si se'obliga a un niño a participar en la guerra
o se
permite
a
una
edad temprana.
La “protección integral
participación voluntaria
es justamente
el principio vector
que guía las disposiciones de la
Convención:
ello implica impedir que los niños se vean
privados del pleno
y del
remotamente
su
del niño"
disfrute
por
los derechos
de
el
l".
art.
relación
en
Se ha esbozado
podría
no
flicto;
En
Conflict
to
ser
‘-‘
v
por
Este
Austria
nontns
ps.
aspecto
al
(ver
efectuadadebido
conflictos
Derecho
797
fue
un
y
the
la
estipular
en
Daniel.
"Optional Protocol
Rights of the Child". Rtrísm
lo tanto.
para
asegu-
un
on
de los Estados
the
en
transaccional.
texto
lnvolvement
ÍIlItI'Ilrlr’ÍIIHrIÍ rÍl’ In Cr":
con-
AI
of Children
Raja.
res-
in Armed
33‘).
nro.
ss.
V
panicularmente
respecto.
aplicación
Internacional
de varins
de los
durante
cnntmvenido
Sin
BCN.4II9H9I4B).
resistencia
ala
annados
del
HELIL
the Convention
septiembre 2000.
convino
se
que
sentido.
igual
Por
la edad genérica establecida
respetarse
la participación en conflictos
armados.
principal argumento, para no elevar la edad de
se
ajustart'a a la realidad
no
de que tal modificación
cumplida debido a las características
por ello
es
”
la CDN.
por
debería
con
como
el hecho
reclutamiento,
y
reconocidos
protección integral
tal
mr
Estados
amplios
Humanitario
en
l
del
las negocraetones
por
tratado
el
CICR
Iue
finalmente
embargo. ninguna modificacrón
n todos
negaban a que se hiciese extensiva
que se
estándares
vigor
del
Protocolo
Il y
a
que
se
modificasen
Ins
las
pecto considero
importante
es
prácticas que
de
historia.
lo
largo
de
discrecionalidad
su
Por
hacia
pasos
involucradas.
aquella explicación.
debe.
un
hacia
avanzando
sentido,
normas
para
fundamentales,
dar
óptima protección
una
la
de destacar
es
Especial 15. quien
las
conflicto
lo viene
como
armado
haciendo
a
la mayor
medida
posible los márgenes
de los Estados
durante
los conflictos
en
y arbitrariedad
delante,
En este
Humanitario
restringir
de
por tratarse
razón, la regulación de aquéllos debe
esta
Representante
contra
de que
de
que tienen
los derechos
potencial
atentan
el argumento
Internacional
El Derecho
armados.
el
reconocer
vez
cabe
no
la razonabilidad
sin desconocer
que,
la
a
ciertas
modificar
y para ello
todo vale.
el
Y ENSAYOS
LECCIONES
454
de las personas
labor
que viene cumpliendo
la redacción
de proyectos
importante
interviene
continuamente.
en
con
organizaciones no gubemamentagestiones, en colaboración
y realiza
al tema, para poner
fin a la participación de los niños en conles dedicadas
también juegan un rol funLas organizaciones humanitarias
flictos armados.
damental
este
en
\
pación
CICR
del
Internacional
Particularmente
proceso.
—en
condición
su
Humanitario-
ternacionales,
bregando
valorable
restricción
de
medidas
menores.
personas
No obstante
penales
para
partici-
del
y promotor
de los proyectos
Derecho
de pactos
in-
participación de los niños
al
pronunciamientos efectuados
aprobación de Plan de Acción
de la
en
los conflictos
armados, y los diversos
entre
los que se destaca
la reciente
respecto,
3°. En este
último
para los años 2000-2003
adopción
la constante
es
"guardián"
de
la redacción
en
una
por
poner
entre
se
propone,
término
a la
otras
la
cosas,
participación de
las
'
optó por
que el texto
de “paz,
dijimos.
entonces
una
en
su
Internacional
definitivo
“
a
In señora
-"'
celebrada
la
Actualmenle.
Ginebra
del
armados.
función
dicha
Graca Machcl.
Aprobado en la
en
de la CDN
en
lo que
de
la CDN,
La conclusión
transaccional.
no
ha sido
libertad.
respecta
a
la
como
obligada
consecuente
es
los
con
igualdad y solidaridad"
regulación del Derecho
Humanitario.
promoción
conflictos
Preámbulo,
la redacción
en
aportes.
solución
dignidad, tolerancia.
postulados
propuestos
valiosos
estos
se
XXVII
enlre
principio
el Jl
de
'
nu
es
ejercida
Conferencia
de octubre
reclutamiento
por el señor
Internacional
Olara
y
no
A. Olunnu,
de la Cruz
y el 6 de noviembre
|999.
panicipaciún
Roja
quien
sucedió
en
y de la Media
de IS años
de niños
menores
en
ese
Luna
cargo
Roja.
las hostilidades
de
l8 años
en
y
los
ANA
Vl. EL PROTOCt )L() FACULTATIVO
DF.
RELATIVO
de seis
Luego
aprobado
vención
rado
el
por
junio
documento
ños
en
de
ha dado
el
bien
adviene
a
universal
fuerzas
al
CONFLICI'OS
Facultativo
2000 fue
de la Con-
participaciónde
los niños
Facultativo—. elaboHumanos, y el 5
el Protocolo
la_fim1ay
ARMADOS
el 25 de mayo
la
a
DFRECHOS DEL NIÑO
ms
Los
el Protocolo
relativo
hacia
pasos
de los conflictos
marco
obligatorio en las
Sin embargo.
algunas críticas al
EN
de la Comisión
abrió
se
varios
de carácter
tratado
37
adelante,
—en
Trabajo
año
NIÑOS
negociaciones.
del Niño
armados
455
CONVENCIÓNSOBRE
LOS
de
General
los Derechos
Grupo
del mismo
ALIVER'l'l
LA
DF.
largOs años
la Asamblea
por
sobre
los conflictos
en
de
PARTICIPACIÓN
A LA
de Derechos
ratificación
adelante
de los Estados.
protección
es
Particularmente,
armados.
Ia
en
que fija la edad de l8 años
armadas
de un Estado
3“.
Este
de los niel
primer
el reclutamiento
para
l ya comentado,
cabe efectuar
que el Protocolo
l“ del Protocolo
Facultativo.
En primer lugar. como
igual
art.
prohibición de Ia participacióndirecta de
estipula una obligación de medios y no de
“las
quedan obligados a realizar
un
deber de asegurar
Ia no participaparte. este documento
distingue —al igual
que el Protocolo
If- Ia participación directa de la indirecta. e incluye sólo
a la
primera de ellas como
objeto de protección 3". Otra crítica que cabe
efectuarse
es
al reclutamiento
de niños en
que las disposiciones referentes
las fuerzas
armadas
nacionales
son
más restrictivas
que la disposición aplicable a los grupos
armados.
En este sentido. la prohibición de reclutamiento
antes
de los l8 años sólo rige en caso
de reclutamiento
obligatorio; mientras
de los grupos
armados
el art. 4° prohíbe tanto
el reclutaque en el caso
miento
el voluntario.
A tal efecto
obligatorio o forzoso como
tamp0co disSi bien no existe una
tingue entre participación directa e indirecta.
obligade cumplir con
ción directa
de los grupos
amados
dicha norma.
pues no se
ante
su infracción
los Estados
trata
de sujetos de personalidad internacional.
su
Partes se encuentran
incumplimiento (sin perjuicio
obligados a sancionar
de la responsabilidad penal individual
que corresponda por la perpetración
los niños
Helle,
En
medidas
de la
respecto
de
menores
resultado.
I8 años
sentido.
este
se
los
lo que no
de los niños. Por
posibles".
ción directa
‘7
Resolución
-"‘
La Carta
Estados
supone
otra
54/363
l
primer tratado
en
Africana
regional
que
sobre
Derechos
establece
la edad
Humanos
—cn
mínima
de
vigor
IB años
a
para
.
“99fue el
pamr de novrembre
el reclutamiento
y la panrcrpaclón
las hostilidad-ts.
>
"‘
conflictos
No
obstante
armados
cipación directa
no
e
ello. entendemos
internacionales.
indirecta.
que
debe
_
por aplicaeión del
aplicarse el Protocolo
I
_
.
I
respecto
pnncrpio
¡Im lmnune.
ll en cuanto
no distingue entre
de
los
pam-
de
crímenes
los
de
alguno
4° representa
art.
flictos
cuanto
en
considera
se
libremente
(ello
voluntariedad
dadera
hace
se
el
con-
haberse
el
l5 años;
hecho
3° establece
art.
decir
es
sólo
que
los
la
Lo que resulta cuestionable
a dicho
criterio:
el límite
salvedad
una
voluntario
más de
decisión).
de esta
artículo
el mismo
de
casos
los que infringen
Humanitario
40,
posibilidad de optar por reclutarse
Este criterio, en principio, resulta razonaun
adolescente
tiene capacidad para decidir
objeciones ya efectuadas
respecto de la ver-
que
las
obstante
no
los
deberían
disposición
a
podrían tener
nacionales.
armadas
las fuerzas
ble
ló años
Si bien
Roma).
en
son
nacionales.
la edad
elevar
deben
dicha
del reclutamiento
respecto
parte.
de
de
armadas
las fuerzas
a
otra
que los Estados
niños mayores
de
Internacional
del
normas
términos
los
que
extensivos
Por
las
que
armados
los grupos
Derecho
internacionales
no
frecuencia
mayor
considero
previstos en el Estatuto
importante‘ debido a
adelanto
un
armados
con
en
Y ENSAYOS
LECClONES
456
es
de
que en
lS años
no
militares
controvoluntario
se aplica a las escuelas
para el reclutamiento
Esta excepción viene a tirar por la
ladas por las fuerzas
armadas
nacionales.
reseñados.
La redacción del texto
se
funda
borda, en cierta medida, los avances
‘en la
dad
presión de
Para
nes
importantes
y
los
en
de
amplia
ahora
Estados
en
la
VII.
APORTES
Consejo
(l999)
“'
Fuerlas'
de
menores
la
I9l.
el año
IS años
Al día de
4'
cuentra
los Estados
2000.
c
instó
hoy
Argentina—.
sólo
a
por
instrumento
ejemplo.
que se tomaran
.17 Estados
son
que
DE
F.N Los
medidas
pane del
los Estados
Panes
anna-
protección
una
más
de batalla.
los campos
CORTE PENAL INTERNACIONAL
LA
ARMADOS
CONFLICTOS
a
Unidas
que
Representante
(FARC)
las fuerzas
en
El desafío de
ya analizados.
tratado
cantidad
por la mayor
materia
normativa
se
refleje
en
Miembros
el
introdujo modificacio-
manera
de las Naciones
dc Colombia
mientras
en
avance
NIÑOS
Seguridad
a
Revolucionarias
este
ROMA
DF.
DE. Los
de
instó
Durante
Armadas
que
de este
ESTATUTO
DEL
PROTECCIÓN
A LA
es
las críticas
obstante
no
de niños
de tal
por los instrumentos
de la ratificación
del
-“—
y
Facultativo
logrando
aquella prevista
—ademús
nacionales.
armadas
documento
este
de reclutamiento
armados,
posible
aplicación concreta
El
¡29l
de
el Protocolo
que
régimen
al
las fuerzas
a
el analisis
grupos
más
en
de
mínimo
consiguiente,
considero
das
fue la necesicuyo principal argumento
de aspirantes a ingresar a dichos estable-
delegaciones
número
un
y, por
finalizar
formuladas,
son
varias
de asegurar
cimientos
para
que
especial
varios
Especial hizo
cesaran
con
la
concrelas
y verificables.
Protocolo
Facultativo
de la Convención
resolución
mediante
presten
practica
de reclutar
los que
los Derechos
—cutre
sobre
atención
llninamientos
no
a
a
las
niños
se
en-
del Niños
ANA
protección
la
cuestión
ción
den
de
a
de
las
del
en
te
la
a
y
|°/7/2002.
hechos.
por la comunidad
los derechos
humanos
a
le
atribuibles
eran
considerados
como
internacional.
Hasta
imputadas
eran
acción
por
o
por
de los mismos.
responsabilidad internacional
físicas podían ser responsables individualmente
el enjuiciamiento y sanción
por parte de un
estos
del
la territorialidad
es
casos,
pues
entendió
que la
resolu-
y mediante
los niños
contra
graves
quea
La
la humanidad
hechos
los delitos
que
prevé. por
que
jurisdicción universal
la tipificación de cienos
ciones
457
la guerra.
por
seguridad internacional:
a
disposiciones sobre amnistía.
ha sido plasmada en el Estatuto
de Roma, en vigor
radica
importancia de este instrumento
entre
otras
un
lado. la creación
de una cone
penal permanente
y. por otro.
fija su competencia material median-
Tal exhortación
panir
cosas
con
ALIVERTI
afectados
la paz
los exhortó
(2000)
excluidos
niños
los
afectaba
l3l4
—-es
decir
graves
ahora
crímenes
contra
las graves
viola-
a los Estados.
si es que tales
omisión. lo que aparejaba la
Por otra
parte. las personas
de dichos
tribunal
que
hechos
interno.
el tribunal
mediante
La
regla,
competente
en
el
es
del hecho—.
sin embargo. excepcionalmente.
se
aplican otros crila competencia del juzgador‘ a saber:
el de personalipersonalidad pasiva o de proteccióno el de universalidad.
Nuestro
Código Penal en su art. I°. apart. 2. por ejemplo. admite el princien
el extranjero por
pio de personalidad activo para los delitos cometidos
o empleados
del Estado
Nacional
admite
el prinagentes
y la Constitución
el art.
I 18 43. Por otra parte. la aplicación del prinen
cipio de universalidad
ha sido admitida
en
a
cipio de universalidad
para los casos
que los hechos
universal
43.
por la comunidad
juzgar afecten bienes reconocidos
en
casos
las atrocidades
cometidas
Ademas.
y ante
específicos. se deud hoc para juzgar a los responsables de genocidios.
cidió crear
tribunales
forma de
crímenes
de lesa humanidad
y de guerra.
lnauguraron esta nueva
de Nüremberg y de Tokio. A éstos les siguieron
juzgamiento los tribunales
Internacional
el Tribunal
de Ruanda
para la ex Yugoslavia.
y el Tribunal
de los que fueron objeto los procesos
A partir de los cuestionamientos
lugar
terios
dad
establecer
para
activa.
el de
de las Naciones
en
el seno
tales tribunales
ante
a cabo
que se llevaron
no
al carácter
das (básicamente. debido
permanente de estos tribunales,
41
Para
Buenos
Aires.
pormenorizado
analisis
un
Buenos
Hanunurabi.
itlll.
Aires.
ps.
lHtl
¡999.
y
ss;
ps.
enln:
IK:
ver
y
ss;
BACIGALUPÜ.
Zummmi.
Enrique. Drm'lm
Raúl
Existen
varios
interesante
l‘)8‘)-lV-6l5/656.
Unique
Gsm-ml.
Pum'
I’euul. Blur.
otros
l
‘-'
cularmente
Penal.
(la Dem-Im
E,. Trulmlu
.
l
_
pmnunciamientos jurisdiccionales en el ambito nacmnal. en este sentido.
del juez SchiITn'n en cl fallo “Schwammherger. Jose F,
el voto
resulta
Pani-
L.
.
ED
ponían
de
tela
en
la
juicio
tipificación específica
nente
comenzó
se
¡996
que eran
al principio nullum
universal
de
más
para juzgar
de Derecho
Internacional
de
xine
¡wenu
penal
corte
una
los
Código. Luego
de
nulla
crime
la creación
en
y por la falta de
de juzgamiento,
jueces.
motivo
hechos
La Comisión
Proyecto
un
de los
imparcialidad
los
trabajar
a
competencia
con
la humanidad.
en
de
violación
Ia consecuente
pruei'iu).
tra
Y ENSAYOS
LECCIONES
458
crímenes
graves
una
con
[age
permacon-
presentó finalmente
negociaciones se consi-
vastas
ratificaciones
necesarias
de Roma
para que el Estatuto
Penal Internacional
comenzara
a funcionar
44.
y la Corte
Ahora
bien, la importancia que este tratado tiene respecto del tema que
en
radica
en
analizando
estamos
que a partir de su entrada
vigor podrá ser
el número
guió
entrara
de
vigor
en
la
declarada
reseñadas
se
con
incluyó
tamiento
Humanitario
en
de niños
—o
grupos
utilización
en
IS años
de
objeciones
consecuencia
de
de guerra
del recluen
las fuerzas
arma-
de conflicto
caso
de niños
de las
eco
como
crimen
del
normas
al reclutamiento
hizo
se
como
menores
armados,
las
quienes infrinjan
cuestión:
en
la sanción
articulado
alistamiento
o
‘d'as nacionales
de
lo relativo
de Roma
tópico
al
respecto
su
en
el Estatuto
sentido.
En este
menores.
individual
responsabilidad
Internacional
Derecho
antes
ello
activamente
armado
inter-
no
las hostilidades.
en
los conflictos
armados
de índole internacional
tanto
(art. 8°, inc. b], apan.
en
xxvi) como
(art. 8°. inc. e]. apart. vii).
aquellos de orden no internacional
Io suficientemente
resulta
La disposición del Estatuto
amplia como
para
nacional-
o
su
para
cubrir
participar
todos aquellos supuestos
en
a los
riesgos de la guerra. No
previstos
punibilidad en los casos
tos
2‘“.4°
a
y 6“. ya que en
la edad de ¡8 años
responsabilizado por
embargo. la Corte
sar
la responsabilidad
estos
Penal
sin
Por
de
de
l5 años.
extiende
Estado
su
o
la utilización
Internacional
penal individual
no
del
encontrarse
deja
texto
tendrá
de
obstáculos
Cfr.
2000.
las fuerzas
para
AMBOS.
en
Kai.
utilizar
armadas
a
o
los niños
de
en
en
de
arts.
sus
de los niños
protección
del
expuesvacío de
un
Facultativo
la
Parte
podrá
Protocolo
de
menores
competencia
ser
l8 años;
revi-
para
infractor.
los puntos cuestionables
parte, entre
podemos
la expresión "activamente",
lo que parece
incluir
a la participación directa
de
protección solamente
la misma a la participación indirecta.
cipación directa
44
se
sin extenderse
los miembros
ran
puedan
el Protocolo
por
un
otra
zación
ámbito
mala,
que los niños
obstante
ello
artículos
lo que
el reclutamiento
con
en
señalar
la utili-
dentro
los
de
su
de
menores
Si esto
es
así
armados
no encontrálos grupos
acciones
que no impliquen parti-
las hostilidades.
lA
nucm
juxliciu
penul ¡nlermurinnuL
Fundación
Mirna
Mack.
Guate-
ANA
Entre
Estatuto
ban el tema—.
medidas
hecho
de que
tendientes
ducta
de que
Por
otra
cn'men
en
madas
o
y otro
en
la
uno
tivo
sea
parte.
no
se
de que
caso
niños
es
voluntario
mencionan
los
será
destacable
prohibida en caso de
producto de la decisión
encuentra
se
dencia
obligación
sujetos
de los grupos
armados:
caso
son
los mismos.
orden
de ideas.
no
sera que se omita
adoptar
de niños, sino que el solo
suficiente de la
se hace
diferencia
entre
lo que
con
miembros
sean
dicha
con-
de la fuerzas
de la sanción
resultan
puntos
recordar
trata-
que
voluntaria
los antecedentes
Estos
cabe
que. el
de me-
no
y
de |5 años. con
independe la persona
protegidel
típicos diferenciadores
menores
protección de los niños durante
En otro
no
forzoso,
elementos
activos
resultado
antecedente
que
o
primer lugar
en
de
internacionales
prohibido ya
el reclutamiento
alisten
o
alistamiento
o
Io
evitar
a
recluten
se
prevista. Otro aspecto
459
podemos advertir
una
los instrumentos
se
el reclutamiento
da.
destacables
directamente
prescribía en
Ello significa que
como
ciertas
sanción
ALIVERTI
los puntos
prescribe
—tal
dios
un
los conflictos
ar-
prevista en
significa-
avance
armados.
la CPI
que
rige
se
el
por
princi-
de
pio
complementariedad y de subsidiariedad
por lo que su intervención
está vedada
de que el hecho
no
sea
de los tipificados en ei
para el caso
Estatuto
hard core
(los denominados
en
su
eri/nes, enumerados
art.
5°) o
interrio, salvo que el caso sea remique esté siendo juzgado por un tribunal
tido por el Consejo de Seguridad. La Corte, entonces.
sólo
podrá intervenir
en
caso
de que el proceso
en
el ámbito nacional
no
sea
viable ni efectivo.
Es decir
vando
a
que
cabo
intervención
su
en
imputado; cuando,
lizado
como
Por
esta
una
tendra
el Estado
sea
palabras
en
funcionando
encuentre
un
cuando
el proceso
de administración
de
que
la
se
esté
lledel
impunidad
“se
Internacional,
justicia
que
uti-
es
45.
pantalla..."
razón.
lugar
aparente
para asegurar
de la Comisión
de Derecho
sistema
Parte
lOs Estados
obligados a investigar, juzgar
tipificados por aquel instrumento
del
Estatuto
Roma
de
se
encuentran
a los
y sancionar
responsables de los delitos
A fin de cumplir tal obligainternacional.
ción, los Estado
Parte
correspondientes
tales disposiciones a sus legislaciones interpara adecuar
Comisión
Interministerial
la Argentina ha designado una
nas.
para
A tal efecto,
deben
implementacióndel
Ia
adoptar
Estatuto
actualmente
un
proyecto
los
parlamentarios argentinos.
"‘
nente.
Informe
AG.
ju.rlic¡u.
.
.
.
que
del Comité
Registros
cit.
Oficiales.
se
entre
.Enel
otras
de Roma.
encuentra
citado
Esta
sometido
proyecto,
las
medidas
legislativas
Comisión
a
la
dentro
ba elaborado
de
consnderacmn
dedel
capitulo
PermaInternacional
Kai. lu
Penal
de un Tribunal
ml Inn; para el Establecimiento
citado por Amos.
50’ Sesión. Suplemento 22 (NSU/22),
nueva
los crímenes
a
usos
aplicables
infractor
de este
y
hostilidades
Roma.
del
de ellos
3, inc.
apan.
armado
no
de
del
a
25 añoslas
fuerzas
(an. |9, apart. 3, inc. b]).
utilizados
en
el Estatuto
la edad
de
partir
a
la que
se
de niños y la consecuente
reclutamiento
ampliación de la protecla protección estipulada en el
(reafirmándose de esta manera
Sin perjuicio de ello, resulta
llamativo
la omisión en
Facultativo).
armados. en la regulación
proyecto de la mención de los grupos
crímenes
los
armado
Para
humanidad
lesa
de
Allí
internacional.
no
de
sujetos activos
intérprete a la
\
dicho
de dar
hora
finalizar
debemos
cometidos
sólo
crimen.
se
mencionan
Tal
omisión
aplicación
a
la
el
en
a
de
marco
las fuerzas
deberá
conflicto
un
armadas
remediada
ser
como
el
por
norma.
advertir
que estos
de tales hechos
vacío
legal, pues la punibilidad
la legislación penal nacional.
Por otra parte, la
resulta
comentada
ducta
descripta en la norma
es
de la pena
equivalente a aquella prevista
(art.
las leyes
castiga al
se
6
en
pena
términos
modificación
l8 años
en
participar activamente
se
prevé para dichos
para
e]). lgual
los
—y
prisión de
de
internacional
mantiene
importante
o
a
grave
internacionales
de e’stos
Protocolo
el texto
de
violación
como
armados
la utilización
l7.
proyecto
la
con
prohíbe el
ción
o
(an.
de conflicto
caso
en
El texto
de
alistamiento
o
define
se
la pena de reclusión
de niños menores
con
precepto
nacionales
armadas
actos
de guerra.
los conflictos
en
al reclutamiento
las
Y ENSAYOS
LECCIONES
460
dicado
preceptos
no
vienen
encontraba
se
sanción
adecuada
el
para
en
llenar
un
prevista
prevista
delito
a
tanto
de
la
para
el
en
con-
monto
homicidio
79. CPen.).
CONCLUSIÓN
Vlll.
El
avance
tección
en
la
acción
la constante
teresados
evitación
en
en
la
dc las
inorganizaciones humanitarias
y de los Estados
reglamentación de los conflictos armados
y la consecuente
medida
atroces
de aquéposible de las consecuencias
en
este
sentido
de la protección de uno
de los sujetos
ha sido progresivamente especificada en los instrumentos
la mayor
regulación
llos.
La
mas
vulnerables
internacionales
sujetos
la proregulación de los conflictos armados. en cuanto
de los métodos
y la limitación
y medios para conduha sido notable
en
los últimos cincuenta
años, gracias a
víctimas
de las
cir las hostilidades,
(en parte,
de derechos,
La entrada
en
pan de ampliar la
mados
respecto de
rea
de los Estados
por el aludido
reconocimiento
de los niños
independientes de los adultos).
internacionales
vigencia de los instrumentos
que se
de los conflictos
protección de los niños en el marco
sus
Sin embargo,
precedentes, debe ser celebrada.
no
concluye
con
la ratificación
de
estos
tratados,
como
ocuar-
la tano
es
ANA
suficiente
el
formal
acto
tivo
de dichas
dos.
Tal
afirmación
señalan
si este
demuestra
mados
cionales
vado
las
a
este
de
por parte
de adiestramiento
la reciente
temacional
especifica redacción de
la experiencia
internacionales.
los conflictos
durante
ser
directamente
y resultan
vigor 4“. Esta circunstancia
habían
entrada
evitar
a
efec-
perpetra-
los niños
estado
tan
ar-
proporha Ilepoco
pro-
47.
actualidadl"
la
en
vigencia
impunidad de
No obstante
los Estados
y formación
humanos; de difusión
derechos
en
de
ello,
es
las
Fuerzas
y enseñanza
del
Estatuto
los
responsables
necesario
la instauración
de
armadas
de las
un
de
tareas
normas
en
de Roma
indi-
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Derecho
a
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ln-
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al Derecho
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46'
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4°
Un
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de muerte.
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of Children
de ello
ejemplo
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otra
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Otros
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que los induzcan
Para un análisis de la situación
de abuso psicológico y sexual.
Search l‘or Justice and
Lmna's
lsrnene. "Siena
ver
Drums.
l.os
acciones.
Rig/m Brief. Washington College ol' Law. American
IBIZI.
‘7
CICR
Folleto
especial
Lux niña:
y lu guerra.
cit.. p. 5.
soldados.
de.los
Accounlabiluy
200i.
Universrly.