Ayuntamiento de Benissa. Asunto: Denegación licencia ocupación.

"Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos (...)". Art. 1 de la Declaración Universal de los DD HH
"Tots els éssers humans naixen lliures i iguals en dignitat i drets (...)". Art. 1 de la Declaració Universal dels DD HH
SÍNDIC DE GREUGES DE LA COMUNITAT VALENCIANA
Ayuntamiento de Benissa
Sr. Alcalde-Presidente
Pl. del Portal, 1
BENISSA - 03720 (Alicante)
30/05/2013
32394
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Ref. Queja nº 1303696
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Asunto: Denegación licencia ocupación.
Sr. Alcalde-Presidente:
Se recibió en esta Institución escrito firmado por D. (...), con domicilio en C/ (...)
de Benissa (Alicante), que quedó registrado con el número arriba indicado.
Sustancialmente manifestaba que el Sr. (...) es titular de un edificio de viviendas y
garajes, con emplazamiento en (...), esquina a la Av. (...) de Benissa. El certificado
final de obra de ese edificio es de 3 de septiembre de 2007. Los componentes de
ese edificio están dados de alta en Catastro a los efectos del impuesto de bienes
inmuebles, practicándose anualmente liquidaciones por dicho tributo.
El Sr. (...) ha solicitado las licencias de ocupación de los distintos inmuebles de su
edificio, siendo su solicitud denegada por el Ayuntamiento de Benissa, por la
existencia de variaciones constructivas. El Sr. (...) recurrió tal denegación,
alegando la patrimonialización de la edificación por la inactividad de la
Administración, al haber transcurrido el plazo de restablecimiento de la legalidad
sin que el Ayuntamiento haya actuado, siendo, por tanto, dicha denegación de la
licencia municipal de primera ocupación, a juicio del promotor de la queja,
contraria a Derecho,
Considerando que la queja reunía los requisitos establecidos en los artículos 12 y
17 de la Ley 11/1988, de 26 de diciembre, del Síndic de Greuges, fue admitida a
trámite, dándose traslado de la misma a Vd. de conformidad con lo determinado
en el artículo 18.1 de la citada Ley.
Con el objeto de contrastar las alegaciones formuladas por la persona interesada,
le requerimos para que en el plazo máximo de 15 días nos remitiera información
suficiente sobre la realidad de las mismas y demás circunstancias concurrentes en
el presente supuesto.
C/. Pascual Blasco, 1
03001 ALACANT. Tels. 900 21 09 70 / 965 93 75 00. Fax 965 93 75 54
http://www.elsindic.com/
El Ayuntamiento de Benissa en fecha 13/03/2013 nos remite copia del expediente
tramitado en relación con el objeto de la presenta queja, del cual se desprende el
estado administrativo en que se encuentra el mismo.
Recibido el informe, le dimos traslado del mismo al promotor de la queja al
objeto de que, si lo consideraba oportuno, presentase escrito de alegaciones, como
así hizo, ratificando íntegramente su escrito inicial.
Llegados a este punto, y tras la detenida lectura del escrito inicial de queja, del
informe remitido por la Administración y de las alegaciones presentadas por el
ciudadano, procedemos a resolver la presente queja con los datos obrantes en el
expediente.
Pudiendo no ser la actuación descrita lo suficientemente respetuosa con los
derechos del promotor de la queja, le ruego que considere los argumentos que,
como fundamento de la recomendación con la que concluimos, a continuación le
expongo.
En relación con la concesión de licencia de primera ocupación, la vigente Ley
16/2005, de 30 de diciembre, Urbanística Valenciana, dispone en su artículo 191,
respecto de los actos sujetos a licencia: “1. Están sujetos a licencia urbanística,
en los términos de la presente ley y sin perjuicio de las demás autorizaciones
administrativas que sean procedentes con arreglo a la legislación urbanística y
sectorial aplicable, todos los actos de uso, transformación y edificación del suelo,
subsuelo y vuelo, y en particular los siguientes: (...) f) la primera ocupación de
las edificaciones y las instalaciones, concluida su construcción, así como la
ocupación en caso de segunda o posteriores transmisiones de las mismas cuando
sea exigible de acuerdo con la Ley 3/2004, de 30 de junio, de la Generalitat, de
ordenación y fomento de la calidad de la edificación (...)”.
La Ley de Ordenación y Fomento de la Calidad de la Edificación, en su Título III
(“El proceso de edificación”), Capítulo II (“Autorizaciones administrativas”),
establece, en su artículo 26 que “1. La construcción de edificios, la realización de
las obras que en ellos se ejecuten y su ocupación precisará la obtención de las
preceptivas licencias municipales de edificación y ocupación y demás
autorizaciones administrativas procedentes. 2. El Ayto. otorgará la licencia
municipal de edificación y la de ocupación conforme a lo dispuesto en materia de
competencia y procedimiento por la legislación de régimen local, la de
procedimiento administrativo común, y cualquiera otra que fuera de aplicación,
así como a las condiciones que reglamentariamente establezca la Generalitat”.
El artículo 27 recuerda que “1. La licencia municipal de edificación es el acto por
el que el Ayuntamiento autoriza al promotor para la ejecución de las obras de
edificación, conforme a las previsiones y determinaciones del proyecto
presentado, y reconoce que éste es conforme a lo dispuesto en el planeamiento, la
legislación urbanística, la de ordenación de la edificación en cuanto a los
requisitos básicos de calidad, y cualquier otra legislación sectorial concurrente
en función de las características y usos del edificio. 2. Todo acto de edificación,
de los incluidos dentro del ámbito de aplicación de esta Ley, está sujeto a la
previa obtención de licencia municipal de edificación. 3. La licencia municipal de
edificación no comprende los procesos de gestión urbanística necesarios para
dotar la parcela de la condición de solar, que deberán ser tramitados en
expediente independiente conforme a la legislación urbanística”.
Por su parte el artículo 192 de la Ley Urbanística Valenciana dispone: “1. Las
licencias urbanísticas autorizarán el ejercicio del derecho a edificar o realizar las
actuaciones urbanísticas para las que se solicita, en las condiciones establecidas
en la presente ley y en el planeamiento. Estas licencias incluyen las licencias
municipales de edificación y ocupación para las actuaciones relacionadas en el
artículo 191.1 de la presente ley en que dichas licencias sean preceptivas, y en
este caso su otorgamiento se regirá por lo establecido en la Ley 3/2004, de 30 de
junio, de la Generalitat, de Ordenación y Fomento de la Calidad de la
Edificación. 2. La intervención municipal previa a la concesión de la preceptiva
licencia se circunscribe a la comprobación de la adecuación de lo proyectado en
el planeamiento urbanístico y la normativa sectorial que sea de aplicación”.
Por su parte, el artículo 32 de la Ley 3/2004, de Calidad de la Edificación, es claro
a la hora de establecer el concepto de la licencia de primera ocupación, al señalar
que “la licencia municipal de ocupación es el acto que reconoce y ampara la
aptitud para el uso de las edificaciones a las que se refiere esta Ley, ya sea en su
totalidad o en alguna de sus partes susceptibles de uso individualizado. Tiene por
objeto comprobar la adecuación de la obra ejecutada al proyecto para el que fue
concedida la licencia municipal de edificación”.
En el mismo sentido, y completando su contenido, los párrafos 2º y 3º de este
precepto añaden que “para todas las edificaciones existentes, ya sea en su
totalidad o en las partes susceptibles de uso individualizado, la licencia municipal
de ocupación tiene por objeto comprobar la adecuación de las mismas a la
normativa de aplicación, en función del uso y características de los edificios”
(párrafo 2º) y que “las empresas suministradoras de energía eléctrica, agua, gas,
telecomunicaciones y otros servicios, deberán exigir para la contratación con los
usuarios finales de los respectivos servicios, la licencia de ocupación” (párrafo
3º).
Ahora bien, de la lectura de los antecedentes del presente expediente de queja se
deduce que la administración municipal no otorga la reiterada licencia municipal
aduciendo la discordancia o desajuste entre el proyecto autorizado y el realmente
ejecutado, no obstante ello, no consta que se haya incoado expediente de
restablecimiento de legalidad urbanística. En tal sentido, atendiendo al plazo de
tiempo transcurrido, entendemos que se quiere dar traslado a esta Sindicatura de
Greuges, que la infracción Urbanística a la que se alude e invoca como causa de
no otorgamiento de la licencia de ocupación objeto de la presente queja, ya ha
prescrito, por lo que parece oportuno señalar al Ayuntamiento de Benissa que esta
Institución confía en el carácter excepcional de la prescripción acaecida en este
caso, y se le recuerda que si la legislación urbanística establece un plazo para que
se restablezca el orden urbanístico vulnerado y finalmente dentro del mismo no se
llevan a cabo las actuaciones tendentes a dicho fin, sin que, por otra parte, exista
un motivo que justifique la imposibilidad de cumplir tal mandato legal en el
periodo habilitado para ello, debe imputarse la falta de eficacia en la actuación
administrativa a los servicios concretos que están encargados de tal función dentro
de la organización administrativa.
Y es que toda edificación tiene dos fases, una, previamente a la construcción se
debe obtener la correspondiente licencia de edificación, dos, terminada la obra
debe obtenerse licencia de primera ocupación que acredita: a) que lo construido se
ajusta la licencia de construcción b) que reúne las condiciones de habitabilidad
exigidas por la legislación. Esta diferenciación la podemos ver con la sola lectura
del art. 27.1 de la Ley 3/2004, de 30 de junio, de la Generalitat, de Ordenación y
Fomento de la Calidad de la Edificación, nos dice: "...La licencia municipal de
edificación es el acto por el que el Ayuntamiento autoriza al promotor para la
ejecución de las obras de edificación, conforme a las previsiones y
determinaciones del proyecto presentado, y reconoce que éste es conforme a lo
dispuesto en el planeamiento, la legislación urbanística, la de ordenación de la
edificación en cuanto a los requisitos básicos de calidad, y cualquier otra
legislación sectorial concurrente en función de las características y usos del
edificio... " y art. 32.1 de la misma Ley "...La licencia municipal de ocupación es el
acto que reconoce y ampara la aptitud para el uso de las edificaciones a las que se
refiere esta ley, ya sea en su totalidad, o en alguna de sus partes susceptibles de uso
individualizado. Tiene por objeto comprobar la adecuación de la obra ejecutada al
proyecto para el que fue concedida la licencia municipal de edificación....".
El legislador desde el art. 184 del TR. de 1976 estableció como previsión para las
obras sin licencia y que no fuesen legalizables la demolición, concediendo el art.
185 del mismo texto legal el plazo de cuatro años (plazo de caducidad) para
acordar el restablecimiento de la legalidad y demolición. El art. 220 de la actual
Ley 16/2005, de 30 de diciembre, de la Generalitat, Urbanística Valenciana
insiste en la obligatoriedad de los Ayuntamientos del ejercicio de las
competencias en materia de restablecimiento de la Legalidad urbanística al igual
que lo hacía el art. 52 del Reglamento de Disciplina Urbanística: "...La adopción
de las medidas de restauración del orden urbanístico infringido es una
competencia irrenunciable y de inexcusable ejercicio por la Administración
actuante. Ni la instrucción del expediente sancionador, ni. la imposición de multas
exonera a la Administración de su deber de adoptar las medidas tendentes a la
restauración del orden urbanístico infringido, en los términos establecidos en esta
Ley. Las sanciones por las infracciones urbanísticas que se aprecien se impondrán
con independencia, de dichas medidas...". No obstante, para no mantener de
forma indefinida la inseguridad jurídica: la Disposición Transitoria 5 del R.D.L.
1/1992, tras la Ley de 1998 quedó redactada de la siguiente forma: "..Las
edificaciones existentes a la entrada en vigor de la Ley 8/1990, de 25 de julio,
situadas en suelos urbanos o urbanizables, realizadas de conformidad con la
ordenación urbanística aplicable o respecto de las que ya no proceda dictar
medidas de restablecimiento de la legalidad urbanística que impliquen su
demolición, se entenderán incorporadas al patrimonio de su titular... ".
Para no caer en el absurdo debemos analizar la situación en que queda la persona
que ha patrimonializado una edificación, por la inactividad de la Administración.
Caben dos posibilidades, una, como pretende el Ayuntamiento prohibir la
utilización de la edificación, dos, permitir el uso de una edificación
patrimonializada atendiendo a las circunstancias que concurran en cada caso. Esta
es la solución que entiende tanto la Jurisprudencia como esta Institución como
correcta, ya que es un absurdo no demoler o no poder demoler, por prescripción,
una edificación ilegal y mantenerla sin ninguna utilidad dentro de lo posible.
Desde este prisma, procede declarar contrario a derecho la denegación de la
licencia de primera ocupación y habitabilidad por las razones invocadas y que
obviamos de reproducir en evitación de prolijidades innecesarias; la solución
adoptada por la administración no es viable para el municipio: de no haber
transcurridos los plazos de restablecimiento de legalidad está obligado a instar el
procedimiento de restablecimiento de la legalidad urbanística conculcada y, de no
ser legalizables dichas obras, a demolerlas, y para el supuesto de haber
transcurrido el plazo, no puede denegar por este sólo motivo la licencia de
ocupación solicitada.
En conclusión, entendemos que procede el otorgamiento de la licencia de primera
ocupación solicitada por el promotor de la queja, ya que no cabe la posición
municipal de prohibir la utilización de la edificación, pues es absurdo no demoler
o no poder demoler, por prescripción, una edificación ilegal o parte de la misma y
mantenerla sin ninguna utilidad dentro de lo posible, sujetándola, por una parte, al
pago de los tributos que legalmente procedan y denegando por otra parte que la
vivienda pueda ser habitada
En virtud de cuanto antecede, y atendiendo a las consideraciones expuestas en
punto a la defensa y efectividad de los derechos y libertades comprendidos en el
Titulo 11 del Estatuto de Autonomía de la Comunidad Valenciana, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 29.1 de la Ley 11/1988, de 26 de
diciembre, de la Generalitat Valenciana, del Síndic de Greuges, estimamos
oportuno RECOMENDAR al Ayuntamiento de Benissa:
1.- Que se adopten las medidas necesarias para impedir que las infracciones
urbanísticas detectadas se consoliden por el mero transcurso del tiempo y cumpla
el mandato legal que asigna a las Administraciones Municipales la Ley 16/2005,
de 30 de diciembre, de la Generalitat, Urbanística Valenciana, de inspeccionar,
preservar y restablecer el orden urbanístico infringido, actuando con la debida
diligencia y evitando que los infractores se beneficien de la demora en el actuar
administrativo perjudicando con ello a otros ciudadanos y el interés general.
2.- Que proceda otorgar la licencia de primera ocupación al promotor de la queja.
Lo que se le comunica para que, en el plazo máximo de un mes, nos informe si
acepta estas recomendaciones y sugerencias o, en su caso, nos ponga de
manifiesto las razones que estime para no aceptarlas y ello de acuerdo con lo
prevenido en el artículo 29 de la Ley 11/1988, reguladora de esta Institución,
Para su conocimiento le hago saber, que, a partir de la semana siguiente a la fecha
en que se ha dictado la presente resolución, ésta se insertará en la página web de la
Institución.
Atentamente le saluda,
José Cholbi Diego
Síndic de Greuges de la Comunitat Valenciana