CasoArbitral N~ 01l-2014-CA/CCH Huancayo, 24 -.le Jl~nío de 2015 LAUDO ARBITRAL DE DERECHO Laudo Arbitral de Derecho dictado por el Tribunal Arbitral, (en adelante, el "Tribunal Arbitral"), en la controversia surgida entre el Consorcio Villa Rica y la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo. Dema.!ldado: Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo i::!! adelante lA E!'(IIDAD. Tribun:.J1 Arbitral: Marco Antonio Gutarra Baltazar (Presidente) Halley Esterhazy lopéz Zaldívar (Árbitro) Walther Pedro Astete Núñez (Árbitro) Secretario Arbitral: Ale:-.ander Traversa Wissar Sededel Arbitra~: ( \ Las instalaciones de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Huancayo, sito en ' '1/ l' , ) ,/1.' ¡{/i '/ I I la Avenida Giráldez NQ634 de la ciudad de Huancayo, Departamento de Junin, República del Perú. LANTECEDENTE5: LJeconformidad con io establecido en la clausula deClmo sexta del Contrato 11- 2013 para la Ejecución de Obra "Remodelación y Ampliación de la CMAC HUANCAYO S.A., las partes acordaron que: W OOL-Nivel de la Agencia Pichanaki" Caso Arbitral W 011-Z014-CA/CCH "Todos los conflictos que se deriven de la ejecución e interpretación del presente contrato, incluidos 105 que se rejieran a su nulidad e invaiidez, serán resueiws de manera deíinitiva e inapeíabie mediante arbitraje ae aerecho, en el Centro de Arbitraje de la (amara de Comercio de Huancayo. Facultativamente cualquiera de las portes pOdrá someter Q conciliación lu referido controversia, si,., perjuicio de recurri, al Arbitraje en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas. Este procedimiento deberá iniciarse ante un Centro de Conciliación acrea/tada por el Mintsteno de JUstIClD. fI loudo fnitido es vinculante para las partes y pond,.,) fin al '"r'-lifr'J/ procedimiento de manera definitiva, siendo inapelable ante el Poder Judicial o ante cualquier instancia administrativo. Sometiéndose a los Reglamentos arbitrales de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Huancayo, por mutuo acuerdo de las partes, tal como consta de los escritos presentados por ambas partes. 11, DESARROllO I , \ I DEL PROCESO \\, \ 2.1. Actuación Preliminar del Tribunal Arbitral. A continuación I /1 "¡ , , ; se detallan las actuaciones arbitrales más importantes dentro del proceso; • Que, con fecha 20 de Febrero de 2014, EL CONTRATISTA, presentó su solicitud de j¡ / ('," .... £-. ---~ ; arbitraje. / \ • Que, mediante Carta W 001-SA-01l-2014-CAjCCH, de fecha 20 de Febrero de 2014, notificada el 21 de Febrero de 2014 el Secretario General de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Huancayo comunica a LA ENTIDAD la solicitud de arbitraje presentado por ELCONTRATISTA. .~ : Caso Arbitral N° Oll-2014-CAICCH • Que, mediante escrito, de fecha 28 de Febrero de 2014, LA ENTIDAD se apersonó al proceso, y designó al árbitro de parte al Abogado Halley Esterhazy López laidlvar. • Que, mediante Carta, de fecha 05 de Marzo de 2014, el abogado Walther Pedro Astete Núñez, acepta la designación como Árbitro, • Que, mediante Carta, de fecha 07 de Marzo de 2014, el abogado Halley Esterhazy López Zaldivar, acepta la designación como Árbitro. • Que, mediante Carta W 002-SA~011-2014-CA¡CCH, de fecha 04 de Marzo de 2014, el Secretario General solicita al árbitro designado por LA ENTIDAD coordinar la designaCión del tercer arbitro (Presidente). • Que, mediante Carta N" 00S-SA~036-2013-e ¡"CCH, de fe(.ha 11 de Noviembre de 2013, el Secretario General solicita al árbitro designado por EL CONTRATISTA coordinar la designación del tercer árbitro (Presidente). • Que, mediante escrito, de fecha 06 de marzo de 2014, se comunica la designación como tercer árbitro y presidente del Tribunal Arbitral al abogado Marco Gutarra Baltazar. • Que, mediante carta, de fecha 06 de Marzo de 2014, el abogado Marco Gutarra Baltazar acepta la designación al Cargo de Presidente del Tribunal Arbitral. • \/ Tribunal Arbitral. Que, 2014, mediante Carta N° 007-SA- 011-2014-CA¡CCH, el Secretario de fecha 11 de Marzo de General pone de conocimiento a El CONTRATISTA la Que, mediante Carta N" 008-SA- 011-2014~CA/CCH, de fecha 14 de Marzo de 2014, el Secretario General cita a LA ENTIDAD a la Instalación del Tribunal Arbitral para el día 24 de Marzo de 2014, a horas 11:00 de la mañana. • \\ \ conformación del Tribunal Arbitral. • /\ Que, mediante Carta N" 006~SA- 011-2014~CA¡CCH, de fecha 07 de Marzo de 2014, (\:'\~\ el Secretario General pone de conocimiento a lA ENTIDAD la conformación del • i Que, mediante Carta N" 009-SA- 011~2014-CA/CCH, de fecha 18 de Marzo de 2014, el Secretario General cita a LA ENTIDAD a la Instalación del Tribunal Arbitral para el día 24 de Marzo de 2014, a horas 11:00 de la mañana. Caso Arbitrol N~ 011-2014.CA/CCH • ~- Que, mediante Acta de Instalación, de fecha 24 de Marzo de 2014, se consigna la realización de la Instalación del Tribunal Arbitral; en la que se definió como normas apilcabies ai presente caso ei R.eglamentO de ia (arte de Árbruaje de la Cámara de Comercio de Huancayo, el Decreto Legislativo No. 1071 que norma el Arbitraje, y el Código Civil. • Que, mediante escrito, de fecha 10 de Abril de 2014, EL CONTRATISTA Interpone demanda arbitral. • Que, mediante Resolución W 01, de fecha 15 de Abril de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve admitir -a trámite la demanda presentada por EL CONTRATISTA Y correr traslado a LA ENTIDAD. • Que, mediante Resolución 02, ~e fecha 07 de Mayo de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve declarar inadmisible la contestación de demanda, otorgándole hábiles para que subsane la omisión advertida. Asimismo, CONTRATISTA a realizar el pago asumido originariamente • tres días se faculto a EL por LA ENTIDAD. Que, mediante escrito, de fecha 21 de Mayo de 2014, EL CONTRATISTA presenta la subsanación de contestación de la demanda. • , Que, me.diante Resolución 03, de fecha 05 de Junio de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve adm'itir a. trámite la contestación de la demanda presentada por Caja MuniCipal de Ahorro y Crédito de Huancayo, de fecha 06 Asimismo, el Tribunal Arbitral \ de mayo de 2014. resuelve dejar constancia que El CONTRATISTA asumió el pago de los gastos arbitrales en su totalidad lo que le corresponde a su parte y lo concerniente a LA ENTIDAD. , , !I • otorga el plazo de tres di'as habiles a tin de que las partes presenten sus puntos )¡ //>/ r Que, mediante Resolución 04, de fecha 19 de Junio de 2014, el Tribunal Arbitral controvertidos. Asimismo, se cita a las partes para la Audiencia de Conciliación Fijación de Puntos Controvertidos y Admisión de medios Probatorios a realizarse el día 03 de julio de 2014 a horas 10:00 de la mañana. , ,~ , • Que, mediante acta, de fecha 02 de junio de 2014, se realizó la Audiencia de Conciliación, Determinación Probatorios. de Puntos Controvertidos y Admisión de Medios '_ r ) í Caso Arbitral N° 011.2014-CAICCH • Que, mediante Resolución 05, de fecha 22 de julio de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve prescindir de la realización de Audiencia de Pruebas. Asimismo, otorga a las partes el piazo de cinco (O~) días hábiles para que presenten sus escritos de alegatos • vIo de ser el caso soliciten el uso de la palabra en audiencia. Que, mediante escrito de fecha 05 de agosto, LA ENTIDAD, solicita se señale fecha V hora para informe oral. • Que, mediante escrito de fecha 07 de agosto, EL CONTRATISTA, solicita se señale fecha y hora para informe oral. • Que, mediante Resolución 06, de fecha 14 de Agosto de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve tener presente el escrito de fecha 07 de agosto de 2014, presentado por EL CONTRATISTA, el escrito presentado por LA ENTIDAD, de fecha 05 de agosto y cita a las partes a la Audiencia de Informe Oral, para el día 26 de agosto de 2014 a horas 11:00 de la mañana. • Que, mediante acta, de fecha 26 de Agosto de 2014, se realizó la Audiencia de Informe Oral. • Que, mediante Resolución 07, de fecha, 1 de setiembre el Tribunal Arbitral resuelve ofrecer de oficio una pericia, solicitar una terna de peritos civiles al Colegio de Ingenieros de Junin, determinando que las partes asuman los costos en • )\ \ ..<j proporciones iguales. Con Carta W 0433-2014-CEPEAR-C1PjCDJ,de fecha 17 de setiembre de 2014, el Colegio de Ingenieros de Junin, comunica la terna de peritos civiles. • If " Con fecha 28 de octubre de 2014, LA CONTRATISTA, solicita reconsideración \ a decisión de la Resolución 07 de fecha 01 de setiembre de 2014. /f, Ivl I • ,/ • Que mediante Resolución W 08 de fecha 02 de diciembre de 2014, el Tribunal Arbitral resuelve designar como perito al ingeniero Javier Chavéz Peña, determinar -'. ¡, -<;/ j su valor económico de su trabajo. Asimismo, declarar improcedente la reconslderación solicitada por el Contratista. Con Carta W 042-1014jJCHP, de fecha 16 de noviembre de 2014, el Ingeniero Javier Chávez Peña, remite propuesta Técnica Económica para realizar Peritaje ,,/ Caso Arbitral N° Dl1-2D14-CA/CCH Técnico de la obra "Remodelación y Ampliación de la Agencia Pichanaki de la CMAC Huancayo S.A, Carta N~ 004-2.01~íJ(HP, de fecha 30 de enero de lOl~, el ingeniero Javier Chavez • Pena presenta su escrito técnica económica reformulada. Que mediante Resolución W 09 de fecha 21 de enero de 2015, el Tribunal Arbitral • resuelve dar de conocimiento la propuesta económica del perito al ingeniero Javier Chávez Peña, y otorga a las partes el plazo de cinco (OS) días hábiles para pagar los costos del medio probatorio. Que mediante Resolución W 10 de fecha 13 de abril de 2015, el Tribunal Arbitral • resuelve prescindir del medio probatorio por incumplimiento de las partes con el pago ordenado en la resolución que antEcede Asimismo se fija plazo para laudar en treinta días hábiles, Se estableció como asuntos respecto de los cuales debería recaer el pronunciamiento del Tribunal determinándose de la siguiente manera: 1. Determinar la fecha de cumplimiento de las prestaciones por parte del Consorcio Villa Rica emanadas del Contrato N° 002-NIVEL 11-2013del 22 de marzo de 2Ú13, 2. Determinar la validez y eficacia de la aplicación incumplimiento /, ¿ilP , /1 I ( , / " ! de la penalidad por de las obligaciones establecidas para el Consorcio Villa Rica emanadas del Contrato N° 002~NIVEL11-2013del 22 de marzo de 2013. 3. Determinar la fecha de presentación de la Liquidación Final de Obra elaborada por parte del Consorcio Villa Rica. 4. Determinar la validez y eficacia de la Liquidación Final de Obra elaborada por parte del Consorcio Villa Rica. a. Consecuentemente, determinar si corresponde o no ordenar a la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo S.A. el pago a favor del Consorcio Villa Rica de la suma de SI. 27,043.27 por concepto de saldo restante a favor del Consorcio Villa Rica, más los intereses legales generados. Caso Arbitral N° 0l1-2014.CAICCH 5. Determinar la validez y eficacia de la Liquidación Final de Obra elaborada por INNOVARK S.A.e. 6. Determinar si corresponde o no ordenar a la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo S.A. el pago a favor del Consorcio Villa Rica de la suma S/. 17,221.16 por concepto de indemnización por daños y perjuicios causados. J. ()etermmar a qUien corresponda asumir el pago de ios COStosarbitrajes originados en el presente proceso arbitral. 2.2. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL Antes de entrar a analizal la materia controvertida, corresponde confirmar lo siguiente: 2.2.1.- CUESTIONES PRELIMINARES. (i) Que, el Tribunal Arbitral, se constituyó de conformidad al Reglamento de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Huancayo. (ii) Que, en ningún momento se recusó a ningún miembro del Tribunal Arbitral, o se Impugnó o reciamó contra ¡as disposiciones de procedimiento dispuestas en el Acta de Instalación. (¡ji) Que, El CONTRATISTA, presentó su demanda dentro del plazo dispuesto en el / Acta de Instalación. (iv) Que, LA ENTIDAD, fue debidamente emplazado con la demanda presentando su contestación de demanda dentro de los plazos establecidos. Que, las partes tuvieron mediOS probatorios, plena oportunidad asf como tuvieron para ofrecer y actuar todos sus la faCUltad de presentar alegatos o solicitar el uso de la palabra para informar ante el Tribunal Arbitral. Que de conformidad con las reglas establecidas en el Acta de Instalación del Tribunal Arbitral, y las partes han tenido oportunidad suficiente para plantear recurso de reconsideración emitida ')",~ \\ en el presente contra proceso cualquier arbitral, resolución distinta que se hubiere /.V'" '/ al laudo dictado con \ '~ Caso Arbitral N° 011~2014-CAICCH inobservancia o infracción de una regla contenida en el Aeta de Instalación, una norma de la ley, del Reglamento o del Decreto legislativo N9 1071, habiéndose producido ia renuncia ai derecho a objetar conforme lo señaia ia misma Acta de Instalación. (vii) Que, el Tribunal Arbitrar, ha procedido a laudar dentro de los plazos aceptados por las partes. 2,2,2,- MATERIA CONTROVERTIDA A. De acuerdo con lo establecido en la Audiencia Conciliación y Determinación de Puntos Controvertidos 2014 y AdmiSión de Medios Probatorios, de fecha 02 en el presente caso corresponde al Tribunal Arbitral, base a los puntos controvertidos determinar de en fijados en el presente arbitraje. B. Siendo que el presente arbitraje es uno de derecho, corresponde al Tribunal Arbitral pronunciarse respecto a los puntos controvertidos teniendo en cuenta el mérito de la prueba aportada al proceso para determinar, en base a la valoración conjunta de ellas, las consecuencias jurídicas que, de acuerdo a derecho se derivan para las partes en funclon de lO que haya Sido probado o no en el marco del proceso. Debe destacarse que la carga de la prueba corresponde a quien alega un determinado una determinada hecho para sustentar o justificar posición de modo que logre crear certeza en el juzgador respecto de tales hechos. " .- C. Asimismo, debe tenerse en cuenta, en relación a las pruebas aportadas al ( <) v¡ /(j( t!J/ ( 1i / l,~ / arbitraje que en aplICaCión del PrincipIO de "Comunidad o Adquisición de la Prueba", las pruebas ofrecidas por las partes, desde el momento que fueron presentadas y admitidas como medios probatorios, presente arbitraje y por consiguiente, pasaron a pertenecer al pueden ser utilizadas para acreditar hechos que incluso vayan en contra de los intereses de la parte que la ofreció. Ello concuerda con la definición de dicho principio que establece que: /'Y" / Caso Arbitra' N° 011.2014.CA/CCH " la actividad probatoria no pertenece a quien la realiza, sino, por el contrario, se considera propia del proceso, por lo que debe tenérsele en cuenta para dererminar ia exisrencio o inexistencia dei hecho a que se rejiere, independientemente de que benejlCle o perjudique los mtereses de la parte que suministró los medios de prueba o aún de la parte contraria. La prueba pertenece al proceso y no a la parte que Jopropuso y proporcionó"1 D. El Tribunal Arbitral, deja constancia que al emitir el presente laudo arbitral ha valorado la totalidad de medios probatorios ofrecidos y admitidos a trámite en el proceso arbitral valiéndose de las reglas de la sana critica o apreciación razonada, siendo que la no indicación expresa a alguno de los medios probatorios obrantes en autos o hechos relatados por las partes no significa de ningún modo que tal medio probatorio o tal hecho no haya sido valorado, por lo que el Triuunal Arbitral deja establecido que en aquellos supuestos en los que este laudo arbitral hace referencia a algún medio probatorio particular, lo hace atendiendo a su estrecha vinculación, o hecho en trascendencia, utiildad y pertinencia que a cnterlo del lflbunai Arbitral, tuviere respecto de la controversia materia de análisis. Que adicionalmente constituyen debe una referencia precisarse que, los puntos controvertidos para el análisis que debe efectuar el Tribunal Arbitral, pudiendo en consecuencia realizar un análisis conjunto de los mismos en aquellos casos en los que se encuentren íntimamente ligados, por lo que en ese sentido, el Tribunal Arbitral, considera que el análisis debe realizarse de acuerdo a la forma sigUiente: - 2.2.3.- RESOLUCiÓN DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS. A. PRIMER Y SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO: lTARAMONA HERNÁNDEZ.,José Rubén. «Medios Probatorios en el Procesa Civir. Ed,: RodhilS, 1994, p. 35. \ Caso Arbitra' N° Oll-2014-CALCCH Determinar la fecha de cumplimiento de las prestaciones por parte del Consorcio Villa Rica emanadas del Contrato W 002-NIVEl 11-2013del 22 de marzo de 2013. Determinar la validez y eficacia de la aplicación de la penalidad por incumplimiento de las obligaciones establecidas para el Consorcio Villa Rica emanadas del Contrato W 002-NIVElIl-2013 del22 de marzo de 2013. A.lo POSICION DEl DEMANDANTE 1. EL CONTRATISTAseñala que la primera controversia surge en el plazo de conclusión de la oblc, la qlJe considera que se ha concluido satisfactoriamente el día 15 de mayo de 2013. Al respecto el Consorcio Villa Rica ha indicado expresamente lo siguiente: "Con asiento W 60, de fecha lS de mayo de 2013, el Residente de Obra, anota las ocurrencias en el Cuaderno de Obra, señalando las partidas ejecutadas. En éste extremo debe considerarse que el plazo de ejecución de la obra concluye indefectiblemente el dia 15 de mayo a las 24 horas, y no en el momento que el Supervisor de Obra, ha dejado su anotación. Con anotación W 61, del Residente, de fecha 16 de mayo del 2013, señala: "Se ha culmmado con la ejecución de la obra, dentro del plazo estableCido (del 0804-2013 0/15-05-2013) de acuerdo a las partidas consignadas en el Contrato N" 002~NJVEL-2013 "Remade/ación y Ampliación de la Agencio Pichanaki de la CMAC Huancayo S.A." Adicionalmente a lo expuesto, con fecha 16 de mayo de 2013, mediante correo electrónico dirigido al Supervisor de Obra, con copia a los funcionarios de la (MAC, SE LE ADJUNTA EL ASiento W 61, del Residente, y el panel fotográfico, sobre las observaciones planteadas por el supervisor, con fecha 15 de mayo de 2013, realizada a horas 20:00. j \ CasoArbitral W Oll-1014.(A/(CH En el correo adjunto se remiten las siguientes fotografías: Instalada puerta plegable de PVC, con presencia de funcionarios de la CiviAC. lJuerta contraplacada con sus bisagras correspOndientes. Freno hidráulico en la puerta del cajero automático. Fachada exterior pintada. Barandas y pasamanos instalados en el tercer nivel. Barandas y pasamanos instalados en el segundo nivel. Escalera metálica instalada y pintada. Puerta contrapiacada dei centro de comunicación. Con fecha 20 de mayo de 2013, SIN COMUNICAR Y MENOS NOTIFICAR AL CONSORCIO VllLARICA, a las 18:00 horas, el Supervisor de Obra con Funcionarios de la CMAC, con la supuesta presencia del Ing. Residente de la Parte Eléctrica: Ing. Víctor Alvarado, se procedió a levantar el "ACTA DE VERIFICACiÓNDECONFORMIDAD", en la que se realizan las observaciones que en dicha Acta, y de manera unilateral realiza ei Supervisor de Obra. SE DEJA CONSTANCIA, QUE EL COSORCIO NO RECNOCE DICHA ACTA Y MENOS SUS OBSERVACIONES,en razón que se consigna al Ing. Víctor Alvarado, quien se exime de participar en dicho acto por cuanto no se encuentre acreditado para participar en representación de la Empresa, además que la obra ya había concluido, LO QUE DEMUESTRA LA MALA FE EN EL ACTUAR DEL SUPRVISOR DE OBRA. Con fecha 25 de mayo de 2013 se procede a la firma del Acta de Recepción de obra, en la que participan algunos representantes de la Caja Huancayo y de la parte de la Empresa Contratista, acto que no se llevó a cabo por cuanto, conforme consta en dicha Acta, no estuvieron presentes el total de los miembros del Comité de Recepción de parte de la Caja Huancayo: Arq. Jorge / /'() Le.! /. " Coso Arbitral N° Dll-1D14-CAICCH Luis Castro Chirinos - Supervisor de Obra e Ing. Electricista Teodora Oiga Arias Córdova - Verificador Eléctrico, pues como se puede ver de parte de la Empresa Contratista, sí estuvieron ios represemantes para dicho acto mas no el total de miembros del Comité de Recepclon de parte de la Caja Huancayo, lo que consta en ésta Acta. Con fecha 28 de mayo del 2013, nuevamente se procede a Firmar el Acta de Recepción de Obra, en la que ambas partes, tanto el Comité de Recepción de obra de CMAC Huancayo y representantes de la empresa Contratista, se reúnen y proceden a la entrega - recepción de Obra, realizándose algunas observacIOnes y otorgandose a la empresa ContratIsta el plazo de cuatro dias calendarios para levantar las observaciones anotadas. Cabe resaltar que esta es el Acta de Recepción valida, a partir de la cual se genera el plazo para levantamiento de observaciones, NO CUANTIFICÁNDOSE EL TIEMPO TRANSCURRIDO DESDE EL 1S DE MAYO DE 2013 HASTA EL DíA 28 DE MAYO DE 2013, PARA EFECTOS DE ATRASO DE OBRA Y/O APLICACiÓN DE PENALIDADES. Con carta W 033-GG/INVERGGEPE, de fecha 31 de mayo de 2013 la empresa Contratista solicita a la caja Huancayo - Sub Jefatura de Infraestructura Mantenimiento, que se aclare sobre la Fecha de Culminación y de Obra, teniendo en cuenta del Aeta de Recepción de Obra suscrita el 28 de mayo de L013; precisando lo sigUiente: ,.... soliCitar tenga a bien precisar a que refiere al utilizar los dos términos: Fecha de culminación de Obra, teniendo en cuenta el contenido del Acta de Recepción de Obra suscrita el 28 de mayo de 2013. Documento que no ha tenido respuesta hasta la fecha de parte de Caja Huancayo -CMAC Huancayo. ,. t5;\ Con fecha OS de junio de 2013, finalmente se llega a suscribir el Acta de Kecepclón de Obra, en ei que ei Comite de Recepción de Obra en uso de sus atribuciones textualmente plasma en el acta lo siguiente: "El Comité de / Casa Arbitral N 0l1-20J.4-CA/CCH Q Recepción de Obra en uso de sus atribuciones, DA LA CONFORMIDAD DE LAS PARTIDAS DE iNSTALACiüNES ARQUITECTURA - ESTRUCTURAS Y LA PARTIDA DE ELECTRICAS.'. Con la suscripción del Acta de fecha 05 de Junio del 2013, queda demostrado que la empresa Contratista, ha cumplido a cabalidad con la ejecución de la obra y ES POR ELLO QUE SE NOS OTORGA LA CONFORMIDAD POR PARTE DE COMITÉ DE RECEPCiÓN DE OBRA EN LA QUE ES PARTE EL SUPERVISOR DE LA OBRA Y LOS FUNCIONARIOS DE LA CMAC HUANCAYO. A.2. POSICION DEL DEMANDADO LA ENTIDAD se defiende señalando que la obra no ha sido concluida el 15 de mayo del 2013, razón por la cual ha penalizado a LA CONTRATISTA. Por ello indica que, existe acuerdo entre ambas partes que el inicio de obra tiene como fecha el Ul:$de aoril del año 1.013, por tanto el plazo de eJecuclon venda el 15 de mayo del mismo año, hecho que es aceptado y reconocido por la contraria y que se encuentra determinado en el punto SQdel anexo 01 del contrato celebrado. / ~ Atendiendo a ello, LA ENTIDAD señala que la demandada no ha cumplido con culminar la obra en el plazo establecido, y prueba de ello establecen lo El Supervisor de obra arquitecto Jorge Luis Castro Chirinos, con fecha 09 de mayo del año 2013, remite la carta N° 021-2013/Arq. JCCHal departamento de infraestructura de mantenimiento de mi representada, carta conteniendo el informe mensual de la obra, en el cual se señala que existen diversos problemas en dicha obra como son la no presentación de los \ [aso Arbitral W Oll~2014-CA/CCH cronogramas correspondientes de avance de obra y adquisición de materiales, para efectos de su control y verificación, igualmente la falta de relación de trabajadores en sus categorías para erectos del control de rendimientos y calidad de traoaJo. Igualmente en esta carta se señal la falta del cuaderno de obra parcial, la no presencia del residente de obra en forma continua demandante, y que la empresa, ahora recién ha iniciado las actividades en la obra el día 11 de abril del 2013. Finalmente en el rubro de las conclusiones, se estaulece que la obra tiene un avance por debajo del 80%. Es decir, señores árbitros, al 08 de mayo de 2013, ya la demandante presentaba problemas de atraso en la obra. Con fecha 21 de mayo del 2013, mediante carta W 023-2013jArq.JCCH, remitida por el supervisor ae la obra Arq. Jorge infraestructura constituyó LUIS lastro lhlflnos al departamento de de la CMAC Huancayo, se informa que el 20 de mayo del 2013, se a la obra juntamente con la Ingeniera Teodora Arias Córdova, (verificadora o supervisora de la parte eléctrica de la obra); con la señorita Gabi Hilario Albiño, (auxiliar del área de infraestructura y mantenimiento de la (MAC " Huancayo) y contando con la presencia del residente de obra de la parte eléctrica Ing. Vietor Alvarado (residente de parte de la demandante), I )venflcar \ ') /ju ,~ ! esto a efectos de yio constatar la obra realizada, en razón a lo manifestado por el residente de obra Arq. Carlos Martinez Barrientos. Según dicha carta, el resultado de la verificación es que el 20 de mayo del 2013, fecha de levantamiento del acta correspondiente, no era cierto que la obra se haya concluido, por cuya razón se encontraba con un retraso de 5 días, razón por la cual j' / Caso Arbitrol N° 011-2014-CA/CCH no se podía señalar una fecha de entrega de recepción de obras, es más esta carta está acompañada de tomas fotográficas que demuestran el incumplimiento de la obra por parte del demandante. Ante esta situación, mediante carta de fecha 21 de mayo del 2013 se le comunica a la parte demandante que no se puede solicitar o pactar una fecha de recepción de obra, porque aún faltan partidas por concluir y algunas por ejecutar, carta recepcionada por la demandante en la misma fecha, En conclusión, si la obra hubiera estado terminada en la fecha pactada, se hubiera consignado en el cuaderno de obra o se hubiera notificado a la Caja Huancayo de dicha conclusión. En el cuaderno de obra, en el asiento 60 de fecha 15 de mayo del 2013, el supervisor de la obra indica que la misma no está concluida al 100%. En el mismo cuaderno de obra, en el asiento 61 el residente de obra, señala que la obra ha conClUido, esto con fecna lb de mayo del 2013, El 23 de mayo del 2013, en el asiento 63 del cuaderno de obra, el supervisor informa que obra no ha sido culminada y recomienda la recepción de la misma en el estado en que se encuentre. , , \ En consecuencia, de los documentos señalados, los mismos que conservan todo su valor legal, ya que no contIenen Vicio alguno que los nuhfique, se demuestra palmariamente el incumplimiento de emergentes del contrato. A.3. DECISiÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL. fa demandante en sus obligaciones i) i\ / Caso Arbitral N° 01l~Z014.CA/CCH MARCO CONCEPTUAL PARA EL ANAlISIS DE LA PRETENSiÓN PRINCIPAL 1. A efectos del análisis y desarrollo de las pretensiones en cuestión, el Tribunal Arbitral considera pertinente delimitar, brevemente, el marco conceptual que será aplicado a lo largo de varios extremos del presente laudo y que, asimismo servirá como base fundamental para la decisión final del mismo. RESPECTO A LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS 2. En efecto, nos referimos, en primer término, a un análisis de la doctrina de los Actos Propios. Esta doctrin,) busca fomentar que las personas sean coherentes en su actuar cotidiano protegiendo en base a la buena fe las expectativas razonables que dicho actuar genere en terceros. El fundamento de esta última es que la mayoria de personas actua en base al prrnclplo ae la buena fe, confiando en íos demás. Por lo tanto, si alguien actúa de tal manera que su conducta genera la apariencia y la expectativa razonable de que no se reclamará o de que no se hará uso de un derecho, no puede luego pretender exigirse tal derecho contra quien confió en la apariencia de que no se reclamaría, Se trata pues, de una norma de buena conducta, basada en la buena fe. 3. El fundamento de este principio es claramente explicado por Augusto MorelJoz, quien al respecto señala lo siguiente; ((El fundamento " estará dado en razón que la conducta anterior ha generado - según el sentido objetivo que de ella se desprende - confianza en gue. quien la ha emitido. permanecerá en ella. pues lo contrario importario incompatibilidad o contradicción de conductas emanadas de un mismo sujeto, que afectan injustamente Jo esfera de intereses de quien suponia hallarse protegido pues había depositado su confianza en lo que I ! ] ~10RELLO, Augusto "DlndmÍ(a del Conlr¿lto. Enfoques", Librería Editori(ll Pl,llense: 1985.p.59. ~, iD / i\ ' Caso Arbitral N° Oll-2014-CAICCH creía un comportamiento agotado en su dirección de origen. " (El énfasis es nuestro). 4. En sentIdo Similar se ha pronunCiado Diez PIcaza qUien al respecto ha señalado, expresamente, que si una persona pretende someter a litigio una pretensión sobre la cual anteriormente necesariamente ha señalado su conformidad, dicha pretensión debe ser desestimada, ello dada la obligación de actuar de buena fe de dicho demandante. En efecto, Diez Picaza indica 10siguiente3: "Hemos llegado a la conclusión de que la regla, que normalmente se expresa diciendo que nadie puede venir contra ~us propios actos, ha de interpretarse en el sentido de que toda pretensión, formulada dentro de una situación litigiosa por una persona gue anteriormente ha realizado una conGueta Incompatible con esa pretenSión, aebe ser desestimada. Hemos llegado también a la conclusión de que, desde un punto de vista de derecho sustantivo, la inadmisibilidad de venir contra los Actos Propios constituye técnicamente un límite ejercicio de un derecho subjetivo o de una facultad. derivada del principio de la buena fe y particularmente, de la exigencia de observar, dentro del tráfico juridico, un comportamiento coherente." (El subrayado es nuestro). ';:0 5. Más adelante, Diez Picaza ha reiterado, con claridad, el etecto de la aplicación de la doctrina en comentario; la inadmisibilidad de una pretensión contradictoria con los actos propios del demandante. Así, dicho autor refiere4: 'Todo el camino que hemos recorrida hasta aquí nos ha servido para sentar esta conclusión: el acto de formular uno pretensión contradictoria con el sentido objetivo 9J!...e~eqún la buena_le, debia atribuirse a una conducto :J DIEZ PICAZa rONCE DE lEÓ:--:, Luis. "Ld dü<.."trindde los propios Jurisprudencid del Tribunal Supremo". Editoriill Bosch: 1963. P. 193, ~DIEZ PICAZa, Oro Cit, p. 245, d,tO:>: un estudio críti,o sobre 1" \ } Caso Arbitral N& 011-1014-CA/CCH anterior del mismo sujeto, es un acto inadmisible ...." (El resaltado y subrayado es nuestro). b. Por su parte, Morelloj, también seiíaia virtualmente lO mismo: "La circunstancia de que un sujeto de derecho intente verse favorecido en un proceso judicial, asumiendo una conducta que contradice otra que la precede en el tiempo, en tanto constituye un proceder injusto, es inadmisible. " 7. Más adelante el propio Morello6, agrega: '.- "Si nadie puede ir válidamente contra sus propios actos y si Jo demanda que porta en auto contradicción con lo que extraprocesa{mente antes el ahora actor había confirmada, es obvio que el legitimado pasivo tendrá lafacultad de oponerse a través de lo neutralización o bloqueo de la procedencia de eso demanda, mediante Jo deducción, en la contestación de una defensa sustancial más que procesal, destinada a que el juez en fa decisión en el mérito, desestime el reclamo. 11 8. Por tanto, de acuerdo a los considerandos expuestos, el Tribunal Arbitral concluye que si una parte pretende anteriormente argumentar en contra de un hecho sobre el cual ya ha dado su conformidad y consentimiento, tal argumento o pretensión deberá ser desestimada de plano. '1 l ' "/. , 7 .'n , 'I .\ ,¡11/ \ :.ESPECTO A LA APLICACiÓN DEL PRINCIPIO PACTA SUNT SERVAN DA . J Ahurd bien, en segundu iugar, el -¡ribunai Arbitrai considera necesarlu lenel en cuenta el principio de Pacta Sunt Servanda, de aplicación al presente caso. Este I ¡ / \ 5 \<10RELLO. Ol" Cit, p. 57. ~~IORElLO, Dr. Cit, p. 57. Caso Arbitral W 011-Z014-CA/CCH principio se encuentra recogido en el articulo 136r del Código Civil, de la siguiente manera. "Artículo 1361.- Obligatoriedad de los contratos."Los contratos 50(/ obligatorios en cuanto se hoya expresado en elfos. Se presume que la declaración expresada en el contrato responde a la voluntad común de las partes v quien niegue esa coincidencia debe probarla "(el resaltado y subrayadO es nuestroj. 10. Como se puede apreciar, la característica principal de dicho principio es que los contratos son obligatorios respecto a aquello acordado libremente por las partes. Si bien el princilJio en cuestión se refiere a la obligatoriedad de los contratos, el Tribunal considera que el principio en cuestión sí resulta aplicable al presente caso, a fin de enfatizar que la voluntad de las partes - plasmada en un acuerdo escrito debe ser cumplida obligatoriamente. 11. Así, el principio en cuestión adquiere sentido bajo la lógica de la autonomía de la voluntad de las parles, la que sustenta a su vez, en gran medida fa razón de la normativa civil en materia de contratos. En efecto, la lógica de la regulación en materia civil consiste en permitir cooperación que les permitan que los individuos desarrollen intercambiar relaciones de bienes y servicios en el mercado, ¡agrando así satIsfacer sus necesidades. Para taies efectos, ei ordenamiento peruano ha dotado a los individuos de la facultad amplia de autorregular relaciones de intercambio, en la medida que entiende tales que son los propios individuos quienes se encuentran en mejor posición para determinar aquello que resulte más conveniente a sus intereses. 12. Esta facultad de autodeterminación de las relaciones contractuales es la denominada "autonomía de ia voiuntad" o "autonomía privada", (amo señaia De la Puente, la autonomía de la voluntad es el "poder reconocido a las personas para ," J\,, "\ Coso Arbitral N° 011-2014-CA/CCH regular, dentro del ordenamiento jurídico sus propios intereses y crear libremente relaciones jurídicas entre sí"7. AS!, el mayor ejercicio de la libertad mdlvlduai es ia capacIdad de limitarla, Por medio de acuerdos contractuales las partes dejan de ser libres en aquel extremo en que se obligaron. Lo que antes podían hacer sin constreñimientos, Juego del acuerdo queda sujeto las exigencias que en él se hayan pactado. Ello significa una cosa: no podemos comportarnos de manera diferente ha como nos obligamos. En términos sencillos, la autonomía de la voluntad significa que somos libres para ¡imitar nuestra libertad. Ello es confirmado por ti artículo 1354 del Código Civil que recoge dicha autonomía de los particulares, al señalar que «Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter ImperatiVO'.'. 13. De ello se deriva una regla básica: Es necesario que el ordenamiento no solo garantice la libertad para generar relaciones contractuales, sino que también las dote de exigibilidad. Es la garantía de dicha exigibilidad u obligatoriedad de los acuerdos - en cuanto en ellos se haya expresado - lo que doctrinariamente se conoce como el principio de Pacta Sunt Servanda, según el cual los acuerdos son "iey entre ias partes". (amo se puede aprecIar, este pnnClplo no es más que la necesaria contrapartida del principio de autonomía privada, en la medida que sirve como mecanismo para dotar de eficacia a ésta última. '1 /Ti I '4. Como hemos /II , 'f / / , señalado, a efectos que un sistema contractual pueda desplegar sus beneficios, es necesario que encuentre un respaldo por parte del ordenamiento jurídico a fin de brindarle obligatoriedad. En ese sentido, el Código Civil Peruano recoge el principio de pacta sunt servanda u obligatoriedad de los contratos en el artícuio 1361 antes referido. ' '/---- 117 DE LA PUENTE, :'IliJnuel. El ConlciHo En Gener,l1. Tomo 1. Lima: Palestr,l Editores. :y(Jl. P. 199. ~. .J Coso Arbnraf N° 011-1014-CA/CCH Sobre este aspecto, Manuel de la Puente señala que "Los contratos establecen entre las partes un vinculo, que determina el cumplimiento que constituye su objeto. la obligatoriedad de la relación jurídica del contrato es, pues, la fuerza que obliga a tal cumplimIento);:;. 15. Como se puede apreciar, el concepto encuentra íntirnamente de obligatoriedad de los acuerdos se relacionado (on el de autonomía privada. Es más, podemos afirmar que sin reconocerse una obligatoriedad de los acuerdos privados, la autonomía privada quedaría vacía de contenido. Es precisamente, a partir de la eXistencia esta relación que podemos extraer dos caracteristlcas Importantes del principio de obligatoriedad: {i) los acuerdos son obligatorios respecto a aquello pactado por las partes; V, (u) una vez celebrado un acuerdo, este se vuelve intangible o inmodificable. 16. Respecto de la primera característica podemos decir que, en la medida que los contratos surgen de la libre voluntad de las partes, resulta lógico que aquello a lo cual el ordenamiento conceda un caracter vinculante y eXIgible sean los pactos que fueron voluntariamente asumidos por las partes. En ese sentido, la voluntad declarada por las partes debe ser necesariamente exigible y, de alegarse la falta de consentimiento de una de ellas, quien afirma dicha contradicción es quien debe comprobarla, de lo contrario, se debe respetar el acuerdo arribado por las partes. Sobre este aspecto, resulta particularmente i /) i¡0. :11 relevante lo senaiado por Ue la Puente: "( ...) respecto a los alcances de la obligatoriedad de los contratos, ella comprende sólo lo que se haya expresado en ellos. (...) el contenido de las obligaciones hay que tomarlo en su sentido estricto, no pudiendo el juez ampliarlo o limitarlo por /1 I :, ~ DE LA PLENTE, Mónuel. Op. Cit. P. 312.313. Caso Arbitral N 011-2014-CA/CCH Q vía de interpretación conveni0 ni suplirlo invocando la equidad, ni la misma naturaleza del 911 • 17. Como correctamente puntualiza De la Puente, lo obligatorio es aquello que ha sido expl esado por las partes e integrado llevado a dicho autor a afirmar (naturalmente "apiicario también interpretación 18. Este último que constituye de un Tribunal Arbitral) de conformidad anteriormente, en el correspondiente a lo expresado esta aplicación no puede acuerdo. una obligación Ello ha de todo Juez respecto de todo contrato el en éL Tal y como se ha dicho dejar de hacerse so pretexto de o por respeto a los principios de equidad"lO. aspecto se refiere, precisamente, a la segunda característica mencionamos: la que se deriva del carácter obligatorio intangibilidad. la intangibilidad de se refiere a la imposibilidad que contratos: su de modificar el 105 contenido de un acuerdo. Así, ni las partes de manera unilateral, ni el juez o árbitro podra, baJOningún argumento, modificar los térmInos en que fue estableCIdo un acuerdo. Respecto de esta característica, De la Puente ha señalado: "la consecuencia más importante de la obligatoriedad de las relaciones jurídicas creadas por el contrato, y la que realmente da sentido a dicha obligatoriedad, es su intangibilidad o irrevocabilidad. : lí::'.J Se entiende contrato patrimonial la relaCIón lurídica 1 '\ ' '\, que constituye su objeto, aun cuando no haya entrado en vigencia \ por intangibilidad por el acuerdo (o irrevocabilidad) el que, una vez formado de deciaraClones de voiuntad, el (verbigracia, por existir una condición o plazo), no puede ser modificado, sino por un nuevo acuerdo. {...)JlU ~ DE LA PUENTE, Manuel. Op. Cit. P. 314...315. !lOE LA ['U ENTE, ~l¡ll1uel. Op.Cit. p.316-317. Caso Arbitral N" 01l-2014.CA/CCH "Determinar la validez y eficacia de la Liquidación Final de Obra elaborada por INNOVARK S.A.e." B,l. POSICIUN DEL DEMANDANTE 1. EL CONTRATISTA señala que con Carta N" 03S-2013-GG/INVERGEPE, de fecha 14 de junio de 2013, recepcionada con fecha 18 de junio del mismo año, 7:31p.m, presento ante la CMAC - HYO, la liquidación Final de Obra, tal y como consta en el sello de Recepción del Dpto. de infraestructura Mantenimiento la liquIdación, de la CMAC - HYO, y en el cual luego de haber recepcionado de manera prepotente Opto. de intraesiructura la encargada de Mesa de Partes dei y Mantenimiento de la CMAC - HYO, consigna: "ANULADO". "NO SE RECEPCIONA POR CARTA N" 00252-2D13-ALO-CMACHY, DONDE LE SE y INDICA QUE SE PROCEDA A CONTRATAR A OTRO PREOFESIONAL SEGÚN CONTRATO PO NO PRESENTAR LA L1QUIDACION DE OBRA EN LA FECHA", hecho con el cual no estanos de acuerdo, por que hasta ese momento, la CMAC - HYO, no nos había comunicado que iba a contratar a Otro profeSIonal para que efectué la Liquidación. 2. Después de suscitado dicho inconveniente, con CARTA W 00252-2013-ALOCMACHYO, recibida a las 7:37p.m, del día 18 de junio de 2013, el Jefe de Logística se acerca al Representante Legal del Consorcio, y me entrega la comunicación de la CMAC-HYO, que comunica que va a contratar a una empresa para que realice la Liquidación de Obra. Dicho documento es ,, realizo mi representada, por lo que resulta improcedente que la lIqUIdación , '~ 1\"" de Obra sea efectuada por la Empresa INNOVARK SA(. 3. Con carta N" 0036-2013-GG/INVERGEPE, de fecha 19 de junio de 2013, se realiza la entrega de la Liquidación Final de la Obra, por segunda vez, / , posterior por minutos, al aeto de entrega de la Liquidación de Obra que adjuntando el cuaderno de obra señalando las circunstancias acaecidas el día anterior, y los motivos por los que no me quisieron recibir la liquidación, . ¡.\ \, I Caso Arbitral W 011-2014.CA/CCH a pesar de que había presentado antes de que CMACHYO, me entregue la CARTA N" 00252-2013-ALO-CMACHYO. 4. Con carta N" 02707-2013-G-CMAC-HYO, de fecha 22 de junio de 2013, la CMAC - HYO, me devuelve la liquidación, señalando que el plazo para su entrega vencía el día 15 de junio de 20133, sin embargo, se reitera que la entidad en ningún momento me ha comunicado, hasta después de la entrega de la Ílquidaclon finai, que ellos Iban a contratar a otra empresa para que realice la liquidación CMAC-HYO. s. Estando a que, según la CMAC-HYO, el Consorcio Villa Rica no ha cumplido con presentar la liquidación Final hasta el lS de junio de 2013, la Entidad . debía realizar la Liquidación en los diez (10) días posteriores, esto es que la CMAC.HYO, contaba con un plazo hasta el día 2S de junio de 2013 para presentar la Liquidación de Obra, tal como se señala en el Anexo 01, Numeral 10 ftem Liquidación de Obra: "El contratista presentara fa liquidación debidamente sustentada con fa documentación y cálculos detalfados, dentro de un plazo de diez {lO) días calendarios o el equivafente a un décimo (1/10) del plazo de la ejecución de obra. Recibida la liquidación, La Caja tendrá hasta cinco (5) días calendarios para aprobar u observar fa liquidación. De existir obsen/ociones a la liquidaci6n contratista, La Caja otorgará píesentoda por el un plazo de los cinco (5) días calendarios para subsanarlas, de no hacerlo en éste plazo se tendrá como no presentada fa liquidación. Si el contratista no presenta la liquidación en el plazo previsto, su elaboración será responsabilidad exclusiva de la caja en idéntico plaza; para tal efecto La Caja podrá contratar fas profesionales y gestionar fas facilidades necesarias para dicha liquidación, siendo estos gastos de cargo del contratista. /' / La Caja notificara la ¡ Caso Arbitra' W 011~2014-CA/CCH liquidación al contratista para su conocimiento quedando consentida o aprobada" 6. ESE EXTREMO HA SIDO INCUMPLIDO W POR LA CMAC - HYO, ya que con Carta 02829-2013-G-CMACHYO, de fecha 1 de julio de 2013, se nos notifica la Liquidación de Obra, la misma que ES RECEPCIONAOAON FECHA 03 DE JULIO, diligenciada mediante Notario Público Dr. VENERO BOCANGEL, ESTO ES OCHO OlAS DEsPUEs DE VENCIDO SU PLAZO, POR LO QUE LA ENTIDAD HA INCUMPLIDO TAMBIÉN EfECTO LA LIQUIDACiÓN EL CONTRATO, POR LO QUE DEBE DEJARSE SIN EfECTUADA POR LA EMPRESA INNOVARK sAC, que elaboró la liquidación por encargo de la CMAC-HYO. 7. Con Carta N" 037.2013-GG/INVERGEPE, presentado la "OBSERVACiÓN de fecha 08 de julio de 2013, se ha A LA LIQUIDACiÓN PICHANAKI DE LA CMAC HYO, En dicha observaciones la liquidación DE LA OBRA AGENCIA DE comunicación se hacen las de Obra elaborada por la Empresa INNOVARK SAC, realizando las siguientes precisiones: Se indica que se ha presentado la liquidación Final de obra, con fecha 18 de junio de 2013, y que luego de ser recepcionada ha sido "Anulada", de manera unilateral y sin justificación alguna. Se nos notifica la Carta W 002S2.2013-ALO-CMACHYO, a los minutos pasten ores de habernos reCibido y devueito la liqUIdación de Obra por parte nuestra. . 1 '/ ) l/- ¡J /! I ; I La liquidación \I de Obra, se nos entrega con carta W 02829-2013-G- CMACHYO, de fecha 1 de julio de 2013, notificada con fecha 03 de julio de 2013, por lo que bajo los principios razonabilidad, se considera extemporánea de igualdad, equidad la presentación de y la - - " l 11 Liquidación de obra. Se sefiaia que la liqUidación de obra carece de veracidad, no refieJa es estado real de fundamentalmente la situación física de la en los planos de arquitectura, obra, expresados y a la vez fue __ !.'0. , - \ , Caso Arbitral N° 011-2014-CA/CCH considerado de manera parcial, conforme a las observaciones de los planos ahí indicados. Ejemplo, no presentó el plano de la parte eléctrica. Respecto de ¡as penaiidades, el encargado ha mantenido la mdependencla de de eiaborar ia liquidación no opmion, siendo sesgada su apreciación, por lo que la aplicación de penalidades carece de veracidad. Respecto a la penalidad por el retraso de la ejecución de obra, se desvirtúa lo mismo con lo siguiente: o Asiento N° 61 del supervisor de obra es carente de veracidad, ya que él mismo señala partidas pendientes de ejecutar, y sin embargo en el correo electrÓnico de fecha 16 de mayo de 2013, se le adjunta el Asiento del Residente y el Panel Fotografico, con el que demuestra objetivamente, que las partidas, que el Supervisor dice faltan ejecutar han sido ejecutadas en su integridad. o El Asiento 61, del Residente de Obra, de fecha 16 de mayo de 2013, que señala que la obra se encuentra al 100% y solicita a la Supervisión la recepción de obra y que se ha realizado varios adiCionales a fin de dar funcionalidad y operatIvidad a la infraestructura. o Informe N" 00016-2013-GYHA-CMACHYO, de fecha 21 de mayo de 2013, dirigido a la Gerencia Mancomunada de CMACHYO, por parte de la Srta. Gaby Yesica Hilario Albiño, donde considera la culminación de la obra el día 15 de mayo de 2013. o Acta de Recepción de Obra del 2S de mayo de 2013, donde se conSIdera ia culminación de la obra el 1-' de mayo de 2013, y que no se recepciona la misma por inasistencia del Supervisor de obra, tal como consta en la anotación efectuada por el Contratista, acto en el cual se esperó al supervisor desde la 9:00 hasta las 3:45p.m., / y no se recepción la obra porque simple y llanamente el supervisor nunca se presentó. Caso Arbitral N° 011-1014-CAICCH o Acta de Recepción de obra, de fecha 28 de mayo de 2013, donde se considera como fecha de culminación de obra el15 de mayo de 2ü13, y el Comité de Recepción, en ejercicio de sus atribuciones, realiza observaCIones senaladas en dicha acta y certifica la propiO comisión que la obra ha concluido el 15-05~2013, Otorgándose un plazo de cuatro (04) días calendarios para levantar las observaciones. o Aeta de Recepción de Obras. De fecha 05 de junio de 2013, en la cual se pretende modificar cuanto a la fecha los términos de Culminación de la referida Acta, en de Obra con ólfecha de culminación de la obra segun contrato", neta de obra"; lo que pretende y Fecha de culminación desconocer la fecha real de culminación de obra, y que por esa observación no suscribimos el Acta de Recepción de Obra. o Respecto de la penalidad por impedimento a Cuaderno de Obra, se observa dicha penalidad por cuanto, de una revisión del Cuaderno de Obra, se aprecia que el ReSIdente de Obra na firmado el lOU% de los asientos que le corresponden y el supervisor solo un 80% aproximadamente. Mención aparte merece el hecho de que para aplicar las penalidades debe procederse conforme a la Cláusula Décima del Contrato, que en el penúltimo párrafo indica: "Para proceder a aplicar la penalidad La Caja comunicará por escflto (carta Simple) a partir de que dio se consIderará retraso y/o cuantos días se le está consíderondo como retraso a efectos de calcular el monto de la penalidad". Dicho extremo / , no ha sido contemplado por la CMAC HYO al momento de aplicar las penalidades por supuesto retraso de obra, ni tampoco al momento de aplicar las otras penalidades. cP \. Caso Arbitral W 011-2014-CAICCH En ese sentido, no se ha cumplido con el procedimiento para aplicación de penalidades. o Respecto a la penalidad por inasistencia del Residente de Obra, se observa que de acuerdo al Contrato, si el residente acumula tres (03) faltas, el Supervisor solicitará el cambio del mismo, en el presente caso el supervisor de Obra, nunca ha solicitado el cambio del Residente de Ora y menos del Residente Electricista, por lo que resulta incongruente pretender aplicar penalidades inexistentes si antes no se cumplió con requerirlo. o Respecto a incumplimiento, las penalidades de reincidencia, y otras penalidades, omisión e de la misma manera se observa que sobre el cronograma reprogramados y de adquisición de matenaies, se ha cumpíido con presentar con (arta 2013~GG/INVERGEPE, lo anotado. Aparte de ello N" 02.4- en ningún momento se nos ha hecho la observación de reincidencia, omisión e incumplimiento de manera formal, a efectos de que podamos absolver los cargos planteados como penalidades. o Como conclusión se establece lo siguiente: • Que la liquidación fue presentado y recepcionado fuera de fecha estabiecida (la liquidación notificada elaborada por INNOVARK SAC. y notificada por la Entidad) • Que la liquidación final de obra fue considerada de manera parcial, falta toda la parte eléctrica. • Que la liquidación final de obra no refleja el estado real de la obra (técnica ni financiera). • Las penalidades aplicadas no se consideran de acuerdo al contrato, deben donde señala para la aplicaCión de penaliaades tener en cuenta lo siguiente: sean objetivas, razonables y congruentes con los hechos, de las mismas que ~;--.., (\ / / .., Caso Arbitral N° 011-2014.CAICCH acrediten con los diferentes documentos que adjuntan a la presente carta. 8. La Carta de observaciones anotada precedentemente, nunca ha sido absuelta por parte de ja Entidad, por lo que mediante la presente demanaa se solicita se deje sin efecto la liquidación elaborada por la Empresa INNOVARK SAC. 9. Con Carta Notarial de fecha 04 de setiembre de 2013, se requiere el pago por deuda pendiente a la CMAC -HYO, del monto ascendente a Sj, 57,499.23 Nuevos soles como saldo de la liquidación Final de la Obra, elaborada por está parte, más los gatos administrativos de la Carta Fianza que se mantiene con dicha Entidad. 10. Con Carta W059-2013-RljCVR, de fecha 30 de setiembre de 2013, se solicita el sustento técnico de las penalidades cobradas por la Entidad. 11. Con Carta N"OS9.2013-RljCVR, de fecha 07 de octubre de 20B, se reitera la solicitud de sustento técnico de las penalidades cobradas por la CMAC _ HYO. lL Con Carta W00474-L013-ALU-CMACHYO, nos remite el archivo de fecha 17 de octubre de 2U13, de la liquidación de Obra, donde la empresa contratada INNOVARK SAC, hace mención de la penalidades. 13. Con Carta W069-2013-RljCVR, de fecha 07 de noviembre de 2013, se presenta el Recurso de Apelación a las penalidades, con las observaciones efectuadas a la liquidación de Obra. 14. La mencionada Carta contiene todas y cada una de las observaciones efectuadas a las penalidades y a la multa impuesta por la entidad, la misma, que el supuesto negado que se apliquen, no debería sobrepasar el 10% del monto del contrato y sin embargo lo realizan de esa manera. 15. El colegiado podrá darse perfecta cuenta de las observaciones planteadas y que forman parte de la presente demanda. B.2. POSICION DEL DEMANDADO \ \ Coso Arbitral W Oll.2014.CA/CCH 16. LA ENTIDAD, señala que dicha liquidación final no fue presentada en forma oportuna por la ahora demandante, en virtud a los siguientes hechos: "Con fecha l.~ ae mayo del 2013, se realiza la entrega de la obra, fecha en la que no existe discusión alguna de la actora, en la cual se realizan observaciones y se le concede a la empresa demandante un plazo para la subsanación de dichas observaciones. Finalmente con fecha 05 de junio del año 2013, se llega a suscribir el Acta de Recepción de Obra, en consecuencia, de conformidad a lo pactado en el contrato, "rubro ilqUldaclón dei contrato de obra", que corre en ei anexo del dicho contrato, la demandante debía presentar la liquidación de obra final, dentro de los diez (10) días calendarios posteriores a la recepción de obra, contados a partir del día siguiente de recepción. 17. Entonces, tenemos que sí la obra fue recepcionada el 05 de junio del 2013, fecha que no es objeto de discusión por cuanto ambas partes estamos de acuerdo, la Ilquidacion de obra final, debiÓ ser presentada a mas tardar el15 de junio del año 2013, sin embargo, en esta fecha, la demandante, presentó la liquidación señalada, incurriendo así en incumplimiento no de su obligación. 18. Ante esta situaCión de incumplimiento, contrato procedió a contratarlos mi representada, en aplicación del servicios profesionales de un tercero, a efectos de que realice la liqUidación de obra fmal, que la actora no entrego oportunamente, cuyos gastos debía asumirla la demandante, conforme a lo pactado en el contrato. \ 19. Por tal razón con fecha 17 de junio del 2013 se redactó la carta W 00252. 2013, la misma que fue recepcionada ell8 de junio a horas 7:37 p.m., por la demandante, en la cual se le hacía conocer que al no haber presentado la Caso Arbitral N" 011-2014-CA/CCH liquidación de obra, su elaboración será responsabilidad de la Caja contratando a terceros profesionales. lO. La demandante, en su afan de querer demostrar lo cumplido con la entrega de liquidación de obra final, pretendió ingresar un documento a las oficinas de mi representada el 18 de junio del 2013, documento que supuestamente contenía la liquidación final de obra, sin embargo, dicho documento no fue aceptado, en razón de que el plazo para la entrega de la mencionada liquidación, había vencido el lS de junio del 20B, y que la Caja Huancayo, ya había tomado la deCIsión de contar a un tercero para que proceda a la liquidación anotada, habiéndose redactado la correspondiente carta y entregado la misma el18 de junio del 2013 a la parte demandante, es decir el mismo día en que se pretendió ingresar la supuesta liquidación, ya extemporánea por supuesto, Este hecho es reconocido por la misma actora. 21. En conclusión podemos señalar que ante el incumplimiento, reconocido por la misma actora, de presentar la IiquldaClC:infinal de la oora el 1~ de Junio del 2013, se optó en uso del contrato, porque dicha liquidación la realice un tercero, gastos que debían ser asumidos por la contraria", B.3. DECISiÓN DEl TRIBUNAL ARBITRAL 22. El Tribunal Arbitral considera, que la Liquidación es el ajuste formal de \ cuentas. Podemos decir que es el conjunto de operaciones realizadas para determinar lo pagado en relación con el contrato original, actualizado, adicionales, intereses, gastos generales, utilidades, etc., y las cuentas en favor a la entidad, tales como penalidades, amortizaciones etc. Estamos pues, ante un proceso de cálculo técnico, en función de las condiciones contractuales y de las disposiciones legales aplicables al tema, cuya finalidad V' ""'; /Í / ( Caso Arbitral W 011-2014-CA/CCH principalmente, el costo total de la obra y el saldo económico, puede resultar en favor o en contra del contratista o de la entidad. 23. La liquidación en suma tiene como propósito la verificación de las cuentas que arroja cada partida o subpartida ejecutada, por lo que constituye un ajuste formal y final del balance de ellas para determinar si las prestaciones ejecutadas por el Contratista concuerdan programada y ia contraprestación con la inversión financiera pagada o por pagar o por retener a favor o en contra del ejecutor de la obra o de la entidad. Este acto pone fin a las relaciones entre los sujetos de la relación contractual, la entidad y el contratista. No se verifica con la liquidación la prestación sino las cuentas de la prestación recepcionada, de modo tal que en esta etapa no se puede discutir la naturaleza de las pretensiones del contratista sino las cuentas que arrojan aquellas para establecer el balance entre pagado, por pagar y por retener. Algunos contratistas erróneamente en esta etapa someten controversia prestaciones o en su defecto conjuntamente puntos Arbitral controvertidos dentro actuaciones derivados de la recepción. del orden procedimentales cualquier controversia sistemático, ordenado a con la liquidación A juicio del Tribunal y preclusivo antes de la liquidación de las debe solucionarse pendiente, para luego discutir su valor económico expresado en cuentas. Por lo que, devienen en improcedentes ambas llquldaclones, es decir la liquidación presentada por el Contratista como ia liquidación presentada por la Entidad, elaborada por INNOVARK SAC. I( 10-.\_ I , I 24. No obstante, lo señalado en el párrafo anterior es de precisarse lo siguiente \, , en relación al tema de liquidación de obra: Anexo 01 ítem punto 10 del Contrato, establece lo siguiente: ( ... ) Liquidación del Contrato de Obra: Caso Arbitra' N° Oll.2014-CAICCH "El contratista presentara con la documentación la liquidación debidamente sustentada y cálculos detallados, dentro de un plazo de diez (10) días caiendarios o ei equivalente a un décimo (1¡'lü) del plazo de la ejecuCión de aDra. Recibida la liquidación, La Caja tendrá hasta cinco (5) dios calendarios para aprobar u observar la liquidación. De existir observacIones a la liquidación contratista, La Caja otorgará presentada par el un plazo de los cinco (5) días calendarios para subsanarlas, de no hacerlo en éste plazo se tendró como no presentada la liquidación. Si el contratista no presenta la liquidación en el plazo previsto, su elaboración será responsabilidad exclusiva de la caja en idéntico plazo; para tal efecto La Caja podrá can tratar los profesionales y gestionar {as faCilidades necesarias para dicha liquidación, siendo estos gastos de cargo del contratista. La Caja notificara (a liqUidación al contratIsta para su conocimiento quedando consentida o aprobada". 25. Estando a que procedimiento la norma legal precedente a seguir, verificaremos establece claramente que las presentaciones liquidaciones por ambas partes no respetaron el procedimiento el de las establecido contractualmente. 26. Que, siendo la fecha de recepción de obra el día 05 de junio del 2013, de acuerdo al procedimiento de liquidación de obra pactado por ambas partes establecido en el Contrato Anexo 01 ítem punto 10 transcrito lineas arriba. , El Contratista tenía 10 días calendarios para presentar la liquidación, decir, podía hacerlo válidamente es hasta el día 15 de junio de 2013, sin embargo, como se evidencia mediante Carta N° 0035-2013-GGjINVERGEPE ~\ \ \ Caso Arbitral N° 011-2014-CA/CCH de fecha 18 de junio de 2013, fue presentada tres días posteriores al vencimiento del plazo pactado, por lo que carecería de todo valor legal. 27. En re!ación :3 !2 !iquldación presentada por la Entidad, está de acuerdo a! procedimiento liquidación pactado tenía el plazo de 10 días para presentar la de Obra, es decir, contados desde el día siguiente que incumplió el Contratista, debiendo contabilizarse del día 16 de junio de 2013 hasta el 25 de junio de 2013. Sin embargo, la Entidad presento su liquidación ocho días posteriores al plazo pactado, por 10 que igualmente carece de todo valor; conSIgUIentemente, las penalidades de derivadas de la liqUIdación de la Entidad carecen de todo etecto legal. 28. En consecuencia, en el presente proceso Arbitral, las liquidaciones de obra formuladas por cada una de las partes devienen en prematuras y más aún deben dejarse sin efecto alguno las mismas porque han sido presentados fuera de los plazos establecidos en el procedimiento de liquidación pactado contractuaimente. 29. En ese orden de ideas, el Tribunal Arbitral considera que las pretendidas liquidaciones de obra elaboradas por las partes se declaran improcedentes, ya que estas corno se ha señalado prematuramente líneas arriba fueron presentadas y fuera de los plazos pactados contractualmente. que, las partes deberán iniciar con el procedimiento según los plazos estableetdos en ei (ontrato, Por lo '; de liquidación de Obra la mIsma que se activa a partIr del día siguiente de notificado el laudo. ,. '. f ~ \ C. SEXTO PUNTO CONTROVERTIDO Determinar si corresponde o no ordenar a la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo S.A. el pago a favor del Consorcio Villa Rica de la suma (~ / ,, Caso Arbitro' W 011-2014-CAjCCH SI. 17,221.16 por concepto de indemnización por daños y perjuicios causados. (,1. POSICION DEL DEMANDANTE 1. El Contratista, señala que la Entidad cumpla con pagar a su representada por concepto de daños y perjuicios la suma de SI. 17, 221.16 (DIECISIETE Mil DOSCIENTOSVEINTI UNO CON 16/100 NUEVOS SOlESj; por cuanto qUIen causa un darto a otro esta obligada a indemnizarlo, en ese sentIdo de acuerdo a los extremos del contrato de obra, la liquidación final de la obra presentada con fecha 18 de julio de 2013, la CMAC Huancayo estaba compelida a pagar la liquidación Final de Obra por el monto ascendente a 5/. 57,499.23 (CINCUENTA Y SIETE MIL CUATROCIENTOS NOVENTA Y NUEVE CON 23/100 NUEVOS SOLES), luego de presentada la liquidación finai de obra; dIcho extremo no ha sido cumplido por la entidad la mIsma que realiza solo un pago parcial de SI. 21, 181.93 (VEINTE UN MIL CIENTO OCHENTA Y UNO CON 93/100 NUEVOSSOLES). mediante abono en cuenta de fecha 19 de setiembre de 2013. 2. Que para cumplir las deudas pendientes del contrato W 002.N1VEL 11-2013 Para la Ejecución ACONDICINAMIEN I O de Obra "REMODELACtON DE LA A6t:NOIA y 01: PlCHANAKI AMPlIACION UE LA (MAC HUANCAYO S.A.", he solicitado un préstamo de la Caja Huancayo por la suma de S/. 55,000.00 (CINCUENTA Y CINCO Mil CON 00/100 NUEVOS SOLES),de contrato 105 cuales he utilizado para cumplir con 105 compromisos del la suma de SI. 36,317.30, (TREINTA Y SEIS Mil TRECIENTOS DIECISIETECON 30/100 NUEVOSSOLES),siendo el interés generados de SI. 17.221.16 (DIECISIETE Mil DOSCIENTOSVEINTI UNO CON 16/100 NUEVOS SOLES;, préstamo que he tenido que reaiizar debido a que la (MAC HYO., no cumplía con su obligación; concluyendo que dicho préstamo me ha // .',~-. , ., /,'" ~ l I I Caso Arbitral W Oll.1014.CA/CCH generado sobrecostos operativos de SI. 17,221.16 (DIECISIETE MIL DOSCIENTOS VEINTI UNO CON 16(100 NUEVOS SOLES), que se encuentran vincuiados directamente ai incumpiimiento de ia caja o entidad contratante. 3. Lo pretendido, se encuentra realmente justificado por cuanto, nuestra legislación Civil establece que: La Responsabilidad Civil es aquella que deriva de un contrato intervinientes celebrado entre las partes, donde uno de 10$ produce daño por dolo, al no cumplir con la prestación a su - cargo o por culpa de la inejecución de la obligación, o por su cumplimiento parciai, tardío o defectuoso, la cual debera ser mdemnizada. tunda mento legal en el Capitulo Primero del Título IX, Segunda del precisamente Código Civil "Inejecución en los artículos de Tiene su de la Sección Obligaciones", y 132r, referidos a la Indemnización más de Daños Y Perjuicios que señala: a la indemnización de daños y perjuicios quien no "Queda sujeto ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable, o culpo leve. El resarcimiento por la inejecución de obligaciones o por su cumplimiento parcial, tardía o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediara y direcra de ral inejecución. Si la inejecución o el incumplimiento la obligación, parcial, tardio o defectuoso de obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al daño que podría preverse al tiempo en que elfo fue contraída. Asimismo, el artículo 132r, indica: El daño mara', cuando él se hubiera irrogado, también es susceptible de resarcimiento En el artículo indicando: 1330°, señala la prueba del dolo o culpa inexcusable, Caso Arbitral N° 011-2014-CA/CCH CMAC - HYO, por lo que amparada sea la demanda, se ordene a la Entidad el pago de las costas y costos del presente proceso, precisando además que ei monto a pagar por ios servicios dei Abogado Defensor asciende a Si la suma de 4,0UU.UU ¡CUATRO Mil Y uuilUU NUEVUS SOlES¡' mas impuestos y que deberá ser asumida por la demandada. 7. Como el Tribunal Arbitral puede apreciar, motivo o fundamento atendible para generar la controversia, cuando la demandada pretende aplicar pactadas, aplicando pretendIendo en el presente caso no existe formulas no penalidades por encima de las contempladas en penalizar un supuesto atraso de Obra, requerido formalmente más aun el contrato, y cuando no lo ha y menos ha establecido el plazo del retraso. 8. La Empresa Contratista por el contrario, acredita que ha concluido la obra dentro del plazo de ejecución observaciones contractual, y que ha levantado dentro del plazo de cuatro (04) días otorgado, las y que ha presentado la liquidación de obra antes de que la Entidad le comunique su disposición de que otra empresa eiabore la liquidación. 9. Se encuentra acreditado también, que la Entidad presenta la liquidación de obra fuera del plazo que tenía para realizarlo, esto es con ocho días posteriores al mismo. 10. Se encuentra acreditado que no se ha comunicado mediante carta simple 105 días que se van a penalizar, antes de aplicar la penalidad. 11. Se encuentra acreditado que respecto a otras penalidades, se utiliza una formula no contemplada en el contrato. C.2. POSICION DEL DEMANDADO / Caso Arbitral N 011-1014.CA/CCH Q 12. La Entidad señal que, la responsabilidad incumplimiento de una obligación civil contractual nacida de un contrato, presupone el por ende se configura cuando concurren ios siguientes presupuestos: aj debe existir un contrato, bJ un contrato válido, ci del cual nació la obligación incumplida y d) incumplida por un contratante en perjuicio del otro contratante. 13. Ubicados dentro de la pretensión de presunta responsabilidad contractual, es importante conocer que la misma es un forma de responsabilidad civil, que consiste en hacerse cargo de las consecuencias que surgen para el deudor por haberse obligado vOluntariamente, con respecto a su acreedor en Virtud de un contrato, que genera ooiigaClones reciprocas en caso de íos contratos unilaterales responsabilidad, (en lo que concierne a las prestaciones). supone uno obligación concreta pre.existente, Esta formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas, por lo que el dolo y la culpa contractual es un efecto de la obligación, como sostiene Manuel de la Puente y lavalle. El carácter contractual de la responsabilidad no está dado por la naturaleza de la obligación inejecutada, sino por ser ía consecuencia del Incumpílmlento de un acuerdo de voluntades generadoras de consecuencias jurídicas. )z ,¡ (1 ;7 ! 14. Sabemos, que el contrato genera una atadura entre las partes de tal modo que si una de ellas no cumple, la otra que cumplió u ofreció cumplirla puede demandar su cumplimiento o los daños y perjuicios ocasionados por , el incumplimiento. I 15. En el caso que nos ocupa, la pretensión indemnizatoria incumplimiento nace del supuesto del contrato por parte nuestra, sin embargo a lo largo de la presente absolución, ha quedado demostrado que de nuestra parte no ha existido incumplimiento alguno, es más, el documento, donde se establece que la demandante es quien ha incumplido el contrato, ha sido redactado y ./ ! '1 Casa Arbitra' W 011-2014.CA/CCH formalizado por un tercero cuestionamiento, ajeno a mi representada, por lo que todo en relación al mismo, debe ser materia de un proceso en el cuai se emplace ai autor del documento cuestionado. 16. En el sentido señalada, podemos indICar que mi representada no ha causado daño alguno a la parte aetora, es decir, no ha causado detrimento o menoscabo a un interés jurídicamente protegido por el ordenamiento jurídico que en un primer momento corresponde al interés jurídico general de no verse dañado por la conducta de otro sujeto, tornarse luego en un interés específico de la víctima, siendo la presencia de este elemento una condiCión sine qua non, haCia el reproche normatIVO, que en la presente causa no se da. 17. Del mismo antijuridicidad modo la conducta o ilicitud, dicha antijuridicidad de mí representada ya que en la responsabilidad se refiere al incumplimiento no lidia con la Civil contractual, de una obligación, la cual no se generó por parte nuestra, uy por el contrario, la actora es quien ha IncumplidO sus obligacIones. 18. la conducta transgrede una obligación preexistente genérica da lugar a la reacción en primer orden de la norma calificándola de antijurídica, porque importa un daño que no hay deber jurídico de soportar. Esta acción humana puede consistir en una acción positiva - facere. o en una acción negativa, omisión o abstención ~nonfacere-. 19. la conducta realizada dentro de los límites permitidos por el Derecho no tendrá como consecuencia lo prescrito respecto de la antijuridicidad sensu, lo que significa que la responsabilidad no tendrá lugar por existir causas que la exoneran cuando atienda a: ,/' I stricto /\\ Caso Arbitral N° 011-1014-CA/CCH i) El ejercicio regular de un Derecho -que tiene su antecedente en la antigua formula romana "qui suo iure utitur neminem laedit". Así, "el que viola un derecho ajeno en el ejercicio de su propio derecho no actúa antijurídlcamente V, por consiguiente, ninguna responsabliidad e incumbe por los quebrantos que pueda causar". 20. En el caso de autos, mi representada no ha tenido una conducta antijurídica, en razón de que sólo ha procedido a ejercitar emergente del contrato debidamente sustentadas. celebrado, con la aplicación su derecho de penalidades En consecuencia la antijuricidad en el caso concreto no eXiste en primer iugar porque LA CÁJA MUNICiPAL ejercitó un derecho V en segundo lugar porque en la responsabilidad civil contractual, la ilicitud se refiere al incumplimiento de una obligación y en el caso de autos, la contraria no ha probado en absoluto que de nuestra parte haya existldo incumplimiento 21. Para configurar alguno. la responsabilidad civil, es necesaria la presencia de la relación de causalidad o nexo causaL ,/i, 22. De esta manera, además del daño causado y la antijuridicidad, existe un tercer elemento sin el cual la responsabilidad civil por inejecución no podría ser tal. , j' 23. La relación de causalidad, la podemos definir como el nexo o relación " / I eXistente entre el hecho determmante del daño y el darlo propiamente dicho, es una relación de causa efecto, esta relación causal nos permitirá establecer hechos susceptibles de ser considerados hechos determinantes del daño, cual es aquel que ocasiono el daño que produce finalmente detrimento, así como entre una serie de daños susceptibles indemnizados los cuales merecerán ser reparados. el de ser '. \, Caso Arbitral N° 011-2014-CA/CCH 24. Es necesario que entre el incumplimiento (responsabilidad contractual), por un parte, y el daño o perjuicio por otra, medie una relación de causalidad: que ei daño sea consecuencia inmediata y directa dei incumplimiento o dei hecho danoso. 25. El c.e, en su arto 1321, regula la indemnización Responsabilidad Civil Contractual y señala que: proveniente "Queda sujeto de la a la indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. 26. El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecución". 27. Por tanto, la configuración de ésta se encuentra condicionada a la concurrenCIa de los sIguIentes factores: a) la presencia de dolo o culpa (Acción u omisión dolosa o culposa. b) El daño y el la relación causal entre dolo, culpa, y el daño, de modo que éste resulte consecuencia o efecto de la acción u omisión dolosa o culposa. 28. Es necesario considerar, que de concurrir los tres factores condicionantes estableCIdOSprecedentemente, artículo 1321 estableciéndose indemnizatoria; del en c.e, se confIgurará el supuesto contenido en el referido consecuencia a el la responsabilidad nacimiento de contractual, la obligación contrario sensu, si no se presentan dichos elementos, se deberá declarar infundada pasaremos a demostrar la pretensión indemnizatoria. En tal sentido al Juzgado que en el presente proceso no se '7'\ .I ' Caso Arbitral N° 011-1014-CA/CCH presenta ninguno de los elementos de la responsabilidad contractual, para lo cual analizaremos brevemente cada requisito: a) Doio o culpa: Nuesua parte, no ha actuado con doio o culpa, ya que Simplemente nos hemos limitado a ejercer nuestro derecho emergente del contrato. b) El daño.- El demandante, no ha cumplido con acreditar que se le haya causado daño alguno, ya que a lo largo de la demandada no acompaña prueba idónea que acredite los posibles daños. A mayor abundamiento la demanda no señala si pretende una indemnización por dafio emergente o iucro cesante o dano mora. cJ El nexo causal.- Contarme se puede apreciar, entre la conducta nuestra y el supuesto daño causado no existe nexo causal alguno, por lo que su Despacho no puede tener duda alguna, respecto que entre los hechos generados del daño y los supuestos demandante, perjuicios manifestados no existe una relación directa e inmediata, consecuencia que la demanda de indemnización por siendo en planteada deberá ser aeciarada infundada con expresa condena ae costas y costas. 29. Señor juez, como se manifestara anteriormente, para que exista la obligación de indemnizar, es necesario que converjan todos y cada uno de los elementos anteriormente descritos; caso contrario no existirá obligación de indemnizar. En el presente proceso no concurre ni uno solo de ellos, por lo que la pretensión indemnizatoria del demandante carece de todo asidero legal, máXime si se tiene en cuenta que jos supuestos danos no han sido acreditados ni mucho menos probados. C.3. DECISiÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL Caso Arbitral W 011 ~2014-CA/CCH 30. Atendiendo a lo señalado en la resolución de las pretensiones uno y dos, tres, cuatro y cinco, se declara improcedente por los fundamentos expuestos en el presente Laudo. D. SEPTlMO PUNTO CONTROVERTIDO Determinar a quién corresponda asumir el pago de los costos arbitrales originados en el presente proceso arbitral. G.l. POSICION DEL DEMANDANTE 1. Señala el CONTRATISTAque, la demandada asuma las costas y costos del proceso arbitral, incluidos los gastos de la Asesoría Legal contratada para el presente proceso, por parte del Consorcio Villa Rica y que asciende a la suma de SI. 4,000.00 Nuevos soles, por no existir motivos para litigar. G.2. POSICION DEL DEMANDADO 2. No hay pronunciamiento alguno respecto a esta pretensión. ,Il' ,(;) (/1 I G.3. DECISiÓN DEl TRIBUNAL ARBITRAL I 1. I . ¡! /! 3. Este colegiado considera a efectos de regular el pago de tales conceptos, el buen comportamiento • I ' procesal de las partes y la incertidumbre jurídica que 1'\ existia entre ellas y que motivó el presente arbitraje, a: margen del hecho ¡ de que en COfltepto del tribumtl arbitrai arnba~ paltes tenían motivos suficientes y atendibles para litigar, habida cuenta de que debían defender sus pretensiones en vía arbitral. ~~----~---=--=======================-"'"==" \ \ Caso Arbitral W Oll.2014.CA/CCH "lo o la culpa prueba del dolo perjudicado por Jo in ejecución inexcusable de la corresponde al o por su obligación, cumplimiento parcial, taráío o defecruo5o. y la prueba por la indemnización por daños y perjuicios lo señala en el artículo 1331"; "La prueba de 105daño5 y perjuicio5 y de su cuantía corresponde al perjudicado por la inejecución o por 5U de lo obligación, cumplimiento parcial, tardío o defectuoso. 4. En relación al presente extremo, es de advertir que habiendo cumplido la entidad CMAC HYO, con efectuar el pago a la empresa Contratista ha provocado daño por lo que se ha solicitado un crédito de la caja Huancayo, conforme se acredita con el cronograma de pagos emitida a nombre de una de las empresas consorciadas "INVERSIONESGENERALESPEGASOC&N SOCIEDADANONIMA", refrendada con el cálculo de realizado por el CPCc. Ol~d SUcllel Cúnuor, ell io que re::specta únicarrrellte ia CiviAC - HYü. Que es de Sí. 36,3i7,30 DIECISIETE CON 30/100 NUEVOS SOLES), di 1110nto ildeuuduu IJor (TREINTA y SEiS ivHL TRESCiENTüS quedando claro el daño patrimonial, mora o económico, ocasionado por la entidad contratante. 5. Considerando que el incumplimiento de pago de parte de la CMAC - HYO ha provocado una seria crisis económica a mí representada ha dado lugar a que la obra en lugar de generarme ganancia me ha generado deudas. 6. En el presente caso, no ha existido motivos ni fundamentos para que la CMAC - HYO, no acepte la Liquidación de Obra, menos ha realizado observaciones en el plazo que se le ha entregado las dicha liquidación, limitándonos a devolvernos la Liquidación presentada con fecha 18 de junio de 2013, por lo que consideramos que no existen motivos atendibles para litigar, y el presente arbitraje se ha generada por la responsabilidad de la , Caso Arbffral N° 011-2014-CA/CCH En consecuencia, este Tribunal estima que ambas partes deben asumir en un 50% cada uno los gastos, costos y costas que incurrió como consecuencia del presente proceso arbitral. En tai sentido, teniendo la razón de secretana concepto profesionales de honorarios Administrativos palie arbltrai del Tribunal en cuento al Arbitral y Gastos en el sentido de que han sido cubiertos únicamente por la demandante corresponde ordenar el reembolse del 50% de los conceptos mencionados a favor del CONTRATISTA,suma que asciende a de SI. 3,277.90 nuevos soles. 111.DECISiÓN DEl TRIBUNAL ARBITRAL: Estando a las consideraciones expuestas, dentro del plazo correspondiente, el Tribunal Arbitral en Derecho, LAUDA: Primero: Respecto de la primera y segunda pretensión, corresponde DEJARSIN EFECTOla penalidad por mora, de acuerdo a los fundamentos correspondientes dei presente jaudo. Segundo: Declarar IMPROCEDENTE la tercera, cuarta y quinta pretensiones de acuerdo a '1 _ lbs fundamentos correspondientes del presente Laudo. I . I I ! Tercero: Declarar IMPROCEDENTE la sexta pretensión, por los fundamentos expuestos en ¡/el laudo. I IYI -Gf }~ Cuarto: ORDENAR a la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo S.A. el reembolso de los anticipos de honoranos del Tnbunal Arbitral, así como de los gastos administrativos de la Corte de Arbitraje de la Camara de Comercio de Huancayo, a favor del Consorcio Villa Rica por la suma total de 5/.3,277.90 (Tres mil doscientos setenta y siete con 90/100 Nuevos Soles), los cuales reflejan el 50% del monto pagado. Notifíquese a las partes.- r , \ Caso Arbitral N° Oll.2014-CA/CCH 19. De lo anterior podemos concluir que, siendo la base de privada de 105 individuos, necesariamente 105 acuerdos la autonomía deberá respetarse por sobre todo, aqueijo que expresamente se haya paaado como contenido del acuerdo, siendo que las partes del mismo se encuentran obllgaoas a respetar los pactos arnbados. 20. Finalmente, es necesario reiterar que la obligatoriedad son obligatorios significa que los acuerdos en lo que expresan; si se diera el caso que una de las partes alegara la contradicción entre su voluntad y lo expresado en el contrato, es dicha parte la que se encontraría obligada a probar tal alegación. Ello se encuentra estableCIdo expresamente en el articulo 136r dei Código CIVil, de la sigUIente manera: "Artículo 1361°._ obligatorios Obligatoriedad de los contratos. Los contratos son en cuanto se haya expresado en ellos. Se presume que la declaraci6n expresada en el contrato responde a la voluntad común de las partes v quien niegue esa coincidencia debe probarla". Como podemos apreciar, la norma ha colocado la carga de la prueba sobre la persona que niega la coincidencia entre su voluntad y el texto del contrato. /' {;¡ .. )Jf/ DEL ANÁLISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS ei particular, pretensión, .' entrando CITADOS: ai anáiisis concreto ItJ de ia Primera y Segunda el Tribunal Arbitral considera que la principal controversia, en este extremo, se refiere a si se culminó o no el Contrato en análisis, el día 15 de mayo del 2013. Así como la penalidad aplicada a El CONTRATRISTA. ! 22. Ahora bien, de acuerdo a 105 documentos presentados y lo indicado por las partes, debemos considerar io Siguiente: .!"\. . \ Caso Arbitral W 01l~2014.CA/CCH Asiento N" 60 del Supervisor.- de fecha 15 de mayo de 2013 l/A los 15 días del mes de mayo a las 20:00 horas, la supervisión se retira de la obra, dejando pendiente algunos partidas, siendo consciente la empresa de que hoy se cumple su plazo contractual, el que se mOdificara el inicio del 27 de marzo del 2013 0108 de abril de 2013 mediante documento de la lMAC-HYO. A pesar de que se indicara que ponga más personal a la empresa, para terminar la obra y los que actualmente trabajan incluso en horas nocturnas, no se culminó con el plazo. (. ..)". Asiento N" 61 del Residente.~ de fecha 16 de mayo de 2013 "Se ha culminado con la ejecución de la obra, dentro del plazo establecido (del 08~04~2013 aI15~05~2013) de acuerdo a las partidas consignadas en el Contrato N" 002.NIVEL-2013 "Remodelación y Ampliación de la Agencia Pichanaki de la CMAC Huancayo S.A." Se retira los materiales sobrantes y los equipos para iniciar con la limpieza en general, material de la obra para lo cual se solicitó 01supervisor verificar lo conjormidad de la obra yola vez sena/ar ia jecna ae recepción de ia aDra . • 3. Atendiendo a dichos Asientos transcritos líneas arriba del cuaderno de obra, en relación a la fecha de Culminación de la Obra, el Tribunal Arbitral necesario señalar que, a su criterio, los documentos más importantes considera para la ."- resolución de la presente controversia son: 24. En primer lugar se debe tener en cuanta, el Contrato W 002-NIVELL 1I~2013,de fecha 22 de marzo del 2013, anexo 01- Especificaciones Técnicas del Servicio, en el punto 10 señalan lo siguiente: , U I. / Caso Arbitral N° 011-Z014-CA/CCH "lO. RECEPCION DE LA OBRA Y PLAZOS: En la jecha de la culminación de la obra el residente anotaró tal hecho en el Cuaderno de ObfO y soiicirara iD recepción de io misma. El supervisor, en un plazo no mayor de tres (U.:3)dias hánlles posteriores a la anotación señalada, informará al Departamento de Infraestructura y Mantenimiento, ratificando o no fa indicado por el residente. En coso que el supervisor verifique lo culminación de la obra, La Caja procederá a designar un Comité de Recepción dentro de los tres (03) días hábiles siguientes Q la recepción de la comunicación de/supervisor. (...) En un piazo no mayor de tres (03) días hóbiíes sIgUientes de reaiizada su designación, el comite de recepción, junto con el Contratista, procederá a venjicar el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y especificaciones técnicas y efectuara los pruebas que sean necesarias para comprobar el funcionamiento de fas instalaciones y equipos. (. ..) De existir observaciones, estas se consignaran en el Acta respectivo y no se reCIO/ro la obro. El contratista dispondró de plazo móxlmo equivalente a un décimo (1/10) del plazo de ejecución de la obra para subsanar 105 observaciones, plazo que se computara a partir del día siguiente de suscrita el Acta. Los obras que se ejecuten como consecuencia de observaciones no darán derecho al pago de ningún concepto a favor del Contratista ni a la aplicación de penalidad alguna. J/ Y A/ I / ! , í (...y. J\ 25. En la línea planteada, se colige que el residente de obra anotará en el cuaderno de obra la culminacjón de los trabajos (de la obra), solicitando la recepción, El supervisor deberá comunicar tal hecho a la entidad, quien deberá designar un comité de recepción para la verificación de la correcta ejecución de la prestación a cargo del contratista. 61, , \ Caso Arbitral N° 011-2014.CA/CCH 26. De existir observaciones, correspondiente, las otorgando mismas deberán al contratista consignarse un plazo para en el acta su subsanación. Subsanadas ¡as observaciones ej contratista soiicitará nuevamente ia recepción de la obra, lo cual será verifICado por el supervisor. Una vez conOCido el Informe por el comité de recepción, éste se constituirá nuevamente para la verificación correspondiente. Verificado el correcto trabajo del contratista se procederá a la recepción de la obra, caso contrario deberá anotarse la discrepancia en el acta correspondiente, para luego elaborar un informe por parte del comité, quién deberá elevarlo al titular de la entidad para su pronunciamiento correspondiente. 27. En atención a ello, el Tribunal Arbitral considera que EL CONTRATISTA procedió conforme al procedimiento 2013 registro previsto en el Contrato, es decir, el día 15 de mayo del en el cuaderno de obra las siguientes ocurrencias: Pintado de escalera metálica con base y pintura color aluminio, instalación de pasamanos en el primer y segundo tramo del primer nivel de la construcción, pintado de fachada exterior con pintura latex, instalación de puerta contraplacada en el cajero automático (Centro de Computo), limpieza manual de obra, personal: 8 operarios, cuatro oficiales, herramientas: rodillo, brocha, bateas. Considerando las partidas señaladas en la presente anotación inferimos que efectivamente se cumplió con el contrato. (el subrayado es nuestro). 28. Tan es así, que al día siguiente conforme ¡J" /:' I i/I (l I I '1 a la anotación en el asiento 61 del cuaderno de obra realizado por el Residente se comunica a LA ENTIDAD por correo electrónico la culminación de la obra acompañando paneles fotográficos conforme puede apreciarse en la copia del correo electrónico mencionado de fecha 16 de mayo del 2013, medio probatorio que no fue cuestionado por la Entidad. 1 .. ¡f ...: Coso Arbitral W 0l1-2014-CA/CCH 29. Por ello, aplicando el principio Pacta Sunt Servanda al caso en cuestión, el Tribunal Arbitral considera que se debe respetar la voluntad de las partes plasmada en el Conuato. 30. Que, de todo lo referido puede advertirse que el Contratista cumplió con el plazo establecido en el Contrato. De la validez en la aplicación de la penalidad: 31. A estos efectos, es necesario señalar lo que el Código Civil refiere acerca de la aplicación de penalidades "Código Civil,Artículo 134r,w Cuando la clóusula penal se estipula para el coso de mora o en segundaa ae un poeto aeterminado, el acreedor tIene aerecho para eX!;;!i, además de fa penalidad, el cumplimiento de la cb!fgacfón. 32. A decir del articulo señalado líneas arriba, la penalidad es suerte de sanción que es aplicable siempre que exista mora en el cumplimiento sin perjuicio de la exigibilidad en el cumplimiento 33. En tal sentido, si el contratista por uno de los contratantes, de la prestación. no cumple con sus obligaciones contractuales dentro del plazo otorgado, la otra parte podrá exigir, además del cumplimiento de la prestación contratada, el pago de una penalidad por mora. En realidad, el cobro . j) 11, t/j / ! de la penalidad generalmente se realiza de una deducción de la contraprestación aun impaga hacia ei contratista o en la liquidación final de ia obra, de ser el caso. l e' \ ,I \ 34. Que, ahora bien, la aplicación de la penalidad se sujeta a la verificación de la mora del contratista teniendo como tope máximo el 10% de la contraprestación a cargo de la entidad y conforme al procedimiento dispuesto en el contrato. 35. Finalmente, en la Cláusula Décima Segunda del Contrato se establece lo siguiente: ? /1, Caso Arbitrol N~ 011-2014.CA/CCH CLAUSULA DÉCIMO SEGUNDA: APLICACiÓN DE PENALIDADES El monto de las multas se establecerá aplicando el valor total del contrato el factor que resulte de los relación entre fas días de retraso y el tiempo total asignado Q ía t!jec:ució" de ío mismo, pura tul tfÍec.:tu, se aplic.:uran ías siguienies formulas: Penalidad diario= (O.10xMonto)/(F x plazo en días) Donde r tendrá /0:; sigüfentes valores: Paro alazos menores o iguales a sesenta (60) días: F=0.40 Para plazos mayores a sesenta (60) días: F=0.15 Las penalidades se aplicaran por lo dios de retraso y 01 valor total del contrata u't=ublti. Si fu;, ¡Jt!(lu/i¡}odes uicurlLUfI ;,astu d 10% ut:l mUfliu dd wrilturu, Lu Caja está facultada a elección a proceder a la resolución del contrato y ejecutar la Carta fianza de fiel cumplimiento por incumplimiento. Para proceder a aplicar penalidades La Caja comunicará por escrito (carta simple) a partir de que día se considera retraso y/o cuantos días se le está considerando como retraso a efectos de calcular el monto de la penalidad. Na se eximirá de penalidades par factores climáticos (lluvia, temperatura, medio ambiente, etc). OTRAS PENALIDADES: Se podrá establecer penalidades distintas, siempre y cuando sean objetivas, razonables y congruentes con el objeta de la convocatoria, hasra por un manto m6xfrr.o equf~'a!ente al 10% de! monto de! contrate ~'[gel1te o, de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse. Estas penalidades se calcularán de forma independiente o la penalidad par mora, Si el contratista 105 I tf''' mismas que son los siguientes: no permite el acceso al cuaderno de obro al Inspector o supervisor, impidiéndoie anotar las ocurrencias, io multa por cada día de , l' dicho impedimento será de: 5/3/5000. Cuando la residencia del Arquitecto y/o Ingeniero Civil e Ingeniero Electricista no se encuentra en forma permanente en fa Obra. Si acumula más de 03 faltas se sofieitora su cambio. El reemplazante deberá reunir calificaciones profesionales similares o superiores a los del profesional reemplazada. La multa diaria será de S/. 3/5000. / \ Caso Arbitrol W Oll.2014-CA/CCH Incumplimiento de otras disposiciones y obligaciones establecidas en el contrato, incluyendo {os términos de referencia. La multa será de: S/. 1/5000. 36. Atendiendo a eilo, y habiendo determinado ¡él cuiminación de ia obra en ia fecha 15 de mayo de 2013, plazo estipulado en el Contrato, no resulta justificado que la Entidad haya aplicado penalidad por mora al Contratista en base a actos inválidos y, por lo tanto, renegados con el derecho. 37. Que, en tal orden de ideas, no es procedente ni legal aplicar una penalidad por mora cuando no eXiste acto váhdo que determine la responsabiildad dei Contratista. Si bien la Entidad hace alusión a que el Contratista no cumplió con el plazo establecido, ya que la recepción de la obra se produjo recién el 05 de junio de 2013, tal argumento no resiste mayor determinado lineas arriba el cumplimiento 38. Que, finalmente, discusión, estando a que se ha del contrato. resulta amparable la pretensión del Contratista de dejar sin efecto la penalidad aplicada por la supuesta mora de cinco (05) días de atraso, por los argumentos ya expuestos. B. TERCER, CUARTO Y QUINTO PUNTO CONTROVERTIDO "Determinar la fecha de presentación de la liquidación Final de Obra /1\ elaborada por parte del Consorcio Villa Rica". "Determinar la validez V eficacia de la liquidación I ,\ \ Final de Obra elaborada 1 1 . por parte del Consorcio Villa Rica. a. Consecuentemente, determinar Municipal de Ahorro V Crédito de Huancayo S.A. el pago a favor del SI. '\ \ si corresponde o no ordenar a la Caja Consorcio V¡¡ja Kica de la suma de '\ I \0 27,043.21 por concepto de saido restante a favor del Consorcio Villa Rica, más los intereses legales generados" . ( .~ Caso Arbitral W 011-2014.CA/CCH Secretario Arbitral , '.