PROCURACION GENERAL - Publicación de dictámenes

GOBIERNO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
PROCURACIÓN GENERAL
Dictamen jurídico
EX- 2015-19755063-MGEYA-DGR
ADMINISTRACIÓN GUBERNAMENTAL
DE INGRESOS PÚBLICOS
Se requiere mi parecer sobre el criterio a adoptar para
disponer el reintegro de impuestos solicitados por los contribuyentes.
L
Mi opinión es la siguiente.
ER
A
I.- ANTECEDENTES
EN
Obra en orden 2 solicitud de reintegro del Impuesto de
Patentes sobre Vehículos en General formulada por la Sra. Norma Beatriz Gómez.
C
IO
N
G
A raíz de la solicitud de reintegro formulada, la Dirección
General de Rentas en IF-2015-28810396-DGR (orden 14), emitido por el Subdirector
General de Recaudación y Atención al Contribuyente de la Dirección General de Rentas,
en atención a la información producida por el Departamento Rendición e Imputación
determinó la devolución de la suma de $ 5.314,95 abonada en concepto de Impuesto de
Patentes sobre Vehículos en General a favor de la Sra. Norma Beatriz Gómez.
C
U
R
A
En IF-2015-29552088-DGCG (orden 22), la Dirección
General de Contaduría atento el dictamen jurídico que adjunta en el orden 20
(IF-2015-27643438-PGAAPYF) devuelve las actuaciones a esa Administración
Gubernamental de Ingresos Públicos, para que emita el acto administrativo
correspondiente para hacer efectivo el reintegro de que se trata.
PR
O
En IF-2015-27643438-PGAAPYF adjuntado en orden 20 este
organismo Asesor, consultado sobre el temperamento que corresponde adoptar, a los
efectos de ordenar la devolución de impuestos y tasas en el marco de lo establecido por
resolución 366/AGIP/2015, concluyó que aquéllas debían ser resueltas mediante el
dictado del acto administrativo pertinente, que reúna los requisitos establecidos en la Ley
de Procedimiento Administrativo de la CABA y en el marco de la competencia establecida
en la resolución citada.
En atención a lo precedentemente informado, en
IF-2015-32683088-DGR (orden 27), dado que se han devuelto desde la Contaduría
General otros expedientes por el mismo motivo, se solicita a la Dirección Legales se
expida acerca del tema en discusión.
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En IF-2015-35054730-AGIP (orden 33) se reseña el
requerimiento de la Dirección General de Contaduría y la opinión de esta Procuración
General expuesta en IF-2015-27643438-PGAAPYGF, destacando que los dictámenes
"sólo resultan aplicables al caso concreto y particular".
Agrega el informante que "atendiendo a cuestiones prácticas
y con el objeto de no resentir la relación con los contribuyentes en reclamos del tenor del
presente, resulta adecuado señalar que elementales principios jurídicos de celeridad
administrativa, economía procesal y razonabilidad, aconsejan una pronta solución jurídica
con matices diferentes a la plasmada en el Dictamen Jurídico que se acompaña en autos,
dado que optar por la solución allí brindada solo generaría en la Administración Tributaria
un cúmulo de dispendio y dilaciones administrativas priori innecesarias".
Puntualiza que ante la existencia de casos como el presente,
donde podría evidenciarse un supuesto de pago por error, una vez constatados los
montos oportunamente reclamados, la exigencia del dictado de un acto administrativo
previo a repetir del fisco local surge como manifiestamente inoficioso, corriendo el riesgo
de ocasionar un grave perjuicio en el sinalagma Fisco-Contribuyente, pudiendo ser
impulsado mediante un procedimiento más eficaz, ágil y dinámico, reñido a todas luces
con la necesidad pretendida.
Señala que en el dictamen agregado se dice que mediante
las providencias, "la Administración impulsa y ordena el procedimiento, pero no trasuntan
un juicio de valor ni se pronuncian sobre el fondo del asunto", observando que no todos
los casos planteados requieren un juicio de valor, limitándose a requerir la actuación por
parte de esta Administración Tributaria al único y solo efecto de "comprobar" lo
manifestado por el contribuyente reclamante, con los elementos probatorios colectados.
Concluye que en aquellos casos limitados a la mera
"comprobación de los hechos y montos reclamados", se podría recurrir a Documentos
Electrónicos, enmarcados bajo modalidad jurídica de "Informe", "Informe Técnico",
"Providencia Resolutiva" o algún otro documento específico que pudiera ser susceptible
de ser creado para atender dichas cuestiones, debidamente convalidado por la Dirección
General de Rentas.
Señala que se podría abarcar la posibilidad del dictado de un
acto administrativo de naturaleza colectiva que con debido fundamento aglutine
casuísticas similares y se integre con un Anexo donde se detallen aquellos casos que
ameritan repetición y/o devolución, constituyendo todas ellas, posibilidades mediante las
cuales se proporcione mayor certeza jurídica al resultar amparado en elementos de
competencia, causa, objeto, procedimiento, motivación y finalidad, susceptibles de
manifestarse con carácter previo, avalando y acompañando la remisión de orden de
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devolución y/o repetición a la Contaduría General, garantizando de esta manera principios
tales como el de celeridad y el de economía procesal.
II.- LA CUESTIÓN PLANTEADA
L
En primer término advierto que en el supuesto que tramita por
estas actuaciones el Subdirector General de Recaudación y Atención al Contribuyente de
la Dirección General de Rentas, IF-2015-28810396-DGR (orden 14) determinó que
correspondía el reintegro solicitado por la peticionante.
ER
A
Ello llevó a la Dirección General de Contaduría a solicitar la
emisión de un acto que así lo dispusiera, destacando lo expuesto en
IF-2015-27643438-PGAAPYF (orden 20) por esta Procuración General.
C
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N
G
EN
El dictamen de este organismo Asesor se emitió ante la
consulta realizada en EE 2015-24956887-MGETYA-DGCG, sobre temperamento a seguir
a fin de disponer la devolución de impuestos y tasas en el marco de lo establecido por
resolución 366/AGIP/2015, concluyendo que correspondía el dictado del pertinente acto
administrativo, con los recaudos de la Ley de Procedimiento Administrativo de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, y de acuerdo a las competencias que la resolución
366/AGIP/2015 asignaba.
R
A
Al respecto se comparten los términos del citado dictamen
pues ha sido emitido ante una consulta precisa y puntual respecto a la forma de
instrumentación de la decisión de devolver gravámenes.
C
U
No obstante corresponde efectuar algunas precisiones sobre
la cuestión planteada.
PR
O
La doctrina ha considerado que "El acto administrativo es un
acto jurídico realizado por la Administración, regido por el derecho administrativo...En
sentido amplio es toda declaración de voluntad, juicio, conocimiento o deseo efectuado
por el órgano que ejerce función administrativa en ejercicio de su potestad" señalando que
"En puridad el acto está integrado por el objeto, la motivación, la forma y el
contenido",(Tomás Hutchinson " Procedimiento Administrativo de la Ciudad de Buenos
Aires", Editorial Astrea, 2003, pág. 32 y sgtes).
Por su parte la Ley de Procedimiento Administrativo de la
CABA en su art. 7º establece como requisitos esenciales del acto administrativo: a)
competencia, b) causa y c) objeto, d) procedimientos, e) motivación y f) finalidad.
Y en el art. 8º dispone: "El acto administrativo se manifestará
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expresamente y por escrito, indicará el lugar y fecha en que se lo dicta y contendrá la
firma de la autoridad que lo emite; solo por excepción y si las circunstancias lo permitieren
podrá utilizarse una forma distinta".
En la medida en que la declaración de voluntad contenga
todos los elementos exigidos por la Ley de rito es un acto administrativo.
Convenido lo antedicho analizaré las consideraciones
vinculadas a la forma del disponer la devolución de impuestos.
Con relación a la repetición de gravámenes el art.72 del
Código Fiscal (t.o. 2015) dispone que "Los contribuyentes y responsables deberán
interponer ante la Dirección General de Rentas reclamo de repetición de los tributos,
cuando consideren que el pago ha sido indebido y sin causa. Cuando se interponga
reclamo de repetición se procederá en primer término a verificar la existencia de deuda
con respecto al tributo que se trata u otro tributo en el que el contribuyente o responsable
se encuentre o debiera estar inscripto En caso de detectarse deuda, se procede en primer
lugar a su compensación con el crédito reclamado, reintegrando o intimando el pago de la
diferencia resultante".
Por ello además de la comprobación de los pagos que
acredite haber hecho el contribuyente, debe verificarse que se reúnan los requisitos
establecidos en el art.72.
La exigencia del acto administrativo surge de la norma que
efectúa la delegación, esto la resolución 366/AGIP/2015, cuyo art.4º delegó "...en el/la
subdirector/a general de Recaudación y Atención al Contribuyente, el dictado y la
suscripción de: a) Actos administrativos sobre repeticiones, devoluciones y
compensaciones del impuesto sobre los ingresos brutos; impuesto inmobiliario y tasa
retributiva de los servicios de alumbrado, barrido y limpieza, mantenimiento y
conservación de sumideros; de patentes sobre vehículos en general y del impuesto de
sellos, o los que en el futuro los reemplacen, cuando el monto de los mismos no supere la
suma de pesos veinte mil ($ 20.000)".
Cualquiera sea la forma del acto que se adopte siempre va a
ser un documento electrónico pues así lo requiere el decreto 6/GCABA/2011 que instruyó
"a todos los organismos del Poder Ejecutivo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a
utilizar, del Sistema de Administración de Documentos Electrónicos (SADE), el módulo
"Generador De Documentos Electrónicos Oficiales -GEDO" como único medio de
creación, registro y archivo de Disposiciones".
En
el
caso
puntual
de
estas
actuaciones
el
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IF-2015-28810396-DGR, si bien está firmado por autoridad competente, cita el objeto y es
resultado de un procedimiento, no indica causa y la motivación que justifique la
devolución.
L
La doctrina ha dicho que la motivación, "comprende a la
causa del acto y la excede; es la explicación o denuncia de los motivos que provocan y
determinan un acto. Consiste en la exposición de motivos que realiza la administración
para llegar a la conclusión inserta en la parte resolutiva del acto"(Tomás Hutchinson en
"Procedimiento administrativo de la Ciudad de Buenos Aires" Ed. Astrea. Bs. As. 2003,
pág. 42).
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G
EN
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Se ha señalado como definición del acto administrativo que
"es una declaración unilateral efectuada en el ejercicio de la función administrativa, que
produce efectos jurídicos individuales en forma directa" (Dromi, "Derecho Administrativo",
Ediciones Ciudad Argentina) y también que es una "declaración proveniente de un órgano
estatal, emitida en ejercicio de la función materialmente administrativa y caracterizada por
un régimen exorbitante, que genera efectos jurídicos individuales directos con relación a
los administrados destinatarios del acto" (Cassagne, Juan Carlos, "Derecho
Administrativo", t. II, Abeledo-Perrot). Es decir, esencialmente encierra un acto de
voluntad, de cognición y decisión, precedido de un proceso intelectual y lógico, que en
nuestro derecho positivo debe cumplir con los requisitos de la Ley de Procedimientos
Administrativos de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires.
PR
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C
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A
Sin embargo, la forma no es sacramental, pero sí interesa lo
que disponga, así también son actos administrativos las notas, que, en ausencia de acto
administrativo expreso, remiten las autoridades administrativas a los administrados
haciéndoles conocer una determinada decisión, habida cuenta que aparece en ellas, más
allá de su eventual imperfección formal, la declaración configuradora del acto. La
Procuración del Tesoro de la Nación ha asignado a esta especie de nota la doble
condición de acto y notificación, pues en ellos se concreta expresamente la manifestación
de voluntad, independientemente de su defectuosa instrumentación (conf. Dr José
Antonio Manago Sup Act 12/07/2015 "Acerca de actos administrativos presuntamente
irrecurribles").
En atención a lo preceptuado por la normativa aplicable, un
"Informe" que contenga la causa, el objeto, la motivación y la finalidad, dictado o
convalidado por autoridad con facultad suficiente para resolver sobre la materia de que se
trate y cumpla con los recaudos del art. 8º de la Ley de Procedimiento Administrativo
citada, es un acto administrativo válido, no requiriendo una forma instrumental específica.
Sin perjuicio de ello, a fin de llevar un adecuado registro de
los actos de esta naturaleza que se otorgan, podría resultar conveniente la utilización del
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formato de disposición previsto en GEDO (conf. decreto 6/GCBA/2011).
III.- CONCLUSIÓN
Lo expuesto es la opinión que me merece la consulta
efectuada.
En tal sentido me expido de acuerdo a la delegación de
facultades dispuesta por resolución 216/PG/2009.
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G O B I E R N O DE LA C I U D A D DE B U E N O S A I R E S
Hoja Adicional de Firmas
Dictamen jurídico
Número: IF-2015-39447464- -PGAAPYF
Buenos Aires, Miércoles 30 de Diciembre de 2015
Referencia: -19755063-AGIP-2015
El documento fue importado por el sistema GEDO con un total de 6 pagina/s.
Digitally signed by Alicia Norma Arbol
Date: 2015.12.30 14:00:59 ART
Location: Ciudad Autónoma de Buenos Aires
ALICIA NORMA ARBOL
Procurador General Adjunto, de la Procuraci••n General Adjunta de Asuntos Patrimoniales y Fiscales
PROC. GRAL. ADJ. DE ASUNTOS PATRIMONIALES Y FISCALES (PG)
Digitally signed by Comunicaciones
Oficiales
DN: cn=Comunicaciones Oficiales
Date: 2015.12.30 14:01:33 -03'00'