121954 - Universidad de La Sabana

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
MÓNICA PATRICIA ORTEGA LONDOÑO
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
FACULTAD DE DERECHO
INSTITUTO DE POSTGRADOS
CHÍA
2009
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
MÓNICA PATRICIA ORTEGA LONDOÑO
Ensayo jurídico
Juan Pablo Espinosa Guarnizo
Abogado
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
FACULTAD DE DERECHO
INSTITUTO DE POSTGRADOS
CHÍA
2009
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
TABLA DE CONTENIDO
Pág.
INTRODUCCIÓN
1
a. CLASES DE PERSONAS
2
b. CLASES DE PERSONAS JURÍDICAS
2
c. CLASES DE SOCIEDADES
3
d. ADMINISTRADORES EN LOS TIPOS SOCIALES
5
I. ÓRGANOS EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
14
1.1 ASAMBLEA GENERAL O JUNTA DE SOCIOS
14
1.2 ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN
15
1.3 ÓRGANO DE REPRESENTACIÓN
17
1.4 ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
18
1.4.1 Representante legal
19
1.4.2 El Liquidador
19
1.4.3 El Factor
20
1.4.4 La Junta Directiva
20
1.5 RÉGIMEN DE LOS ADMINISTRADORES
21
1.5.1 Buena fe
22
1.5.2 Deber de diligencia y cuidado
22
1.5.3 Deber de lealtad
23
1.6 OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES
24
1.7 PROHIBICIONES E INHABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES
24
II. CONCEPTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
26
2.1 ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
27
2.1.1 Elementos Comunes
27
2.1.1.1 Hecho
27
2.1.1.2 Culpa como elemento adicional en algunos casos de
responsabilidad civil
27
2.1.1.3 El daño
28
2.1.1.4 Nexo Causal
29
2.1.2 Aspectos relevantes de la responsabilidad
31
III. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES
34
3.1 SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA
35
3.2 PRESUNCIÓN DE CULPA
37
3.3 RESPONSABILIDAD PERSONAL
37
3.4 RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
38
3.5 RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
38
3.6 CASOS ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD
38
3.7 ACCIONES DE RESPONSABILIDAD
41
3.7.1 Acción individual de responsabilidad
41
3.7.1.1 Acción individual de los asociados
41
3.7.1.2 Acción individual de terceros
42
3.7.2 Acción Social de la responsabilidad
43
3.8 EXIMIENTES DE RESPONSABILIDAD
44
CONCLUSIÓN
45
BIBLIOGRAFÍA
47
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
Ensayo Jurídico
INTRODUCCIÓN
En desarrollo de sus funciones, los administradores como gestores sociales, ya
sea por acción u omisión pueden llegar a ver comprometida su responsabilidad,
bien frente a terceros, bien frente a los socios, o bien frente a la misma sociedad
que administran.
En atención a efectuar el análisis que corresponde, resulta pertinente entender
ante todo el alcance de la personalidad jurídica que reviste el objeto administrado
que es la sociedad.
Por lo tanto, es importante hacer un breve acercamiento al tema de la capacidad
de las personas naturales y jurídicas, entendiéndose esta como la aptitud que se
tiene como persona capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones. Teniendo
en cuenta que la capacidad es un elemento común entre las personas naturales y
jurídicas, es importante hacer la diferenciación entre ellas, que consiste
principalmente en el hecho en que la capacidad de las personas naturales se
adquiere por simple hecho de ser persona humana, y por lo contrario, las
personas jurídicas, requieren de la voluntad de unas personas naturales para la
reunión o asociación, con el fin de crear un persona ficticia que desarrolle su
objeto principal, con lo cual adquieren una capacidad propia que les permite
ejercer derechos y adquirir obligaciones por si misma, y no en cabeza de las
personas que la constituyeron.
1
a. CLASE DE PERSONAS
El artículo 74 de Código Civil de Colombia (en adelante C.C.) señala que se
reconoce la existencia tanto de las personas naturales, entendiéndose estas,
como todos los individuos de la especie humana las cuales tiene una capacidad
de ejercicio y una capacidad legal reconocida en el artículo 1502 C.C. donde se
estipula que “para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad, es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho
acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre
objeto lícito; 4. Que tenga causa lícita”. Por otro lado, el código reconoce la
existencia de las personas jurídicas en el artículo 633 de C.C. donde señala “se
llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones (…)”.
Por lo anterior, las personas jurídicas son aquellas personas constituidas por una
o varias personas, las cuales le otorgan capacidad jurídica, con el fin, de poder
crear un patrimonio diferente al de sus creadores, y de esta forma poder ejercer
derechos y contraer obligaciones en relación al desarrollo del objeto social
planteado por los constituyentes.
b. CLASES DE PERSONAS JURÍDICAS
Las personas jurídicas se encuentran divididas en personas jurídicas de
derecho público y personas jurídicas de derecho privado. Las primeras se
refieren a las que son creadas directamente por el Estado a través de las leyes
proferidas por el gobierno nacional, con el fin de desarrollar las cuestiones
referentes a la prestación de servicios públicos y demás actividades en las cuales
se encuentra como principal sujeto el Estado. Las segundas son aquellas que son
2
creadas por los particulares con miras a desarrollar cualquier actividad que tenga
un objeto y una causa lícita.
Las personas jurídicas de derecho privado se encuentran divididas en las
asociaciones sin ánimo de lucro y las sociedades con ánimo de lucro. Las
primeras se refieren a aquellas asociaciones en las cuales no existe un interés de
conseguir utilidad para sus creadores, si no lo que buscan es poder desarrollar o
explotar diferentes actividades que permitan el desarrollo social, cultural,
educativo, entre otros. Ejemplos de las asociaciones sin ánimo de lucro
encontramos a las corporaciones y a las fundaciones. Las segundas son aquellas
que son creadas por los particulares con miras a conseguir una finalidad lucrativa,
las cuales tienen el nombre de sociedades o empresas unipersonales.
c. CLASES DE SOCIEDADES
Es de especial importancia hacer un paralelo entre las diferentes clases de
sociedades, debido a que con esta diferenciación se determinará los diferentes
tipos de responsabilidades en las que tendrán lugar los administradores.
Las sociedades se encuentran divididas en sociedades de personas y sociedades
de capital. Las sociedades de personas se conciben como estructuras cerradas
en las que prevalecen las calidades personales de los asociados1. En estas
sociedades cada socio cuenta con una parte de interés e independientemente del
capital aportado, su capacidad de participación se limita a un único voto en las
decisiones adoptadas por el máximo órgano social2 , entre las sociedades de
personas encontramos la sociedad colectiva.
1
REYES Villamizar Francisco. Derecho Societario. Editorial Temis. Segunda Edición Tomo I. Pág.
21. 2006.
2
Ibíd., P. 42.
3
Las sociedades de capital se presentan como una estructura impersonal, es
decir, que su constitución depende de los aportes de capital de los accionistas en
la sociedad. En estas sociedades, las acciones constituyen el aporte dado por los
socios, de acuerdo al artículo 377 del Código de Comercio de Colombia (en
adelante C.Co.), el voto en las decisiones adoptadas por la sociedad depende del
número de acciones de cada socio. Entre las sociedades de capital encontramos
la sociedad anónima y sociedades por acciones simplificadas.
A su vez, encontramos las sociedades que se consideran mixtas, en el sentido
que tienen un grado de sociedades de personas y un grado de sociedades de
capital, entre ellas están las sociedades de comandita las cual se divide en
sociedades de comandita simple y sociedades de comandita por acciones, esta
sociedad se encuentra compuesta tanto por socios gestores cuyo régimen se
asimila al de socios en las sociedades colectivas y por otro lado, los socios
comanditarios los cuales son considerados como los socios capitalistas, su
principal diferenciación se presenta en el régimen jurídico aplicable a los socios
comanditarios en los cuales en las comanditas simples el socio comanditario
aportará cuotas sociales, mientras que en las comanditas por acciones, el socio
comanditario aportará acciones que forman parte del capital suscrito por la
sociedad3.
Entre las sociedades que a su vez, tiene un régimen mixto, encontramos a las
sociedades de responsabilidad limitada cuyo régimen cuenta con matices propios
tanto de las sociedades de personas como las de capital.
Finalmente encontramos sociedades de hecho que de acuerdo al artículo 498 del
C.Co. son aquellas que no han sido constituidas por escritura pública y/o cumplido
los requerimientos legales para adquirir su propia personalidad jurídica y por lo
3
Ibíd. P. 65.
4
tanto, todos los derechos y obligaciones se entenderán adquiridos o contraídos
directamente por los socios.
Cada tipo societario, tiene diferentes características es sus requisitos de
constitución, actividades de explotación económica, tamaño de la compañía, el
carácter personal o capitalista de los socios, el número de socios o de accionistas,
el monto de los aportes, la participación de los socios en el desarrollo del objeto
social4, los diferentes grados de responsabilidad, entre otros.
A continuación se hará un cuadro ilustrativo donde se presentaran los diferentes
tipos societarios.
Sociedades de personas
- Sociedad colectiva
Sociedades de capital
- Sociedad Anónima
- Sociedad por acciones simplificada.
Sociedades Mixtas
- Sociedad de Responsabilidad Limitada
- Sociedad de comandita simple
- Sociedad de comandita por acciones
Sociedades de Hecho
d. ADMINISTRADORES EN LOS TIPOS SOCIALES
En cuanto al tema de la responsabilidad de los administradores, la administración
en las sociedades de personas se presenta de forma conjunta y directa por los
socios, y la responsabilidad se da de forma solidaria e ilimitada.
4
Ibíd. P. 57.
5
En las sociedades de capital la administración se presenta a través de la junta
directiva, representante legal, entre otros; esta facultad es otorgada por la ley o
por los estatutos, y a su vez, la administración, por decisión conjunta de los
accionistas puede ser delegada a un tercero a través de los estatutos sociales, por
lo tanto, como la administración no esta en cabeza de los accionistas, estos
responderán hasta el monto de sus aporte en el capital social.
Por lo anterior, a continuación se relacionará de forma ilustrativa los diferentes
tipos societarios, señalando en cada uno de ellos, quienes ejercen la
administración de la sociedad la posibilidad de delegación y el régimen general de
responsabilidad de los socios ante terceros.
6
POSIBILIDAD DE DELEGAR A
QUIENES EJERCEN LA
TIPO SOCIETARIO
UN TERCERO
ADMINISTRACIÓN
RESPONSABILIDAD
Si. Por disposición expresa de
Solidaria, subsidiaria e
los socios en los estatutos de la
ilimitada. Los socios
sociedad.
comprometen la totalidad de su
Los socios de forma
SOCIEDAD
REGIMEN DE
conjunta y directa.
patrimonio personal como
COLECTIVA
prenda general de los
acreedores en la compañía.
El artículo 26 de la ley 75 1986,
establece que los socios de
manera solidaria y subsidiaria
responden por los impuestos
de la sociedad, a prorrata de
sus aportes y durante el tiempo
que permanecieron en la
sociedad.
SOCIEDAD EN
Si. Por disposición expresa de
Los socios gestores están
COMANDITA
los socios en los estatutos de la
sujetos a una responsabilidad
7
SIMPLE Y POR
ACCIONES
Los socios gestores
sociedad. Excepto: socios
solidaria e ilimitada, pero
comanditarios, salvo que la
subsidiaria.
delegación sea hecha por poder
y para negocios determinados.
Los socios comanditarios
responderán por el monto de
sus aportes de capital.
Para las sociedades en
comandita simple, el artículo 26
de la ley 75 de 1986 establece
la responsabilidad de los
socios, de manera solidaria y
subsidiaria, por los impuestos
de la sociedad, a prorrata de
sus aportes y durante el tiempo
que permanecieron en la
sociedad
Los socios responden hasta el
monto de sus aportes. Excepto:
8
SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD
(i)
Todos los socios
Si.
Art. 26 Ley 75 de
1986. De manera
LIMITADA
solidaria y subsidiaria
por los impuestos de
la sociedad, a
prorrata de sus
aportes y durante el
tiempo que
permanecieron en la
sociedad.
(ii)
Art. 36 C.S.T. De
manera solidaria por
las obligaciones
laborales.
(iii)
Art. 353 C. Co. Se
puede establecer
estatutariamente un
mayor o menor grado
de responsabilidad
de los socios.
(iv)
9
Art. 355 C. Co.
Cuando el aporte de
sus asociados no se
haya pagado en su
totalidad en el
momento de la
constitución, los
socios responderán
solidariamente por
las obligaciones
sociales.
(v)
Art. 354 C. Co. Los
socios responderán
solidariamente por el
valor atribuido a los
aportes en especie.
(vi)
Art. 357 C. Co. la
omisión de la palabra
limitada o “Ltda.” En
la denominación
social o razón social,
los socios
10
responderán
solidaria e
ilimitadamente ante
terceros.
Órgano de dirección:
Las acciones son libremente
La responsabilidad de los
Asamblea General de
negociables, pudiendo
accionistas esta restringida
Accionistas.
encontrarse sujetas al derecho
hasta el monto de sus aportes
de preferencia.
Órgano de Administración:
Excepciones:
Junta Directiva,
En caso de ausencias
(i)
SOCIEDAD
Representante Legal,
permanentes o transitorias,
de 1995. Concurso
ANÓNIMA
entre otros.
actúan los suplentes. No se
de la sociedad matriz
puede delegar a un tercero.
o controlante en caso
Órgano de
Art. 148 de la ley 222
de liquidación
Representación Legal:
El Gerente en principio no es un
obligatoria en la filial
Gerencia
socio y es designado y removible
producida por causa
en cualquier momento por la
o con ocasión de las
Junta Directiva
actuaciones de la
matriz en virtud de la
subordinación.
(ii)
11
Art. 207 de la Ley
222 de 1995. Los
socios responden de
manera proporcional
a su participación,
cuando los bienes de
la sociedad sean
insuficientes para
cubrir la totalidad de
los créditos de la
sociedad, en el caso
que los socios
utilizaron la sociedad
para defraudar a los
acreedores.
SOCIEDAD DE
Todos los socios
Si.
HECHO
Todos los socios responden
solidaria, ilimitada y
directamente.
Órgano de dirección:
Los socios responderán hasta
SOCIERDAD POR
Asamblea General de
el monto de sus respectivos
ACCIONES
Accionistas.
aportes.
SIMPLIFICADA
12
Órgano de administración
Si
Salvo lo dispuesto en el
y representación:
artículo 42 de la ley 1258 de
Representante legal
2008, los accionistas no serán
responsables de las
obligaciones laborales,
tributarias o de cualquier otra
naturaleza que incurra la
sociedad.
13
I. ÓRGANOS EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Las sociedades adquieren derechos y obligaciones frente a terceros o frente a los
mismos socios, a través de sus órganos, quienes desarrollan la gestión social en
nombre propio de la sociedad y no en virtud de un mandato de la misma. Este
concepto es conocido como la teoría organicista.
Por lo anterior, la voluntad de la sociedad se expresa a través de diferentes
órganos que buscan el desarrollo óptimo de la sociedad, entre estos órganos
encontramos “al órgano de deliberación y decisión como la Asamblea General o
Junta de Socios, el órganos de administración como la Junta Directiva, el órgano
de ejecución y representación como el Representante Legal y el órgano de
fiscalización como el Revisor Fiscal”5.
1.1 ASAMBLEA GENERAL O JUNTA DE SOCIOS
La Asamblea General o Junta de Socios, dependiendo de si se trata de una
sociedad de capital o de una sociedad de personas respectivamente, es el órgano
máximo de dirección de la sociedad y esta conformado por los socios quienes
participan en las deliberaciones y toma de decisiones al interior del órgano, de
acuerdo con la forma establecida legalmente para cada tipo social.
La ley le atribuye a la Asamblea General o Junta de Socios la toma de decisiones
más significativas para la sociedad. El artículo 187 de C. Co. señala que las
funciones generales son: estudiar y aprobar las reformas de los estatutos,
examinar, aprobar o improbar los balances de cada de fin de ejercicio y las
cuentas que deben rendir los administradores, disponer de las utilidades sociales
5
NARVÁEZ, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Editorial Legis. Página 281
14
conforme al contrato y las leyes, hacer las elecciones que corresponda, según los
estatutos o las leyes , fijar las asignaciones de las personas así elegidas y
removerlas libremente, considerar los informes de los administradores o del
representante legal sobre el estado de los negocios sociales y el informe del
revisor fiscal, constituir las reservas ocasionales y demás funciones que
establezca la ley o los estatutos sociales.
La toma de decisiones respecto a los temas anteriormente señalados puede darse
tanto en reuniones ordinarias, extraordinarias y especiales de acuerdo al temario,
oportunidad y forma en que se reúne dicho órgano.
Legal o estatutariamente, en los casos en los cuales el acuerdo es permitido, se
establece para cada tipo social la forma y mayorías requeridas para que una
decisión sea considera adoptada por el órgano.
1.2 ORGANO DE FISCALIZACIÓN
“La revisoría fiscal es un institución de orden público, cuyo objeto primordial es
controlar las actuaciones de los administradores de una sociedad, a fin de que no
se extralimiten en el ejercicio de sus facultades, ni omitan cumplir las funciones
legales y estatutarias que les corresponden”6.
El artículo 203 del C. Co señala que las sociedades por acciones, las sucursales
de compañías extranjeras y las sociedades que por la ley o los estatutos, la
administración no corresponda a los socios, deberá tener un revisor fiscal.
El artículo 204 del C. Co. Establece que:
6
REYES Villamizar, Ob.cit., P 679.
15
“La elección del revisor fiscal se hará por la mayoría absoluta de la Asamblea
General o Junta de Socios.
En las Comanditarias por Acciones, el revisor fiscal será elegido por la mayoría de
votos de los comanditarios.
En las sucursales de sociedades extranjeras, lo designará el órgano competente,
de acuerdo con los estatutos”.
El artículo 209 del C. Co. señala que el revisor fiscal deberá informar a la
Asamblea General o Junta de Socios si los actos de los administradores de la
sociedad se ajustan a los estatutos y a las órdenes o instrucciones de la Asamblea
General Junta de Socios, si la correspondencia, los comprobantes de las cuentas
y los libros de actas y de acciones se llevan y se conservan debidamente y si son
adecuadas las medidas de control interno, de conservación y de custodia de los
bienes de la sociedad o de terceros que estén en poder de la compañía.
El revisor fiscal responderá civil y penalmente si es el caso, de los perjuicios que
ocasione a la sociedad en el ejercicio de sus funciones.
El artículo 28 de la ley 1258 de 2008 señala que en las sociedades por acciones
simplificadas:
“En caso de que por exigencia de la ley se tenga que proveer el cargo de revisor
fiscal, la persona que ocupe dicho cargo deberá ser contador público titulado con
tarjeta profesional vigente.
En todo caso las utilidades se justificaran en estados financieros elaborados de
acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados
por un contador público independiente.”
16
1.3 ÓRGANO REPRESENTACIÓN
Los representantes legales son las personas encargadas de hacer presente a la
sociedad en sus relaciones frente a terceros7. Por lo tanto, tienen las funciones de
administrar y representar a la sociedad, de acuerdo con las facultades y poderes
determinados en los estatutos o en la ley8
La representación legal puede ser desarrollada directamente por los socios o por
terceros dependiendo del tipo social y del acuerdo de los socios sobre el
particular. Esta designación debe darse por escritura pública.
El artículo 25 de la ley 1258 de 2008 señala:
“La representación legal de la sociedad por acciones simplificada estará a cargo de
una persona natural o jurídica, designada en la forma prevista en los estatutos. A
falta de estipulaciones, se entenderá que el representante legal podrá celebrar o
ejecutar todos los actos y contratos comprendidos en el objeto. A falta de previsión
estatutaria frente a la designación del representante legal, su elección le
corresponderá a la asamblea o accionista único”.
Los representantes legales pueden celebrar o ejecutar todos los actos que
conlleven al desarrollo del objeto social y para el efecto, deben inscribirse en el
registro mercantil que lleva la Cámara de Comercio.
En caso que la representación legal sea delegada a un tercero, este debe contar
con al menos un suplente que le cubra en sus ausencias permanente o
transitorias.
7
Ibíd. P. 578.
DELGADO Carlos Ignacio y otros. Responsabilidad de Directivos. Editorial Legis. Segunda
Edición. Año 2004. Página 25.
8
17
En adición a lo anterior, el órgano de administración puede ser individual o
colegiado, dependiendo de si está conformado por una o varias personas, en cuyo
último caso las decisiones se adoptarán en la forma por las mayorías establecidas
en la ley o en los estatutos para el efecto.
Las funciones del Representante Legal, se centran principalmente en la
administración de la sociedad respecto a su funcionamiento interno y a la
representación de la misma, en cuanto a sus actuaciones frente a terceros.
1.4 ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
La administración en las sociedades es llevada a cabo de acuerdo a los diferentes
tipos sociales. De esta forma, en el caso de las sociedades colectivas y en
comandita, la representación es dada por todos los socios colectivos o los socios
gestores respectivamente, por lo tanto la calidad de administrador se adquiere en
la escritura de constitución de la sociedad9. Por lo anterior, si los socios deciden
delegar las funciones de administración o de ser revocadas estas, este acto
deberá ser modificado por las reformas estatutarias, las cuales deben constar por
escritura pública.
En las sociedades anónimas, la administración es llevada a cabo por un tercero
elegido por la Asamblea General, el cual tiene gestiones temporales y revocables
de acuerdo a lo estipulado en los estatutos sociales. Esta administración es
llevada a cabo principalmente por el Representante Legal y la Junta Directiva.
En la sociedad por acciones simplificada de acuerdo a la ley 1258 de 2008 artículo
25, no esta obligada a tener junta directiva, salvo que este dispuesto en los
estatutos sociales. En el caso en el cual esta figura no exista, las funciones de
9
Ibíd. P 24.
18
administración y representación legal le corresponden al Representante Legal
designado por la Asamblea.
En las sociedades de responsabilidad limitada, la administración es dada por cada
uno de los socios, sin embargo, estos, podrán delegar las funciones de
administración a un tercero, el cual podrá ser temporal y revocable en cualquier
momento del ejercicio de sus funciones.
En las sociedades de hecho, ante la no existencia de la personería jurídica de la
sociedad, los socios son quienes ejercen la administración de esta.
El artículo 22 de la ley 222 de 1995 relaciona las personas que tienen la calidad de
administradores: el Representante Legal, el Liquidador de una sociedad, el Factor
y los miembros de Juntas o Consejos Directivos. Por lo anterior, a continuación se
describirá cada una de estas figuras, las cuales ejercen la administración en los
diferentes tipos sociales.
1.4.1
Representante Legal
La figura de representante legal fue expuesta en el numeral 1.3 respecto al órgano
de representación de la sociedad.
1.4.2 El Liquidador
La Asamblea de Accionistas o la Junta de Socios nombran e inscriben en el
registro mercantil al Liquidador. La figura del Liquidador puede ser prevista como
una figura de administración, en relación con todas las gestiones tendientes a
continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolución, y por
otro lado, en relación con todas las actuaciones relacionadas con el
adelantamiento del proceso liquidatorio. El Liquidador deberá administrar y
19
responder por el cuidado de los bienes propios de la sociedad y así mismo, deberá
responder por cada una de las actuaciones de su cargo.
1.4.3 El Factor
El artículo 1332 del C. Co señala que los Factores son mandatarios, los cuales
administran un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad
del mismo. Por lo anterior, el Factor tendrá la facultad de celebrar o ejecutar todos
los actos relacionados con los negocios que él administre en el establecimiento.
Todas aquellas limitaciones a sus funciones deberán quedar expuestas en el
registro mercantil. Los Factores en ninguna ocasión podrán actuar en nombre
propio, sin autorización del preponente, es decir, del mandante.
1.4.4 La Junta Directiva
“La Junta Directiva es el órgano colegiado que comparte con el Representante
Legal la administración de la sociedad”10.
Esta figura presenta las siguientes
características:
1. Se compone con un mínimo de tres (3) miembros principales y sus
respectivos suplentes.
2. La Junta Directiva es elegida mediante el sistema de cuociente electoral por
el máximo órgano social, es decir, por la Asamblea General o la Junta de
Socios, los cuales podrán ser removidos en cualquier momento por el
mismo órgano social.
3. Su funcionamiento es ocasional.
4. Sus funciones son de administración y no de representación.
5. Actúa de manera colegiada, previa deliberación y decisión de sus
integrantes.
10
Ibíd. P 38.
20
6. La Junta Directiva es órgano obligatorio en las sociedades anónimas.
El artículo 437 del C. Co señala que “la Junta Directiva deliberará y decidirá
válidamente con la presencia y los votos de la mayoría de sus miembros, salvo
que se estipule un quórum superior”. Por lo anterior, “la mayoría se establece de
acuerdo con el número de sus miembros y no en el número de asistentes a la
reunión”11
El artículo 438 del C. Co señala que la Junta Directiva tiene la atribución de
ordenar que se ejecute o se celebre cualquier acto o contrato comprendido dentro
del objeto social de la sociedad y para tomar las determinaciones necesarias en
orden a que la sociedad cumpla sus fines.
1.5 REGIMEN DE LOS ADMINISTRADORES
Dentro del régimen de actuación de los administradores encontramos los deberes
que todo administrador deberá tener en el momento de cada una de sus
actuaciones administrativas dentro de la sociedad.
El artículo 23 de la ley 222 de 1995 señala los deberes generales y específicos
que los administradores deberán tener en cuenta en el momento de su actuación.
Los deberes generales se refieren a la buena fe, lealtad y a la diligencia de un
buen hombre de negocio. A continuación se dará una breve explicación de los
deberes generales de los administradores en relación con los deberes específicos
de los mismos.
11
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Concepto Jurídico 220- 29991. Fecha de publicación
Julio 31 de 2001.
21
1.5.1 Buena fe
El principio de buena fe en las relaciones comerciales se encuentra regulado en el
artículo 863 y 871 de C. Co, el primero en relación con la representación y el
segundo en relación con los contratos de naturaleza comercial, disposiciones
donde se expresa en forma general, que todo acto mercantil deberá efectuarse
con buena fe, es decir, que las actuaciones deberán ser diligentes y leales y de
acuerdo a la costumbre o la equidad natural.
1.5.2 Deber de diligencia y cuidado.
El deber de diligencia y cuidado se refiere al deber del administrador de actuar de
acuerdo a un buen hombre de negocios, en cada una de las actuaciones que debe
realizar para cumplir los fines de la sociedad. Resulta pertinente precisar que este
nivel de diligencia y cuidado es superior al del buen padre de familia.
Por lo tanto el administrador en el desarrollo de sus obligaciones en las
actuaciones dentro de la sociedad, deberá demostrar la buena fe, la diligencia y el
cuidado de sus actuaciones con miras a satisfacer los intereses de la sociedad.
Los deberes específicos que se señalan el artículo 23 de la ley 222 de 1995
respecto al deber de diligencia y cuidado, se resumen en los siguientes:
1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto
social: El administrador deberá tener claridad del contenido específico del
objeto social, de tal forma que pueda desarrollar y pueda llevar a cabo cada
una de sus actuaciones con miras a satisfacer el cumplimiento del objeto de
la sociedad.
2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales y
estatutarias: El administrador deberá actuar conforme a lo establecido en
22
los estatutos sociales y las leyes.
cuidado frente a sus dependientes
A su vez, deberá tener el deber de
12
con el fin de poder controlar las
actuaciones de los mismos.
3. Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones
encomendadas a la revisoría fiscal: El administrador deberá facilitar en
cada una de sus actuaciones la revisión fiscal en la sociedad, por lo
anterior, deberá facilitar al revisor fiscal toda la información y los elementos
necesarios para que esta pueda realizar sus actividades de fiscalización.
1.5.3 Deber de Lealtad
El deber de lealtad consiste en la obligación de actuar “de manera fiel, franca,
íntegra y objetiva, anteponiendo los intereses de la sociedad a cualquier otro
interés, inclusive el propio”.13
Los deberes específicos que señala el artículo 23 de la ley 222 de 1995 que
involucra el deber de lealtad son los siguientes:
1. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad: El
administrador deberá guardar y proteger toda aquella información
reservada de la sociedad, de tal forma que la información privilegiada y
confidencial se mantenga con la respectiva reserva y no permita que se
haga pública dicha información la cual podría poner en riesgo tanto a los
socios o accionistas como a la misma sociedad. Si el administrador actúa
de forma desleal, puede acarrear responsabilidades civiles como penales.
2. Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada: Al igual que
la anterior, se busca proteger con confidencialidad de la información
primordial de la sociedad.
12
Ob.cit. REYES Villamizar, P. 594.
Ob.cit. DELGADO Carlos Ignacio y otros, P 55.
13
23
3. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho
de inspección de todos: El administrador tiene el deber de respetar y
garantizar los derechos tanto de los socios mayoritarios como los
minoritarios, con el fin de que ellos puedan llevar a cabo su derecho de
inspección sobre las actuaciones del administrador.
4. Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés
personal o de terceros, en actividades que impliquen competencia con la
sociedad o en actos respecto de los cuales exista conflicto de intereses,
salvo autorización expresa de la Junta de Socios o Asamblea General: El
administrador deberá evitar realizar actos en los cuales una de las partes
sea el mismo administrador en interés propio, sin embargo, podrá aceptarse
tal situación siempre y cuando exista un interés real de la sociedad y exista
una autorización expresa por parte del máximo órgano social.
1.6 OBLIGACIONES DE LOS ADMINSTRADORES
Las obligaciones del administrador tienen su origen en las siguientes fuentes:
1. La ley.
2. Los estatutos.
3. Por ordenación interna, es decir, aquellas que han sido impuestas por los
órganos sociales de mayor jerarquía.
4. Impuestas por autoridades administrativas o judiciales
5. Derivadas de los contratos.
1.7 PROHIBICIONES E INHABILIDADES DE LOS ADMINSTRADORES
Los administradores en el ejercicio de sus funciones tienen ciertas prohibiciones e
inhabilidades que surgen de la legislación comercial. Este tipo de prohibiciones e
inhabilidades tiene como principal fundamento proteger a la sociedad y de manera
24
secundaria a los asociados y a los terceros. Entre ellas encontramos las siguientes
en el caso en el cual los administradores gozan de la calidad de socios en la
sociedad:
-
No podrán representar en las reuniones de la Asamblea General o Junta de
Socios, intereses distintos a los suyos.
-
No podrá votar lo balances y cuentas de fin de ejercicio
-
Los administradores de sociedades anónimas no podrán enajenar o adquirir
acciones de la misma sociedad, excepto cuando se trate de operaciones a
motivos de especulación y cuando se tiene autorización por parte de la
Asamblea General.
-
Los administradores de las sociedades anónimas no podrán celebrar
acuerdos con otros accionistas con el fin de votar en igual o determinado
sentido en la Asamblea General.
-
El administrador se encuentra inhabilitado para votar en la Asamblea
General o Junta de Socios cuando existan actos que constituyan
competencia con la sociedad o cuando existe conflicto de intereses.
-
Ninguna persona podrá de manera simultánea ser miembro de la Junta
Directiva de cinco (5) sociedades por acciones.
-
Los miembros de la Junta Directiva no podrán tener parentesco entre si.
-
El administrador de una sociedad,
no podrá ser administrador de otra,
cuando desarrolle el mismo objeto social.
25
II.
CONCEPTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Con el fin de poder desarrollar el tema de la responsabilidad civil de los
administradores en las sociedades comerciales, es pertinente, tener claridad del
concepto de responsabilidad civil tanto del punto de vista contractual como
extracontractual. Por lo anterior, a continuación se hará un análisis del concepto
de responsabilidad civil y sus respectivos elementos.
Ante todo debemos precisar el concepto de responsabilidad civil, explicándolo
como lo entiende Javier Tamayo Jaramillo, como un daño ocasionado a un
tercero, ya sea mediante un acto jurídico (manifestación de voluntad que busca
producir efectos jurídicos) o mediante un hecho jurídico (situaciones que se
presentan ajenas a la voluntad de la persona), lo que llevará a responder por el
daño causado a través de una indemnización.
Por lo tanto tenemos que tener claridad de los elementos comunes que presentan
entre ellos: la existencia de un comportamiento activo u omisivo, la existencia de
un daño y la existencia de una relación nexo causal entre el comportamiento y el
daño causado.
A continuación se desarrollará cada uno de los elementos de la responsabilidad
civil enfocándome principalmente en los tipos de responsabilidad que lo
componen.
26
2.1 ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Para que se presente una responsabilidad civil contractual o extracontractual, se
requiere de la existencia de un daño. Por lo anterior, se hará una relación a los
elementos comunes que se presentan en estos dos tipos de responsabilidad civil.
2.1.1 Elementos Comunes
2.1.1.1
Hecho: Se entiende como la acción positiva o negativa que genera una
conducta que causa un daño, el cual debe ser indemnizado.
2.1.1.2
Culpa
como
elemento
adicional
en
algunos
casos
de
responsabilidad civil
La culpa dentro del concepto de responsabilidad civil, se refiere al elemento
volitivo que ha generado el daño, es decir, es el fundamento mediante el cual una
persona responderá por el daño ocasionado a un tercero. Este elemento es
entendido como un elemento adicional en algunos casos de responsabilidad civil,
debido a que existen conductas que por el simple hecho de realizarlas implican la
responsabilidad del daño, tal es el caso de la responsabilidad objetiva.
A continuación se dará la definición de los diferentes grados de culpa que señala
el C. C en el artículo 63:
1. Culpa grave: Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aún las personas negligentes o de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa equivale al dolo.
2. Culpa leve: es la falta de aquella negligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Esta especie de culpa se
27
opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El buen padre de
familia.
3. Culpa levísima: es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. El buen
hombre de negocios.
Es importante precisar que estos grados de culpa se dan a través de presunciones
de hecho y de derecho y deben presentarse por quien alega la prueba, de tal
forma en caso de que exista exoneración de la responsabilidad se deberá
demostrar la diligencia, pericia y prudencia de quien causo el daño.
2.1.1.3
El daño: El elemento del daño debe ser entendido como el principal
requisito de la responsabilidad, es decir, para que pueda existir
responsabilidad ante un hecho ocasionado, se deberá identificar y
demostrar la existencia de un daño, con el fin de poder solicitar la
respectiva indemnización derivado de la causación del perjuicio.
El daño
debe
ser entendido
como
toda
aminoración
patrimonial
injustificadamente sufrida por la víctima.
Para que el daño exista deberá presentarse las siguientes características:
-
Daño Cierto: Para que el perjuicio sea indemnizable el daño deberá ser
cierto. El daño eventual o probable no es indemnizable. El daño cierto
puede ser pasado, presente o futuro.
-
Daño personal: El perjuicio debe ser personal, es decir, que exista un
interés legítimo en la reclamación de una indemnización por causa del
daño, por lo tanto, el daño deberá haber sido sufrido por quien demanda su
reparación.
28
-
Daño patrimonial: Es aquel que recae directamente sobre el patrimonio del
acreedor o la victima. El daño patrimonial se divide en:
a. Daño emergente: Se refiere a la pérdida que un acreedor o víctima
sufre por el incumplimiento de la obligación de un deudor14.
b. Lucro cesante: Se refiere a lo que una persona deja de ganar, o
ganancia que se ve privada, por el incumplimiento de una obligación
que incumbe al deudor o causante del daño15
-
Daño extrapatrimonial: Los daños extrapatrimoniales se refieren a aquellos
causados a los atributos no patrimoniales de las personas. Los daños
extrapatrimoniales se dividen en:
a. Daño Moral: Es todo aquel constituido por el dolor o sufrimiento físico
o psíquico soportado por la víctima
b. Daño en la vida en relación: Conocido también como daño
fisiológico, a partir del cual la víctima no podrá realizar determinadas
actividades fisiológicas que llevaba en su vida habitual
2.1.1.4
Nexo causal: Para comprobar la responsabilidad, se deberá establecer
que el daño causado se haya generado realmente por la persona a la
cual se le esta atribuyendo.
En principio se genera una presunción que origina una responsabilidad por
quien causo el daño, por lo tanto, el derecho de la responsabilidad tiene
establecido que cuando el agente causa el daño, pero su conducta esta
determinada por una causa extraña, se estará al frente de la ruptura del
14
OSSORIO Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Editorial Heliasta.
Página 270.
15
Ibíd. P588.
29
nexo causal y por lo tanto se considera que jurídicamente el daño no ha
sido ocasionado por el agente16.
Por regla general, el demandante deberá probar el nexo de causalidad
entre el hecho y el daño causado, sin embargo existen situaciones en las
cuales el nexo causal se presume, hecho que ocurre principalmente en los
casos de responsabilidad contractual, ejemplo claro de esto es en los
contratos de depósito, en donde si el bien mueble objeto del depósito
desaparece, se presume que el causante del daño en el depositante.
Respecto a la responsabilidad extracontractual, existe la presunción de
causalidad en la responsabilidad por el hecho ajeno, en donde se deberá
demostrar la diligencia y el cuidado con el fin de poder de eximirse de
responsabilidad.
Por lo anterior, para que exista una relación de causalidad, deberá existir
una causa real que produzca un efecto de daño hacia la víctima o el
acreedor.
Los hechos que exoneran de responsabilidad rompiendo en nexo causal y que
deben ser probados por el demandado son los siguientes:
1. Caso fortuito y fuerza mayor
2. Culpa de un tercero
3. Culpa exclusiva de la víctima
16
TAMAYO Jaramillo Javier, Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I. Editorial Legis. Página 249.
Segunda Edición. 2007.
30
2.1.2 Aspectos relevantes de la responsabilidad
A continuación se hará un paralelo con el fin de establecer los aspectos relevantes
de la responsabilidad civil contractual y la responsabilidad civil extracontractual.
Responsabilidad Civil
Responsabilidad Civil
Contractual
Extracontractual
Por regla general es de diez
Por regla general el término de
(10) años, sin embargo, la
prescripción de las acciones es
prescripción esta dada por las de diez (10) años contados a
circunstancias específicas del
partir de la ocurrencia del daño,
Prescripción
contrato, ejemplo de lo
sin embargo, el término de
de la acción
anterior, encontramos el
prescripción para las acciones
contrato de trasporte, el cual
derivadas a la responsabilidad
tiene un término de
civil por el hecho ajeno es de
prescripción de dos (2) años.
tres (3) años para las personas
naturales17.
En la responsabilidad
En este tipo de responsabilidad
contractual, se refiere a la
los menores de 10 años o
Capacidad
capacidad legal que tiene las
incapaces no tienen capacidad
de cometer
personas para obligarse.
para cometer culpa (Art. 2346
el hecho
C.C.). En el caso de
ilícito
presentarse una
responsabilidad objetiva por
parte de un menor de 10 años o
incapaz, esta llamado a
responder por medio de su
17
Ibíd. P41.
31
representante.
Solidaridad
Se requiere hacer la
El artículo 2344 del C.C. señala
respectiva diferenciación
que si el daño ha sido
entre el régimen civil y el
ocasionado por dos o más
régimen comercial. Respecto
personas, esta responderá
al régimen civil, la solidaridad
solidariamente entre ellas.
no se presume, es decir, que
Excepciones a lo anterior,
el caso que se presente la
encontramos los artículos 2350
solidaridad esta es acordada
del C.C. y 2355 del C.C. En
por las partes. En el régimen
estos dos casos se responderá
comercial, la solidaridad si se
de forma divisible.
presume entre las partes.
Posibilidad de
El contrato o la ley
La ley es la que determina la
determinarán la forma de
subrogación. Por lo tanto se
subrogación, lo que llevará a
deberá hacer una diferenciación
responder solidariamente
entre el causante del daño y el
frente al daño causado.
civilmente responsable, que en
Subrogación
ciertos casos es el mismo, pero
en casos en los cuales existe
una posición de garante frente
al causante del daño, existirá
una responsabilidad solidaria
entre ellos.
Monto
indemnizado
El causante del daño,
El causante del daño,
responderá por los daños
responderá por los daños
directos y previsibles, salvo
previsibles e imprevisibles.
que haya incumplido el
contrato por dolo, en este
32
caso, responderá por lo
daños previsibles e
imprevisibles.
La competencia se dará en el
La competencia se dará en el
domicilio del demandado o en domicilio del demandado o en
Competencia
territorial
el lugar de ejecución del
el lugar donde ocurrieron los
contrato.
hechos que ocasionaron el
daño.
Culpa
Se puede presentar en
Se puede presentar en
diferentes eventos:
diferentes eventos:
Culpa probada: en el caso de
Culpa probada: Art. 2341 C.C.
los contratos de mandato.
en el cual “el que haya
Culpa presunta: en el caso
cometido un delito o culpa, que
del daño causado sobre cosa
a inferido daño a otro, el
arrendada.
obligado a la indemnización”.
Responsabilidad civil objetiva: Culpa presunta: Art. 2347 C.C.
Cuando se busca garantizar
Responsabilidad por el hecho
la responsabilidad del daño.
ajeno.
Responsabilidad civil objetiva:
Art. 2356 C.C. Responsabilidad
en actividades peligrosas.
33
III.
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES
Es importante dejar claridad que la responsabilidad de los administradores
dependiendo hacia quien se le atribuye, es decir, si es responsable hacia la
sociedad, hacia los socios o hacia terceros puede ser de carácter civil contractual
o extracontractual de acuerdo al capítulo anterior.
En el capítulo I numeral 1.5 se hizo una breve explicación respecto al régimen de
los administradores, haciendo alusión a los deberes generales y específicos que
debe llevar a cabo una persona que actúa como administrador. Para poder
centralizarnos en el tema de la responsabilidad civil de los mismos, es importante
tener en cuenta que el administrador deberá llevar acabo todas las actuaciones
necesarias para cumplir con la finalidad misma de la sociedad y de esa forma,
como se indicó anteriormente, deberá actuar de acuerdo a la buena fe, lealtad con
la debida diligencia y cuidado del buen hombre de negocios, es decir, que el
administrador en caso tal, de no cumplir con sus deberes, estará al frente de una
culpa lata en la cual el administrador no actuó de de manera profesional en el
desarrollo de las funciones propias de su cargo, por lo tanto presumirá su culpa, lo
que le acarreará la debida responsabilidad por dichas actuaciones.
Para
poder
establecer
que
el
administrador
incide
en
algún
tipo
de
responsabilidad, es importante entrar a determinar si el administrador incurre en
obligaciones de medio o en obligaciones de resultado. Por lo anterior, al hacer una
lectura detallada de los deberes de los administradores se puede concluir que el
administrador incurre en los dos tipos de obligaciones, sin embargo la mayoría de
ellas se refieren a obligaciones de hacer, es decir, de cumplir y llevar a cabo los
deberes que señala el artículo 24 de la ley 222 de 1995. En el caso de no cumplir
este tipo de obligaciones, el administrador deberá comprobar que existió una
causa externa que produjo el incumplimiento de estos deberes, en caso contrario,
34
se presumirá la culpa del administrador al incurrir en alguna vulneración de sus
obligaciones.
El régimen de responsabilidad de los administradores se encuentra establecido en
el artículo 200 del C. Co, modificado por el artículo 24 de la ley 222 de 1995. En
este
artículo
se
señala
“Los
administradores
responderán
solidaria
e
ilimitadamente por los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a
los socios o a terceros, salvo que no hayan tenido conocimiento de la acción u
omisión, o hayan votado en contra, siempre y cuando no ejecuten la decisión”.18
Por lo anterior, sólo será necesario demostrar la culpa, la existencia de un daño y
la relación de causalidad para poder establecer la responsabilidad solidaria de los
administradores que participaron en los actos decisorios o ejecutorios que causo
el daño en la sociedad, a los socios o a los terceros.
3.1 SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS
Las sociedades por acciones simplificadas, creadas por la ley 1258 de 2008 han
establecido una nueva propuesta de sociedades determinando así una
reglamentación específica para este tipo de sociedades. Entrando al tema
específico de los administradores es de especial relevancia tratar dos temas:
1. En las sociedades por acciones simplificadas, el artículo 27 de la ley 1258 de
2008 señala que le serán aplicables todas las reglas relativas en la ley 222 de
1995 a los órganos de administración que tenga la sociedad. Sin embargo se
señala en el parágrafo que “Las personas naturales o jurídicas que, sin ser
administradores de una sociedad por acciones simplificada, se inmiscuyan en una
18
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Circular externa 100- 1006. Diario Oficial 46.941 del
26 de marzo de 2008.
35
actividad positiva de gestión, administración o dirección de la sociedad, incurrirán
en las mismas responsabilidades y sanciones aplicables a los administradores”.
2. En el artículo 40 de la ley 1258 de 2008 establece que en caso de existir
conflicto entre los accionistas entre si, o con la sociedad o sus administradores,
estas podrán someterse a arbitramento o amigable componedores como métodos
alternos de solución de conflictos siempre que estos hayan sido pactados en los
estatutos, y a falta de estos será la Superintendencia de Sociedades quien
mediante un proceso verbal sumario resolverá el conflicto.
Los actos en los cuales pueden incurrir y se llevan las controversias ante la
Superintendencia de Sociedades son:
-
Diferencias en cuanto al desarrollo del contrato social u acto unilateral de
los accionistas entre si, con la sociedad o con los administradores.
-
Impugnación de determinaciones de Asamblea General o Junta de Directiva
con fundamento en cualquier causa legal.
-
El artículo 42 de la ley señala que “Cuando se utilice la sociedad en fraude
a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y administradores que
hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios,
responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y
por los perjuicios causados” . En este caso tanto la acción de nulidad como
la acción indemnizatoria esta a cargo de la Superintendecia de Sociedades.
36
3.2 PRESUCIÓN DE CULPA
La ley señala las causales que generan la presunción de culpa de los
administradores en el ejercicio de sus funciones, a continuación se señalarán cada
una de ellas:
-
Cuando los administradores hayan incumplido o extralimitado el ejercicio de
sus funciones.
-
Cuando los administradores hayan infringido la ley o los estatutos.
-
El artículo 200 del C. Co modificado por el artículo 24 de la ley 222 de 1995
señala que se “presumirá al culpa de los administradores cuando estos
hayan propuesto o ejecutado la decisión sobre distribución de utilidades sin
que estas estén justificadas por balances reales y fidedignos. En este caso,
los administradores responderán por las sumas dejadas de repartir o
distribuidas en exceso y por los perjuicios que tuvieren lugar”.
3.3 RESPONSABILIDAD PERSONAL
“Se trata de una responsabilidad por culpa del administrador y por ende la
imputación del hecho dañoso tiene necesariamente que recaer en el respectivo
administrador cuya conducta se analice”19
Este tipo de responsabilidad es dada exclusivamente por las actuaciones de los
administradores en el desarrollo de sus funciones ante el incumplimiento de sus
deberes y obligaciones surgidas tanto por la ley como por los estatutos sociales,
de tal forma el administrador responderá de manera directa con su patrimonio ante
los actos ejecutados.
19
ARRUBLA Paucar Jaime Alberto. Contratos Mercantiles Tomo III. Contratos Contemporáneos.
Primera edición. Editorial Biblioteca Jurídica DIKE. 2005. Página 66.
37
3.4 RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
En el caso de existir varios administradores en la sociedad, estos responderán
solidaria e ilimitadamente, por lo tanto el demandante podrá reclamar la
indemnización del daño causado a cualquiera de los administradores.
Por presentarse una responsabilidad solidaria, el administrador que ha pagado la
indemnización por el daño causado, tendrá el derecho de repetir contra los demás
administradores, respecto a la cuota que les correspondería por el pago del
perjuicio.
3.5 RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
Ante el hecho culposo causado por el administrador, eventualmente puede existir
un detrimento del patrimonio de la sociedad, de los socios o de terceros. Por lo
tanto la sociedad responderá cuando los actos de los administradores hayan
generado un daño, pero este ha sido causado en el ejercicio efectivo de sus
funciones, en caso de no ser así, el administrador responderá con su patrimonio
por los hechos culposos ocasionados por lo tanto el “debe responder con su
propio patrimonio o según el caso, responderá la compañía asegurador que haya
asumido dicho riesgo”.20 Respecto a lo anterior, el hecho de contratar con una
aseguradora tiene el fin de proteger los efectos patrimoniales adversos a la culpa
del administrador sin que esto constituya un eximente de responsabilidad para él.
3.6 CASOS ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD
En la legislación comercial existen casos especiales de responsabilidad. A
continuación se enumeraran cada uno de ellos:
20
Ibíd. P 66.
38
1. Artículo 105 de C. Co: En caso de nulidad de la sociedad por objeto o
causa ilícita, los asociados y los administradores responderán solidaria e
ilimitadamente por el pasivo externo y por el perjuicio causado. Además
quedarán inhabilitados de ejercer el comercio por un término de diez (10)
años.
2. Parágrafo artículo 116 de C. Co: Los administradores que realicen actos
dispositivos sin que la sociedad haya hecho registro en cámara de
comercio, responderá solidaria e ilimitadamente ante lo socios y ante
terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta de la
sociedad.
3. Artículos 192 y 193 del C. Co: Cuando se declara la nulidad de una decisión
de la Asamblea o la Junta de Socios, los administradores deberán cumplir
la sentencia, de lo contrario su negligencia los hará responsables de los
perjuicios que ocasiones y por otro lado, deberá indemnizar a la sociedad
por los perjuicios derivados del cumplimiento de las decisiones anuladas,
con derecho de repetir contra los asociados que las aprobaron.21
4. Artículo 200 del C. Co: Cuando el administrador haya propuesto o
ejecutado una distribución de utilidades en contravención a las normas
legales. En este caso, se presumirá la culpa del administrador y será
responsable de las utilidades dejadas de repartir o distribuidas en exceso.
5. Artículo 222 del C. Co: El liquidador responderá frente a la sociedad,
asociados y frente a terceros, ante los actos ajenos a la liquidación de la
sociedad.
6. Artículo 224 del C. Co: Los administradores responderán ante los asociados
y ante terceros en el caso que inicien nuevas operaciones sociales a pensar
de encontrarse la sociedad en estado de cesación de pagos o cuando no
informan a los asociados sobre dicho estado.
21
Ob.cit. DELGADO Carlos Ignacio y otros, P73.
39
7. Artículo 373 del C. Co: Los administradores responderán solidariamente de
las operaciones sociales que celebren, cuando en las sociedades anónimas
no aparezca la sigla S.A.
8. Artículo 459 del C. Co: Cuando en las sociedades anónimas ocurran
pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por
ciento (50%) del capital sucrito, los administradores deben abstenerse de
iniciar nuevas operaciones y deberán convocar inmediatamente a la
Asamblea general, si no lo hace, serán responsables solidariamente por los
perjuicios que causen a los accionistas y a terceros de las operaciones
efectuadas con posterioridad a las pérdidas ocasionadas.
9. Artículo 1338 del C. Co: El factor deberá indemnizar a la sociedad por el
incumplimiento de las normas contables, fiscales y administrativas del
establecimiento de comercio.
10. Ley 222 de 1995 artículo 42: Los administradores responderán por los
perjuicios que causen a la sociedad, a los asociados y ante terceros por la
no preparación o difusión de los estados financieros.
11. Ley 222 de 1995 artículo 206: Cuando los bienes de la liquidación
obligatoria sean insuficientes para solucionar el pasivo externo y el pago se
hubiere entorpecido por las acciones u omisiones de los administradores de
la sociedad deudora, éstos responderán solidariamente por los daños que
ocasionen a los asociados o a terceros.
12. Supervalores, Resolución 400 de 1995 artículos 1,2,4 y 37: Los
administradores de las sociedades emisoras de bonos serán responsables,
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios que causen a los tenedores de
bonos o a terceros, cuando: a. emitan bonos sin sujeción a las
disposiciones legales, b. hagan declaraciones falsas en el prospecto, el
contrato de emisión, en los títulos o en los avisos y publicaciones, c.
repartan o paguen dividendos estando en mora de pagar los bonos o sus
intereses, d. emitan o coloquen bonos en condiciones distintas a las
contenidas e el prospecto o en el contrato de emisión.
40
3.7 ACCIONES DE RESPONSABILIDAD
3.7.1 Acción Individual de responsabilidad
La Acción Individual de responsabilidad se refiere a las acciones que tienen los
asociados o los terceros frente a los administradores ante el hecho culpable y el
daño ocasionado.
3.7.1.1
Acción Individual de los Asociados
Los asociados que vean afectado su patrimonio ante las actuaciones de los
administradores, podrán utilizar la acción individual de responsabilidad frente a los
administradores, con el fin de que le indemnicen el perjuicio ocasionado.
Para que se pueda llevar a cabo este tipo de acción se deberán presentar las
siguientes características:
1. Daño directo al asociado: Esta acción solo procede cuando existe un daño
directo y probado hacia uno de los socios.
2. Presupuestos de responsabilidad, es decir, deberán estar probados todos
los elementos de la responsabilidad que acredite que el administrador fue el
verdadero causante del perjuicio.
3. Finalidad: Se busca restituir el patrimonio del asociado ante los actos de los
administradores.
4. Naturaleza: “Por regla general se considera que esta acción es de tipo
extracontractual,
pues
el
administrador
se
encuentra
contractualmente con la sociedad pero no al asociado”22
22
Ibíd. P 78.
41
vinculado
5. Trámite y prescripción: En el caso en el cual no se haya pactado
arbitramento, la ley 222 en los artículos 233 y 235 señala que se deberá
llevar este tipo de acción por medio de un proceso verbal sumario y tendrá
un término de prescripción de cinco (5) años.
3.7.1.2
Acción Individual de Terceros
En principio, cuando existe un perjuicio ante un tercero, por causa de una o varias
actuaciones de los administradores, el tercero demandará directamente a la
sociedad, para que esta responda con su patrimonio, sin embargo existen dos
situaciones en las cuales, los terceros podrán ejercer la acción individual para el
administrador responda con su patrimonio personal:
1. Cuando el administrador actué extralimitando el objeto social y los estatutos.
2. Cuando la sociedad esté obligada a responder, es decir, cuando el daño se
hizo en el desarrollo del objeto social o cumplimiento de los estatutos, pero
carece de activos patrimoniales para apagar la indemnización.
Para que se pueda llevar a cabo este tipo de acción se deberán presentar las
siguientes características:
1. Deben estar probados lo elementos de la responsabilidad.
2. Debe ser interpuesta por el tercero que vio afectado su patrimonio.
3. Es de naturaleza extracontractual.
4. Trámite y prescripción: Este tipo de acción se llevará a través de un
proceso ordinario ante la jurisdicción ordinaria y tendrá una prescripción
ordinaria de diez (10) años.
42
3.7.2 Acción social de responsabilidad
“La acción social de la responsabilidad es una acción de carácter indemnizatorio
que pretende el resarcimiento de los daños sufridos por la sociedad como
consecuencia de la actuación de los administradores”.23
La ley 222 de 1995 en el artículo 25 señala que esta acción procede en contra de
los administradores, corresponde a la sociedad, previa decisión de la Asamblea
General o Junta de Socios la cual podrá ser adoptada aunque no conste en el
orden del día. En el presente caso, se deberá convocar por lo menos a los socios
que representen el veinte por ciento (20%) de las acciones, cuotas o partes de
interés de la sociedad. La decisión será tomada por la mitad más uno de las
acciones, cuotas o partes de interés e implicará la remoción del administrador.
Para que se presente este tipo de acción se deberán presentar las siguientes
características:
1. Deben estar probados lo elementos de la responsabilidad.
2. Debe ser interpuesta por el representante legal en nombre de la sociedad,
de no ser así dentro de los tres (3) meses siguientes a la fecha en que se
tomo la decisión, esta acción podrá ser ejercida en nombre de la sociedad
por cualquiera de las siguientes personas:
-
Cualquier administrador.
-
Cualquier socio o accionista.
-
El revisor fiscal.
-
Los acreedores que representen el cincuenta por ciento (50%) del pasivo
externo de la sociedad, siempre que el patrimonio de la sociedad no sea
suficiente para satisfacer sus créditos.
3. Es de naturaleza contractual
23
Ibíd. P 74.
43
4. En el caso en el cual no se haya pactado arbitramento, la ley 222 en los
artículos 233 y 235 señala que se deberá llevar este tipo de acción por
medio de un proceso verbal sumario y tendrá un término de prescripción de
cinco (5) años.
3.7 EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD
Por regla general las causales eximentes de responsabilidad para los
administradores son las mismas en materia de responsabilidad civil, sin embargo
el artículo 200 del C. Co señala que “no estarán sujetos a dicha responsabilidad,
quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o hayan votado en
contra, siempre y cuando no lo ejecuten”.
Lo anterior, hace referencia a las decisiones que adoptan los órganos colegiados
de la sociedad, sin embargo es importante precisar que aún en el caso en el cual
el administrador no haya participado en la decisión, esta causal de exoneración se
extingue, si el administrador ejecuta la decisión otorgada por los órganos sociales,
por lo tanto, lo perseguido por la disposición es la sanción del acto y no el hecho
de ser administrador.
44
CONCLUSIÓN
El régimen de responsabilidad civil de los administradores en las sociedades
comerciales requiere un especial trato por la gestión calificada que tienen estos
profesionales en el ejercicio de sus funciones. Es de vital importancia reconocer
que las labores de los administradores se centran principalmente en el manejo de
los negocios de los socios y en el cumplimiento del objeto social de la sociedad.
Es por lo anterior, que la sociedad, los socios y los terceros tienen una protección
jurídica especial ante las faltas de los administradores, esa protección se refiere a
las acciones individuales de responsabilidad con los socios y los terceros, las
cuales buscan la compensación por los daños causados a cada uno de ellos
respectivamente por los actos del administrador y la acción social de
responsabilidad que busca restablecer el patrimonio de la sociedad, cuando el
administrador ya sea por acción u omisión ha vulnerado los intereses de la
sociedad, por lo tanto debido a que estas acciones tienen fines diferentes, procede
la posibilidad de ejercer estas acciones simultáneamente.
En el C. Co. en su artículo 200 se señala el régimen general de responsabilidad de
los administradores, con la ley 222 de 1995 se dio un concepto más específico de
la calidad de los administradores y quienes podían ejercer sus funciones, así
mismo, dio origen a la acción social de responsabilidad que señalamos
anteriormente. Actualmente con la ley 1258 de 2008 por la cual se crea las
sociedades por acciones simplificadas, se ha mantenido el régimen de los
administradores pero se han presentado dos grandes modificaciones, la primera
en cuanto a que las personas que no tengan la calidad de administradores, pero
que ejerzan las funciones de ellos, responderán por las mismas obligaciones y
responsabilidades que tienen estos profesionales, y por otro lado, el ente
45
jurisdiccional deja de ser la jurisdicción ordinaria y pasa la competencia a la
Superintendencia de Sociedades.
Con lo anterior, pretendo establecer que el régimen de responsabilidad de los
administradores aunque no ha tenido cambios drásticos, se han dado grandes y
significativos aportes normativos en la materia, lo cual ha permitido ampliar el
concepto de responsabilidad desde los deberes propios de los administradores,
los sujetos que pueden ser administradores, las acciones y los entes
jurisdiccionales.
En el transcurso de los años, como se indico en el párrafo anterior, la legislación
colombiana ha dado significativos aportes en el desarrollo del presente tema.
Considero que esta legislación no se ha mantenido estáticamente, sino que ha
evolucionado de acuerdo a las necesidades mercantiles de la sociedad, de los
socios y de los terceros. Por lo tanto, aunque este régimen es actualmente
suficiente para cubrir las necesidades de la sociedad frente a sus administradores,
la legislación colombiana estará atenta ante los cambios del tráfico mercantil que
involucren directamente a la sociedad y a sus administradores en el desarrollo de
sus funciones, con el fin de poder regular cada una de las actuaciones que puedan
vulnerar el desarrollo efectivo de la sociedad.
46
BIBLIOGRFÍA
ARRUBLA Paucar Jaime Alberto. Contratos Mercantiles Tomo III. Contratos
Contemporáneos. Primera edición. Editorial Biblioteca Jurídica DIKE. 2005.
DECRETO 410 DE 1971. CÓDIGO DE COMERCIO DE COLOMBIA
DELGADO Carlos Ignacio y otros. Responsabilidad de Directivos. Editorial Legis.
Segunda Edición. Año 2004.
LEY 57 DE 1887. CÓDIGO CIVIL DE COLOMBIA.
LEY 222 del 20 de diciembre de 1995. “Por la cual se modifica el libro II del Código
de Comercio, se expide un nuevo régimen de procesos concúrsales y se dictan
otras disposiciones”.
LEY 1258 del 5 de diciembre de 2008. “Por medio de la cual se crea la Sociedad
por Acciones Simplificada”.
NARVÁEZ, José Ignacio. Teoría General de las Sociedades. Editorial Legis
OSSORIO Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales.
Editorial Heliasta.
REYES Villamizar Francisco. Derecho Societario.
Edición Tomo I.
47
Editorial Temis. Segunda
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Concepto Jurídico 220- 29991. Fecha
de publicación Julio 31 de 2001.
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Circular externa 100- 1006. Diario
Oficial 46.941 del 26 de marzo de 2008.
TAMAYO Jaramillo Javier, Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I. Editorial
Legis. Página 249. Segunda Edición. 2007.
48
No.
VARIABLE
1
2
3
4
NOMBRE DEL POSTGRADO
TÍTULO DEL PROYECTO
AUTOR
AÑO Y MES
5
NOMBRE DEL ASESOR
DESCRIPCIÓN DE LA VARIABLE
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO COMERCIAL
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
MÓNICA PATRICIA ORTEGA LONDOÑO
MARZO DE AÑO 2009
JUAN PABLO ESPINOSA GUARNIZO
LOS ADMINISTRADORES EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES SE CARACTERIZAN POR TENER UNA GESTIÓN CALIFICADA EN SU EJERCICIO PROFESIONAL, DEBIDO A QUE SUS FUNCIONES SE CENTRAN PRINCIPALMENTE EN
EL MANEJO DE LOS NEGOCIOS DE LOS SOCIOS, DE LA SOCIEDAD Y EN EL CUMPLIMIENTO DE SU OBJETO SOCIAL, ES DECIR, REQUIERE DE UNA ACTUACIÓN DE ACUERDO AL BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS PARA GARANTIZAR
LOS INTERESES DE LA SOCIEDAD Y SUS ASOCIADOS.
POR LO ANTERIOR, EN EL CASO DE EXISTIR UN DAÑO POR PARTE DE LOS ADMINISTRADORES A LOS SOCIOS, A LOS TERCEROS Y/O A LA SOCIEDAD, ESTOS TIENEN UNA ESPECIAL PROTECCIÓN JURÍDICA QUE BUSCA
GARANTIZAR LA COMPENSACIÓN PATRIMONIAL DE CADA UNO DE ELLOS POR LOS DAÑOS CAUSADOS POR LAS ACTUACIONES DE LOS ADMINISTRADORES.
6
DESCRIPCIÓN O ABSTRACT
MANAGERS IN COMMERCIAL COMPANIES ARE CHARACTERIZED BY A SKILLED MANAGEMENT IN A PROFESSIONAL, BECAUSE THEIR FUNCTIONS ARE MAINLY FOCUSED ON THE MANAGEMENT OF BUSINESS PARTNERS,
SOCIETY AND THE FULFILLMENT OF ITS OBJECTS. THE MANAGER REQUIRES A GOOD PERFORMANCE ACCORDING TO THE BUSINESSMAN TO SECURE THE INTERESTS OF THE COMPANY AND ITS PARTNERS.
THEREFORE, IN THE EVENT OF DAMAGE BY MANAGERS TO SHAREHOLDERS, THE THIRD AND / OR SOCIETY,
THEY HAVE A SPECIAL LEGAL PROTECTION AIMED AT ENSURING EQUITY
IN COMPENSATION EACH FOR THE DAMAGE CAUSED BY THE ACTIONS OF MANAGERS.
7
8
9
PALABRAS CLAVES O
DESCRIPTORES
ADMINISTRADORES
-
RESPONSABILIDAD
-
SOCIEDADES DE PERSONAS
-
SOCIEDADES DE CAPITAL
-
BUENA FE
-
DEBER DE DILIGENCIA Y CUIDADO
-
DEBER DE LEALTAD
-
ACCIÓN INDIVIDUAL DE LOS ASOCIADOS
-
ACCIÓN INDIVIDUAL DE LOS TERCEROS
-
ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD
SECTOR ECONÓMICO AL QUE COMERCIAL
PERTENECE EL PROYECTO
10
TIPO DE INVESTIGACIÓN
OBJETIVO GENERAL
11
OBJETIVOS ESPECÍFICO
12
-
FUENTES BIBLIOGRÁFICAS
ENSAYO JURÍDICO
ESTABLECER EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES ANTE SUS ACTUACIONES CUANDO HAN VULNERADO EL OBJETO SOCIAL DE LA SOCIEDAD O HAN EXTRALIMITADO SUS FUNCIONES
DETERMINAR LOS DIFERENTES GRADOS DE RESPONSABILIDAD QUE PUEDE TENER UN ADMINISTRADOR EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES
ESTABLECER LAS ACCIONES QUE LOS SOCIOS, LOS TERCEROS Y LA SOCIEDAD TIENEN PARA PROTEGER SU PATRIMONIO ANTE LAS ACTUACIONES DE LOS ADMINISTRADORES
ARRUBLA PAUCAR JAIME ALBERTO. CONTRATOS MERCANTILES TOMO III. CONTRATOS CONTEMPORÁNEOS. PRIMERA EDICIÓN. EDITORIAL BIBLIOTECA JURÍDICA DIKE. 2005.
DECRETO 410 DE 1971. CÓDIGO DE COMERCIO DE COLOMBIA
DELGADO CARLOS IGNACIO Y OTROS. RESPONSABILIDAD DE DIRECTIVOS. EDITORIAL LEGIS. SEGUNDA EDICIÓN. AÑO 2004.
LEY 57 DE 1887. CÓDIGO CIVIL DE COLOMBIA.
LEY 222 DEL 20 DE DICIEMBRE DE 1995. “POR LA CUAL SE MODIFICA EL LIBRO II DEL CÓDIGO DE COMERCIO, SE EXPIDE UN NUEVO RÉGIMEN DE PROCESOS CONCÚRSALES Y SE DICTAN OTRAS DISPOSICIONES”.
LEY 1258 DEL 5 DE DICIEMBRE DE 2008. “POR MEDIO DE LA CUAL SE CREA LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA”.
NARVÁEZ, JOSÉ IGNACIO. TEORÍA GENERAL DE LAS SOCIEDADES. EDITORIAL LEGIS
OSSORIO MANUEL. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURÍDICAS, POLÍTICAS Y SOCIALES. EDITORIAL HELIASTA.
REYES VILLAMIZAR FRANCISCO. DERECHO SOCIETARIO. EDITORIAL TEMIS. SEGUNDA EDICIÓN TOMO I.
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. CONCEPTO JURÍDICO 220- 29991. FECHA DE PUBLICACIÓN JULIO 31 DE 2001.
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. CIRCULAR EXTERNA 100- 1006. DIARIO OFICIAL 46.941 DEL 26 DE MARZO DE 2008.
TAMAYO
JARAMILLO DE
JAVIER,
TRATADO DELOS
RESPONSABILIDAD
CIVIL.
TOMO
I. EDITORIAL
LEGIS. PÁGINA
2007. PUEDEN LLEGAR A VER COMPROMETIDA SU RESPONSABILIDAD, BIEN FRENTE A
EN
EL DESARROLLO
SUS FUNCIONES,
ADMINISTRADORES
COMO
GESTORES
SOCIALES
YA SEA249.
PORSEGUNDA
ACCIÓN OEDICIÓN.
POR OMISIÓN
TERCEROS, BIEN FRENTE A LOS SOCIOS,O BIEN FRENTE A LA SOCIEDAD QUE ADMINISTRAN PARA ELLO ES IMPORTANTE ESTABLECER EL RÉGIMEN DE CAPACIDAD QUE TIENEN TANTO LAS PERSONAS NATURALES COMO
JURÍDICAS. EN SINTESIS ES IMPORTANTE RECALCAR QUE AQUELLAS PERSONAS JURÍDICAS QUE TIENEN COMO FINALIDAD DE CONSEGUIR UNA UTILIDAD PARA SUS CREADORES REQUIEREN UNA ESPECIAL
ADMNISTRACIÓN CON EL FIN DE LLEVAR A CABO EL OBJETO SOCIAL DE LA SOCIEDAD.
13
RESUMEN O CONTENIDO
A TRAVÉS DE LA TEORÍA ORGANICISTA,LOS DIFERENTES ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD DESARROLLAN LA GESTIÓN SOCIAL EN NOMBRE PROPIO DE LA SOCIEDAD, YA SEA COMO EL ÓGANO DE DELIBERACIÓN Y DECISIÓN, EL
ÓRGANO DE REPRESENTACIÓN, EL ÓRGANO DE FICALIZACIÓN Y EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN, ESTE ÚLTIMO ES LLEVADA A CABO DE ACUERDO A LOS DIFERENTES TIPOS SOCIALES Y ASÍ MISMO TIENEN 3 PRINCIPALES
DEBERES EN EL MOMENTO DE ACTUAR COMO TAL: BUENA FE, DEBER DE DILIGENCIA Y CUIDADO Y EL DEBER DE LEALTAD.
POR LO ANTERIOR, EN EL CASO QUE EL ADMINISTRADOR NO ACTUE DE ACUERDO A LOS DEBERES ANTERIORMENTE SEÑALADOS Y EXTRALIMETE SUS FUNCIONES, LOS SOCIOS, LOS TERCEROS Y LA SOCIEDAD,
TIENEN UNAS ACCIONES JUDICIALES QUE LES PERMITE RESTABLECER SU PATRIMONIO ENTRE ELLAS ENCONTRAMOS: ACCIÓN INDIVIDUAL DE LOS ASOCIADOS, ACCIÓN INDIVIDUAL DE LOS TERCEROS Y LA ACCIÓN SOCIAL
DE
RESPONSABILIDAD, LA CUAL BUSCA RESTABLECER EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD
14
METODOLOGÍA
EL TRABAJO TITULADO “RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES” SE LLEVÓ A CABO A TRAVÉS DE UN ENSAYO JURÍDICO, DONDE SE IMPLEMENTÓ UN MÉTODO INDUCTIVO, EN
CUAL SE DIERON LOS LINEAMIENTOS GENERALES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES, DESDE EL PUNTO DE VISTA DE QUIENES SON ADMINISTRADORES, CUALES SON SUS DEBERES Y CUALES ES EL TIPO DE
RESPONSABILIDAD CONSAGRADOS EN LA LEY, QUE PERMITAN IDENTIFICAR LAS CONDUCTAS DE BUENA FE, LEALTAD Y LA ACTUACIÓN DE ACUERDO A LA DILIGENCIA DE UN BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS, ASÍ MISMO, EL
TIPO DE RESPONSABILIDADES A LAS CUALES SE ENFRENTA UN ADMINISTRADOR ANTE LA EXTRALIMITACIÓN DE SUS FUNCIONES.
EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES REQUIERE UN ESPECIAL TRATO POR LA GESTIÓN CALIFICADA QUE TIENEN ESTOS PROFESIONALES EN EL
EJERCICIO DE SUS FUNCIONES. ES DE VITAL IMPORTANCIA RECONOCER QUE LAS LABORES DE LOS ADMINISTRADORES SE CENTRAN PRINCIPALMENTE EN EL MANEJO DE LOS NEGOCIOS DE LOS SOCIOS Y EN EL
CUMPLIMIENTO DEL OBJETO SOCIAL DE LA SOCIEDAD.
ES POR LO ANTERIOR, QUE LA SOCIEDAD, LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS TIENEN UNA PROTECCIÓN JURÍDICA ESPECIAL ANTE LAS FALTAS DE LOS ADMINISTRADORES, ESA PROTECCIÓN SE REFIERE A LAS ACCIONES
INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD CON LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS, LAS CUALES BUSCAN LA COMPENSACIÓN POR LOS DAÑOS CAUSADOS A CADA UNO DE ELLOS RESPECTIVAMENTE POR LOS ACTOS DEL
ADMINISTRADOR Y LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD QUE BUSCA RESTABLECER EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD, CUANDO EL ADMINISTRADOR YA SEA POR ACCIÓN U OMISIÓN HA VULNERADO LOS INTERESES DE
LA SOCIEDAD, POR LO TANTO DEBIDO A QUE ESTAS ACCIONES TIENEN FINES DIFERENTES, PROCEDE LA POSIBILIDAD DE EJERCER ESTAS ACCIONES SIMULTÁNEAMENTE.
15
CONCLUSION
EN EL C. CO. EN SU ARTÍCULO 200 SE SEÑALA EL RÉGIMEN GENERAL DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES, CON LA LEY 222 DE 1995 SE DIO UN CONCEPTO MÁS ESPECÍFICO DE LA CALIDAD DE LOS
ADMINISTRADORES Y QUIENES PODÍAN EJERCER SUS FUNCIONES, ASÍ MISMO, DIO ORIGEN A LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD QUE SEÑALAMOS ANTERIORMENTE. ACTUALMENTE CON LA LEY 1258 DE 2008 POR LA
CUAL SE CREA LAS SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS, SE HA MANTENIDO EL RÉGIMEN DE LOS ADMINISTRADORES PERO SE HAN PRESENTADO DOS GRANDES MODIFICACIONES, LA PRIMERA EN CUANTO A QUE
LAS PERSONAS QUE NO TENGAN LA CALIDAD DE ADMINISTRADORES, PERO QUE EJERZAN LAS FUNCIONES DE ELLOS, RESPONDERÁN POR LAS MISMAS OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES QUE TIENEN ESTOS
PROFESIONALES, Y POR OTRO LADO, EL ENTE JURISDICCIONAL DEJA DE SER LA JURISDICCIÓN ORDINARIA Y PASA LA COMPETENCIA A LA SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES.
CON LO ANTERIOR, PRETENDO ESTABLECER QUE EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES AUNQUE NO HA TENIDO CAMBIOS DRÁSTICOS, SE HAN DADO GRANDES Y SIGNIFICATIVOS APORTES
NORMATIVOS EN LA MATERIA, LO CUAL HA PERMITIDO AMPLIAR EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD DESDE LOS DEBERES PROPIOS DE LOS ADMINISTRADORES, LOS SUJETOS QUE PUEDEN SER ADMINISTRADORES, LAS
ACCIONES Y LOS ENTES JURISDICCIONALES.
EN EL TRANSCURSO DE LOS AÑOS, COMO SE INDICO EN EL PÁRRAFO ANTERIOR, LA LEGISLACIÓN COLOMBIANA HA DADO SIGNIFICATIVOS APORTES EN EL DESARROLLO DEL PRESENTE TEMA. CONSIDERO QUE ESTA
LEGISLACIÓN NO SE HA MANTENIDO ESTÁTICAMENTE, SINO QUE HA EVOLUCIONADO DE ACUERDO A LAS NECESIDADES MERCANTILES DE LA SOCIEDAD, DE LOS SOCIOS Y DE LOS TERCEROS. POR LO TANTO, AUNQUE ESTE
RÉGIMEN ES ACTUALMENTE SUFICIENTE PARA CUBRIR LAS NECESIDADES DE LA SOCIEDAD FRENTE A SUS ADMINISTRADORES,
LA LEGISLACIÓN COLOMBIANA ESTARÁ ATENTA ANTE LOS CAMBIOS DEL TRÁFICO MERCANTIL QUE INVOLUCREN DIRECTAMENTE A LA SOCIEDAD Y A SUS ADMINISTRADORES EN EL DESARROLLO DE SUS FUNCIONES, CON
EL FIN DE PODER REGULAR CADA UNA DE LAS ACTUACIONES QUE PUEDAN VULNERAR EL DESARROLLO EFECTIVO DE LA SOCIEDAD.