La sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad anónima

La sociedad de responsabilidad limitada y la
sociedad anónima: estudio comparativo
[5.1] ¿Cómo estudiar este tema?
[5.2] Régimen legal, concepto y características. Sociedad unipersonal
[5.3] La constitución y la nulidad de la sociedad
[5.4] El capital social
[5.5] Las aportaciones sociales y las prestaciones accesorias
[5.6] Las participaciones sociales y las acciones: características generales.
Derechos del socio. Forma de representación de las acciones y de las
particiones sociales. Transmisión de unas y otras.
[5.7] Los órganos sociales
[5.8] Modificación de estatutos
[5.9] Aumento y reducción del capital
[5.10] Disolución, liquidación y extinción
fusión, escisión y cesión global de activo y pasivo
TEMA
[5.11] Las modificaciones estructurales: transformación,
Derecho mercantil y de sociedades
Esquema
TEMA 5 – Esquema
Derecho mercantil y de sociedades
Ideas clave
5.1. ¿Cómo estudiar este tema?
Debes estudiar las “Ideas clave”. Como consecuencia de la modificación
legislativa introducida por la Ley 25/2011, de 2 de agosto (a través de
ella se han modificado algunos aspectos del Real Decreto 1/2010, de 2 de julio,
sobre sociedades de capital, así como los párrafos 4º y 5º del artículo 34 de la
ley 3/2009, de 3 de abril, por el que se regulan las modificaciones estructurales
de las sociedades mercantiles), el Manual de la asignatura no se encuentra
actualizado a dichos cambios.
Será importante que acudáis a los citados textos legales; estos podéis
encontrarlos en la web de noticias.juridicas.com.
5.2. Régimen legal, concepto y características. Sociedad
unipersonal
El régimen general de las sociedades de capital desde el 1 de septiembre de 2010 lo
encontramos en el Real Decreto 1/2010, de 2 de julio, sobre sociedades de
capital, y en lo que se refiere a sus modificaciones estructurales (fusión, escisión,
etc.), en la ley 3/2009, de 3 de abril. Muchos de los preceptos de la primera de
estas normas y el artículo 34, párrafos 4º y 5º de la segunda de ellas, han sido
modificados Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de
Sociedades de Capital y de incorporación de la Directiva 2007/36/CE, del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de julio, sobre el ejercicio de
determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas.
Junto a este régimen general, existen regímenes específicos contenidos en
normas especiales (o preceptos específicos dentro de la normativa general)
aplicables a ciertos tipos especiales por su objeto. Estas sociedades
especiales se rigen primero por su normativa especial y de forma subsidiaria
por el régimen general.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Antecedentes. Función económica
Ambas sociedades, que son de capital, atribuyen una responsabilidad por
las deudas sociales a la propia sociedad, no a los socios, de forma que lo
único que comprometen estos es la aportación social que efectuaron para la
suscripción del capital, puesto que éste es el límite de su responsabilidad
(siempre subsidiaria).
La diferencia entre uno y otro tipo social, es que mientras la SL se concibió por el
legislador como una sociedad de pocos socios (aunque nada impide utilizar
esta forma para una gran empresa), en la cual la relación personal existente
entre ellos tiene gran relevancia y se configura como una sociedad “cerrada”; es
decir, la transmisión de participaciones a nuevos socios está sujeta a
estrictas limitaciones, sin que sea posible suavizar el régimen legal a través de
los estatutos; sin embargo, la SA está pensada para grandes empresas que,
incluso cotizan en bolsa, donde vender y adquirir acciones se efectúa por un
rápido y simple procedimiento (es una “sociedad abierta”), y en la que no
importan las características de los socios.
En las SA los requisitos formales que la rodean son muchos más y de menor
flexibilidad, por lo que no es un tipo social cómodo para pequeñas y medianas
empresas, aunque esto se ha visto muy suavizado con la Ley 25/2011, de 2 de
agosto, pues ésta ha venido a equiparar en muchos aspectos formales ambos tipos
sociales.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Concepto
Características
Objeto social: en ambas el objeto, sea cual sea, se considera mercantil.
Capital social mínimo: para la SL será como mínimo de 3.000 y para la
SA de 60.000€.
Asunción y desembolso del capital: tanto el capital de la SL como el
de la SA debe estar íntegramente asumido por los socios.
La sociedad, por tanto, no puede tener acciones ni participaciones en
“autocartera” (es decir, a nombre de la sociedad) adquiridas de forma originaria,
aunque sí puede adquirirlas de forma derivativa (pues mediante venta de un
socio a la sociedad, ésta puede adquirir en autocartera cierta parte de su capital
social).
Además, el capital de la SL tiene que estar desembolsado en su totalidad,
el capital de la SA es suficiente con que esté desembolsado en una cuarta
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
parte (la parte suscrita por un socio pero no desembolsada es lo que se
denomina dividendo pasivo –que es un derecho de crédito de la sociedad contra
el socio).
En el caso de que haya dividendos pasivos, debe expresarse: plazo
para su pago por el socio; la forma de pago (in natura o en metálico). No
pagar los dividendos pasivos en el momento correspondiente implica que el
socio no podrá ejercer su derecho de voto.
La reserva legal: la ley exige que una parte de las ganancias se destine a
formar la denominada “reserva legal”, que permitirá a la sociedad hacer frente a
situaciones imprevistas. La reserva legal debe ser del 20% del capital
social, de forma que hasta que esta cifra no se alcance, debe reservarse el
10% de los beneficios para formarla.
Valor del capital: las participaciones y las acciones se pueden valorar desde
distintos puntos de vista.
a) Valor nominal (hace referencia a la cifra de capital social que representa).
En la SA pueden existir acciones con distinto valor nominal, es decir, series
de acciones, en la SL, sin embargo, todas las participaciones tendrán el mismo
valor nominal, por tanto no puede haber distintas series.
b) Valor contable (valor a efectos de balance).
c) Valor real (tiene en cuenta el patrimonio social).
d) Valor de mercado (el precio que alguien está dispuesto a pagar para
comprarla).
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Estos valores pueden coincidir o no hacerlo.
La sociedad unipersonal
Es la sociedad con un único socio. Puede ser SL o SA.
La
unipersonalidad
puede
tenerse
desde
el
momento
de
la
constitución, o bien de forma sobrevenida (en un momento posterior),
como consecuencia de la adquisición de todo el capital por un único socio o por un
tercero.
La declaración de unipersonalidad, la pérdida de la unipersonalidad o
el cambio de socio único debe constar en el RM. La unipersonalidad
debe constar también en el nombre de la sociedad (S.L.U o S.A.U), en sus
facturas y en todos sus documentos.
Cuando no se hace constar públicamente la unipersonalidad y han
transcurrido seis meses desde que ésta se ha producido, el socio único
responde personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales durante el
período en que la sociedad es unipersonal.
Mientras la sociedad es unipersonal, el socio único hace las funciones de la
Junta General de socios.
5.3. La constitución y la nulidad de la sociedad
Requisitos formales de constitución
Ambos tipos sociales deben constituirse en escritura pública, la cual, deberá
presentarse para inscribir en el RM en dos meses desde su otorgamiento,
y de los daños causados por el incumplimiento de esta obligación, responden
solidariamente todos los socios fundadores y los administradores.
Hasta que la sociedad no está inscrita se le aplica el régimen ya estudiado de la
sociedad en formación. Si al año de su constitución la sociedad no se hubiera
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
inscrito, se le aplicarán las normas de la sociedad irregular, ya vistas con
anterioridad.
Tanto la SA como la SL se constituyen por fundación simultánea (todos los
socios están presentes en el acto fundacional, firmando la escritura pública). La SA,
además, puede constituirse por fundación sucesiva mediante suscripción
pública de acciones (en este caso, sólo los socios promotores están presentes en el
momento de la constitución, posteriormente se adherirán otros socios. Los socios
promotores propondrán un programa de fundación a la Comisión Nacional del
Mercado de Valores (CNMV). La SL no puede acogerse a esta forma de
constitución.
La inscripción es de carácter constitutivo del tipo social elegido pero no
del contrato de sociedad (art. 33 RD 1/2010).
Contenido mínimo de la escritura de constitución
La escritura estará firmada por todos los socios y debe contener como
mínimo lo siguiente:
Identidad de los socios fundadores: todos sus datos personales
(personas físicas: nombre completo, estado civil, dirección, documento de
identificación; y en el caso de personas jurídicas: denominación, domicilio,
datos de inscripción en el RM y CIF).
Voluntad de fundar una SA o SL, según el caso: los otorgantes han de
manifestar expresamente si desean que la sociedad sea unipersonal.
Aportaciones de los socios: lo que cada uno aporta, así como las
acciones/participaciones que cada uno suscribe a cambio de la aportación,
el desembolso efectuado y la justificación de la aportación. En el caso
de la SL debe hacerse constar que todas las participaciones sociales están
totalmente desembolsadas.
Persona/s a la que se encomienda inicialmente la administración de la
sociedad (deben ser mayores de edad o menores emancipados y, en cualquier
caso, si son extranjeros, con NIF).
Los estatutos que regirán la vida social.
Solo para la SA, la cuantía aproximada de los gastos de constitución.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Contenido mínimo de los estatutos
En los estatutos sociales debe constar, al menos, lo siguiente:
Sobre el capital social
En el caso de la SA, además, debe constar si las acciones están representadas
por medio de título o de anotaciones en cuenta y en el caso de que estén
representadas por títulos, si estos son nominativos o al portador. También
debe constar la parte desembolsada de cada una de las acciones y, de la parte
no desembolsada, el plazo y la forma en la que se efectuará el
desembolso.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Sobre el órgano de administración
Debe constar la forma de organizar el órgano de administración: no es
necesario expresar la estructura del órgano al que se confía inicialmente la
sociedad
(se puede expresar que el órgano de administración puede estar
formado por un administrador único, varios solidarios o varios mancomunados
o por un Consejo de Administración. Sin embargo, no es necesario que los
estatutos especifiquen por cuál de dichos sistemas de administración se opta).
Número de administradores o, al menos, el número máximo y mínimo.
Duración del cargo (sólo para SA, pues en las SL si no se dice nada al
respecto el cargo es indefinido).
Forma de retribución de los administradores, si el cargo es
retribuido, pues si el cargo es gratuito no es necesario hacerlo constar.
Nulidad de la sociedad
Causas:
Causas de nulidad de la sociedad:
Falta de capacidad de todos los fundadores.
Falta de consentimiento de, al menos, dos
fundadores, o de uno, si es sociedad unipersonal.
Objeto social ilícito o contrario al orden
público (el objeto social se refiere a las
actividades que puede desempeñar la sociedad en
el mercado, aquello a lo que se puede dedicar.).
Falta de desembolso total de las participaciones
sociales o del desembolso mínimo (el 25% de las
acciones).
No hacer constar ni escritura las aportaciones
de los socios.
No hacer constar en los estatutos los siguientes
extremos:
a) La denominación social
b) El objeto social
c) La cifra de capital social o éste no respetar el
mínimo legal
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Efectos de la nulidad
No es una nulidad propiamente dicha, por dos motivos.
El primero de ellos es que una verdadera nulidad no es subsanable, mientras
que los vicios de nulidad de los que pueden adolecer una sociedad sí son
subsanables mediante modificación de la escritura social.
El segundo de ellos es que, si los vicios no se subsanan, el efecto de la nulidad no
es el propio de una nulidad en sentido estricto (situar todo como si la sociedad
nunca hubiese existido: devolución de prestaciones, etc.), sino que su efecto es
similar a la disolución de la sociedad, ya que la nulidad de una sociedad
abre el período de liquidación de la misma (durante toda la fase
liquidatoria la sociedad mantiene su personalidad jurídica).
La nulidad no afecta a las obligaciones o créditos de la sociedad frente a
terceros (pues estos tienen derecho a reclamarlos).
Siguen vigentes las relaciones de la sociedad y de los socios (hasta que
la sociedad quedara totalmente liquidada); por tanto, los si los socios
deben dividendos pasivos a la sociedad, siguen obligados a retribuírselos;
asimismo, los socios tienen derecho a acudir a la junta general de la sociedad en
liquidación y reclamar allí su cuota de liquidación.
5.4. El capital social
Características o principios del capital social
El capital social, además de reunir los requisitos ya expuestos, debe reunir otras
características.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Características del capital social:
Realidad: es decir, cada participación que suscribe un socio
debe corresponder a una aportación evaluable
económicamente.
Estabilidad: Para alterar el capital deben modificarse los
estatutos y hacerse por el trámite legal establecido al efecto.
Correspondencia efectiva: lo que efectivamente aporta
el socio tiene que ser del mismo valor que el de las
participaciones que suscribe.
Suscripción plena y desembolso mínimo: el capital
debe estar plenamente suscrito (la sociedad no puede
quedarse capital en autocartera) y además debe estar
plenamente desembolsado, en el caso de la SL o, al menos
en un 25%, en el caso de la SA.
Capital mínimo: tanto la SL como la SA deben respetar la
cifra de capital mínima , cuyo importe es distinto para cada
una de ellas, como ya se ha visto. Dicha cifra no debe
Respetarse únicamente en el momento de su constitución,
sino también durante toda la vida social, de forma que si la
sociedad se viera obligada a reducir su capital por debajo de
su cifra mínima , estaría obligada a disolverse.
5.5. Las aportaciones sociales y las prestaciones accesorias
Las aportaciones sociales
Las aportaciones sociales son los bienes que entrega el socio a cambio de obtener la
condición de socios, es decir, el dinero u otro tipo de bienes que entrega a cambio
de adquirir la titularidad sobre un grupo de participaciones sociales o de acciones,
según el caso.
Las aportaciones pueden consistir en dinero (aportación dineraria) o en otra
clase de bienes (aportación no dineraria). Los bienes pueden ser materiales,
muebles o inmuebles, así como inmateriales (derechos). Sin embargo, las
aportaciones no pueden consistir en una prestación de un servicio, es decir, en
trabajo o industria, ya que esto sólo es posible en las sociedades personalistas.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Las aportaciones dinerarias
Deben estar hecha calculadas en euros o, si lo están en otra moneda,
tendrá constar su equivalencia; es necesario incorporar en la escritura un
certificado bancario que acredite la realidad de la aportación (es decir, que
pruebe que el dinero se ha depositado en la cuenta de la sociedad) o bien depositar
el dinero ante el propio notario (quien en cinco días lo depositará en entidad de
crédito en la cuenta de la sociedad).
Las aportaciones no dinerarias
En la escritura de constitución (o de aumento de capital) debe hacerse constar:
sus datos identificativos (los registrales, número de matrícula, etc.), el valor
y el número de participaciones o acciones atribuidas a cada una de ellas.
La valoración de las aportaciones:
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La responsabilidad por las aportaciones
a) Responsabilidad del aportante:
a’) si se aportan bienes o derechos asimilables (p.ej. derecho de propiedad
intelectual), el que aporta se obliga a la entrega y al saneamiento por
evicción igual que en la compraventa (el saneamiento por evicción
significa que el que entrega un bien responde si éste realmente no le pertenece y
su verdadero propietario lo reclama).
a’’) si se aporta un derecho de crédito (es la facultad de reclamar a alguien
una determinada cosa o prestación de un servicio), responde de su legitimidad
y de la solvencia del deudor;
a’’’) si se aporta una empresa o un negocio en conjunto, el aportante se
obliga al saneamiento del conjunto, si es que el vicio afecta a la totalidad del
mismo o a elementos que son esenciales para su explotación.
b) Responsabilidad del experto (para la SA): el perito que ha valorado las
aportaciones responde frente a sociedad, los socios y los terceros por los
daños que haya causado con su valoración, salvo si prueba que actuó con
la diligencia debida.
c) Responsabilidad por la valoración de las aportaciones en la SL: como
se ha mencionado en el cuadro anterior, responden de la valoración que hayan
dado a las aportaciones no dinerarias, los fundadores y el aportante y, en caso
de aumento de capital, además, los que sean socios en ese momento y los
administradores.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Las prestaciones accesorias
Todas o algunas participaciones sociales o acciones pueden llevar unida la
obligación de realizar una determinada cosa por parte del titular de las mismas, a
dichas obligaciones de hacer se las llama prestaciones accesorias.
Las prestaciones accesorias deben reunir algunos requisitos:
5.6.
Las
participaciones
sociales
y
las
acciones:
características generales. Derechos del socio. Forma de
representación de acciones y de las participaciones sociales.
Transmisión de unas y otras.
Características generales
Tanto las acciones como las participaciones sociales constituyen partes alícuotas,
indivisibles y acumulables del capital social y otorgan a su titular la condición de
socio. Deben estar numeradas correlativas y en la escritura de constitución o
aumento de capital han de constar el número de ellas adjudicadas a cada socio.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
El carácter pate alícuota significa que el importe total del capital social es el
resultado de multiplicar el número de acciones o participaciones por su valor
nominal.
Valor nominal y prima de emisión
Todas las acciones o participaciones que se emitan en los distintos aumentos de
capital deben crearse con el mismo valor nominal que las ya existentes, sin
embargo, si se desea que el nuevo socio las adquieran por un valor superior al
nominal, dichas acciones o participaciones se crean con una prima de emisión
(ésta no forma parte del capital social). Así, la diferencia entre el precio de venta
y el valor nominal será el valor de la prima de emisión.
La indivisibilidad quiere decir que ni las acciones ni las participaciones
pueden ser objeto de fraccionamiento o división, es decir, nadie puede ser
titular de una parte de una acción, ello sin perjuicio de la copropiedad y derecho
de usufructo sobre las acciones/participaciones.
En caso de copropiedad sobre una o varias participaciones o
acciones (varias personas titulares de las mismas acciones/participaciones),
los copropietarios habrán de designar una sola persona para el
ejercicio de los derechos de socio, y responderán solidariamente frente a la
sociedad de cuantas obligaciones se deriven de esta condición.
En caso de usufructo de participaciones o de acciones (el usufructo es el
derecho real a usar algo y a percibir sus frutos o rendimientos. Su existencia
desdobla la propiedad en nuda propiedad –la tiene propietario- y el usufructo –
la tiene el usufructuario) la cualidad de socio reside en el nudo
propietario, pero el usufructuario tendrá derecho en todo caso a los
dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo. Salvo disposición
contraria de los estatutos, el ejercicio de los demás derechos del socio
corresponde al nudo propietario.
En otro orden de cosas, es importante señalar que las acciones y participaciones
pueden adquirirse de forma originaria (cuando las acciones/participaciones
se emiten por primera vez en la constitución de la sociedad o en un aumento de
capital); o de forma derivativa (en un momento posterior, adquiriendo las que
vende otro socio p.ej). La adquisición de accione o participaciones otorgan a su
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
titular la condición de socio. A su vez el ser socio de una sociedad implica tener una
serie de derechos políticos y económicos en el seno de la sociedad y también
unas obligaciones.
Las clases y las series de acciones o participaciones
Cuando hablamos de clases de acciones o de participaciones nos referimos a
que en una determinada sociedad sus acciones/participaciones no son iguales en
derechos. Así todas las acciones/participaciones de una misma clase llevarán
aparejados los mismos derechos y estos serán diferentes de los de las otras clases.
Las acciones/participaciones pueden ser de distintas clases, así:
En la SL el valor nominal de las participaciones sin voto no puede superar la
mitad del capital social y en la SA no superará la mitad del capital
desembolsado.
Series de acciones
Cuando el capital de una SA está formado por distintas series de acciones, ello
significa que sus acciones no tienen todas el mismo valor nominal (en la SL no
puede haber series). Así pues, las acciones de una misma serie tienen el mismo
valor nominal y éste es distinto al de las otras series.
o
Los derechos del socio (arts. 93 a 97 RD 1/2010)
1º. Derecho a participar en las ganancias
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Derecho al reparto anual de dividendos:
Siempre que esté cubierta la reserva legal indisponible el socio tiene
derecho a que se le repartan dividendos (beneficios). El derecho al
dividendo debe ser proporcional al capital que posea cada socio.
Sin embrago para que el socio reciba dividendos es necesario que la
Junta General acuerde su reparto. No obstante, a partir del quinto
ejercicio social (desde la inscripción de la sociedad en el RM) y siempre
que esté cubierta la reserva legal, si la Junta no acuerda el reparto de, al
menos, un tercio de los beneficios propios de la explotación del objeto
social y obtenidos en el ejercicio anterior, el socio que votó a favor del
reparto en la Junta tiene derecho de separación de la sociedad.
Derecho a participar en el patrimonio resultante de la
liquidación:
El reparto del haber social en el momento de la liquidación de la
sociedad se hace, a falta de pacto expreso en los estatutos y a falta
de acuerdo de la Junta General, en proporción al valor nominal de
las acciones.
2º.- Derecho de suscripción preferente
Es el derecho a suscribir acciones/participaciones en los aumentos de
capital en un número proporcional al capital que ya posee el socio.
No surge derecho de suscripción preferente cuando se hace
aumento de capital con cargo a reservas, en este caso, las
acciones/participaciones
nuevas
se
asignan
a
los
accionistas
gratuitamente.
3º.- Derecho de asistencia y derecho voto en las Juntas:
Derecho de asistencia a las Juntas y derecho a votar en ellas. El derecho
de voto siempre debe ser proporcional al capital que el socio
posea.
Cabe ejercer el derecho de voto, con presencia física a la Junta, por
correo postal o voto electrónico y por cualquier medio de
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
comunicación a distancia, siempre que quede debidamente garantizada
la identidad del sujeto.
4º.- Derecho de información:
5º.- Derecho de impugnación de acuerdos sociales:
Los socios pueden impugnar en el plazo legal para ello los acuerdos de la
Junta General y los del Consejo de administración, pero para
hacerlo respecto a los de este último, los socios que impugnen deben
poseer al menos el 5% del capital social.
La representación de las acciones y de las participaciones sociales
Las acciones
Las acciones pueden representarse mediante títulos o por medio de
anotaciones en cuenta.
Los títulos son documentos en papel que representan una o varias acciones de
la misma serie. Aunque esté previsto que ésta sea la forma de representación de las
acciones puede que los títulos no se lleguen a emitir y que tampoco existan
resguardos provisionales, en cuyo caso, el documento de las acciones será la
escritura en la que el socio las adquiere (constitución, aumento de capital o
adquisición derivativa, como la compraventa).
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
En los títulos deben constar si estos son nominativos o al portador. Los
estatutos deben señalar la forma de representación de las acciones
(títulos- y si estos son nominativos o al portador- o por medio de anotaciones en
cuenta- que siempre es un sistema nominativo).
Para las acciones con títulos nominativos es importante el Libro-registro de
acciones nominativas, cuya llevanza es obligatoria para la sociedad. En él
constarán dichas acciones registradas, así como las sucesivas trasmisiones de las
mismas que se produzcan.
Las anotaciones en cuenta constituyen una forma de representación mediante
la inscripción de las acciones en un registro contable, informático y siempre
nominativo. Este registro lo llevan sociedades de servicios de inversión o
entidades de crédito autorizadas para el depósito y administración de
valores. Cuando se trata de acciones de sociedades cotizadas el registro de sus
acciones se encomienda a la Sociedad de Sistemas. Las acciones de las
sociedades
cotizadas
siempre
deben
estar
representadas
mediante
anotaciones en cuenta.
Hay una serie de supuestos en los que necesariamente las acciones de la sociedad
deberán estar representadas mediante títulos nominativos o mediante anotaciones
en cuenta:
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Las participaciones sociales
No pueden estar representadas ni mediante títulos ni mediante
anotaciones en cuenta, por lo tanto, las participaciones sociales constarán en la
escritura pública en virtud de la que se adquieren (escritura de constitución,
aumento de capital o compraventa u otra forma de adquisición derivativa). A estos
efectos, reviste una gran importancia el Libro-registro de socios de la
sociedad, en el que los administradores tienen la obligación de hacer constar
quiénes son los socios, por lo que anotarán las diferentes transmisiones de
participaciones sociales que se lleven a cabo.
Transmisión de las acciones y de las participaciones sociales
La transmisión de acciones/participaciones sociales es un acto que no accede al
RM, y fiscalmente es beneficiosa, pues está exenta de IVA y de ITPAJD
(excepto algunos casos de transmisión de obligaciones de sociedades cotizadas).
Forma de transmisión de las acciones y de las participaciones
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Régimen de transmisión de las acciones y de las participaciones
sociales
En primer lugar, es conveniente señalar que ni las acciones ni las
participaciones sociales pueden transmitirse antes de la inscripción de
su acto creador. En virtud la prohibición legal recogida en el art. 34 del RD
1/2010, no pueden transmitirse las acciones ni las participaciones sociales hasta
que el acto creador de las mismas (escritura de constitución o de aumento de
capital) estén inscritos en el RM.
Visto lo anterior, pasemos a examinar cuál es el régimen de transmisión de las
acciones y de las participaciones sociales, de decir, qué requisitos son necesarios
para su enajenación. Dicho régimen es distinto en la SA y en la SL
Régimen de transmisión de las acciones (SA)
En la SA el principio general es de libre transmisibilidad de la acción, salvo
disposición estatutaria en contra. Es decir, para poder transmitir una acción
no es necesario pedir autorización a la sociedad, pues, en principio, no existe
derecho de adquisición preferente por parte de los socios. Pero esta máxima puede
verse modificada por los estatutos sociales, los cuales, pueden contener
restricciones a la libre transmisibilidad del capital social, estas restricciones
consistirán en la necesidad de pedir autorización a la Junta general para la
enajenación de acciones en ciertos supuestos, o bien en la prohibición de
transmitir durante cierto lapso de tiempo.
Sin embargo, los estatutos no pueden establecer cualquier tipo de cláusula
restrictiva, ya que algunas prohibiciones están prohibidas por la ley.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Régimen de transmisión de las participaciones sociales (SL)
En la SL solamente es libre la transmisión voluntaria por acto inter
vivos en ciertos casos, así lo es entre socios o a favor del cónyuge,
ascendiente o descendiente del socio o de sociedades del mismo grupo,
salvo previsión estatutaria (es decir, los estatutos pueden endurecer el
régimen de transmisión para que la enajenación de participaciones sociales no sea
libre en todos esos casos citados, sino sólo en alguno de ellos).
Fuera de los casos en los que la transmisión es libre, en los demás supuestos el
socio que se proponga transmitir su participación o participaciones deberá
comunicarlo por escrito a los administradores, haciendo constar el número y
características de las participaciones que pretende transmitir, la identidad del
adquirente y el precio y demás condiciones de la transmisión. La transmisión
quedará sometida al consentimiento de la sociedad, que se expresará
mediante acuerdo de la Junta General. La sociedad sólo podrá denegar el
consentimiento si comunica al transmitente, por conducto notarial, la identidad de
socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. Si son varios los
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
socios concurrentes interesados en adquirir, se distribuirán las participaciones
entre todos ellos a prorrata de su participación en el capital social. También puede
acordar la junta general que sea la propia sociedad la que adquiera las
participaciones.
Para ambos tipos sociales, SA y SL, si se transmiten acciones o participaciones
sociales habiéndose incumplido alguna de las cláusulas restrictivas las
consecuencias serán las siguientes:
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
5.7. Los órganos sociales
Junta general de socios
La Junta General (JG) es la reunión de los socios. En la SA, para que ésta se
considere válidamente constituida deberá estar presente, al menos, un
determinado porcentaje del capital social, a lo que se denomina “quórum”,
que veremos en puntos posteriores. Todos los socios, incluso los ausentes y
disidentes, quedan sometidos a los acuerdos de la JG.
Competencias de la Junta General
Clases de Junta General
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Convocatoria de la Junta General
La JG universal (aquella en la que están presentes todos los socios) no necesita
ser convocada y puede reunirse en cualquier lugar.
¿Quién puede convocar?
La junta debe ser convocada por los administradores dentro de los seis
primeros meses para la JG ordinaria y para las JG extraordinarias, por iniciativa
propia cuando lo crean conveniente, o bien a instancias de socios que
representen, al menos, el 5% del capital.
Cuando la convocatoria haya sido solicitada por la minoría citada
anteriormente, el administrador tendrá dos meses para hacerlo.
En el caso de que los administradores no convoquen la junta, cualquier
socio, si se trata de JG ordinaria, o socios que representen el 5% del capital, para la
JG extraordinaria, puede solicitar que la convoque el juez.
Cuando el órgano de administración se queda “descabezado” (cuando no
hay administrador o falta uno mancomunado) también cabe la convocatoria
judicial de la junta a solicitud de cualquier socio o que la junta sea convocada
por los administradores que continúen en el cargo.
Forma de la convocatoria: ¿Cómo se debe convocar?
La convocatoria siempre debe expresar el nombre de la sociedad, la fecha y hora de
la reunión, el orden del día, en el que figurarán los asuntos a tratar, y el cargo de la
persona o personas que realicen la convocatoria.
Tanto en la SA como en la SL, a falta de previsión estatutaria la JG
deberá convocarse publicando la convocatoria en el (BORME) y en la
página web de la sociedad. Si la sociedad no tiene web, la convocatoria se
publicará en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté
situado el domicilio social.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Los
estatutos,
no
obstante,
pueden
establecer
una
forma
de
convocatoria distinta a la explicada, en concreto, pueden prever que la
convocatoria se realice mediante anuncio publicado en la página web de la
sociedad o por cualquier procedimiento de comunicación, individual y
escrita, que asegure la recepción del mismo por todos los socios en el domicilio
designado al efecto o en el que conste en la documentación de la sociedad.
También está permitido que los estatutos prevean con carácter voluntario y
adicional a lo anterior, que la convocatoria se haga mediante publicación en uno de
los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio
social. En el caso de la sociedad anónima con acciones al portador, los
estatutos deberán señalar que la convocatoria necesita, al menos,
publicación en el BORME.
Segunda convocatoria
En la convocatoria de la JG de la sociedad anónima puede establecerse
una segunda convocatoria para el caso en que la JG no pudiera reunirse en
primera por falta de quórum. La fecha prevista para la segunda convocatoria será,
al menos, veinticuatro horas después que la primera.
Si la segunda convocatoria no constaba en el anuncio de convocatoria, deberá ser
anunciada dentro de los quince días siguientes a la fecha de la junta no celebrada y
con al menos diez días de antelación a la fecha fijada para la reunión.
¿Con qué antelación se debe convocar?
En la SA: antelación de un mes.
En la SL: antelación de quince días.
Quórum para la válida constitución de la Junta General
El quórum es el capital social mínimo que debe estar presente en la Junta,
físicamente o representado, para que la misma quede válidamente constituida.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Quórum de la Junta General
En la SA:
Quórum ordinario: e n 1ª convocatoria,
el 25% de l capital suscrito con derecho a
voto; en 2ª convocatoria , cualquier
porcentaje, salvo que los e statutos lo
establezcan, que siempre se rá infe rior al
exigido en 1ª convocatoria.
Quórum reforzado: para modificación de
estatutos, modificaciones estructurales y
otros: 1º convocatoria el 50% y en 2ª el
25%.
En la SL:
No hay quórum ne cesario.
Asistencia a la Junta General
La Junta General es, por definición, la reunión de todos los socios, por
esta razón, es principio general que todos los socios pueden asistir a
ella; si bien este derecho puede verse limitado en cierta forma en las SA por los
estatutos sociales; estas limitaciones no pueden darse en las SL.
Siempre que lo digan los estatutos o lo decida el presidente de la Junta General,
pueden asistir también a la JG otras personas no socios, cuya presencia es
necesaria para la buena marcha de la sociedad, p.ej., el gerente, el director, etc.
Asistencia a la Junta General:
En la SA:
Los e statutos puede n limitar la
asiste ncia a la titularidad de un
núme ro de acciones nunca superior al
1 por 1000 del capital social.
En la SL:
Todos los socios tie ne n de recho asistir.
Si posibilidad de limitar e ste derecho
En la SL y en SA:
Los administradore s deben asistir
siempre
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La asistencia a la JG puede ser física, telemática (sólo en SA) o por
medio de representación, es decir, por apoderado.
La asistencia por medio de apoderado queda sometida a lo siguiente:
- En las SL, el socio sólo podrá hacerse representar en la junta general por su
cónyuge, ascendiente o descendiente, por otro socio o por persona que
ostente poder general conferido en documento público con facultades
para administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en territorio
nacional. Los estatutos podrán autorizar la representación por medio de otras
personas.
La representación deberá conferirse por escrito. Si no constara el
apoderamiento en escritura pública, deberá hacerse uno especial para cada junta.
- En las SA, el socio podrá hacerse representar en la JG por medio de
cualquier persona, aunque ésta no sea accionista. Los estatutos podrán limitar
esta facultad.
La representación deberá conferirse por escrito o por medios de
comunicación a distancia, que cumplan con los requisitos establecidos para el
ejercicio del derecho de voto a distancia y con carácter especial para cada
junta.
Tanto en el caso de la SA como de la SL la representación es siempre
revocable. La asistencia personal a la junta del representado tendrá
valor de revocación.
Mesa de la Junta General
Salvo disposición contraria de los estatutos, el presidente y el secretario de la
JG serán los del consejo de administración y, si no hay consejo, lo serán los que
sean designados por los socios concurrentes a la JG al comienzo de la reunión.
Adopción de acuerdos en la Junta General
En este epígrafe examinaremos cuántos votos a favor son necesarios para poder
adoptar acuerdos en la JG.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Como puede comprobarse en los siguientes cuadros, existen dos tipos de
mayorías: la simple (aplicable con carácter general para todos los acuerdos) y
la reforzada (que es la requerida para alcanzar acuerdos sobre ciertas materias).
Adopción de acuerdos en la JG de la SL:
La mayoría ordinaria: mayoría de los votos emitidos
Siempre que representen , al menos 1/3 del capital social
La mayoría legal reforzada
Para la modificación de estatutos y aumento y reducción
del capital , + del 50% del capital social
Para autorizar a los administradores a dedicarse a la
misma actividad que el objeto social , para
modificaciones estructurales, traslado de domicilio al
Extranjero, exclusión de socios y suprimir o limitar el
derecho de preferencia en aumentos de capital, se
necesitan 2/3 del capital social.
Adopción de acuerdos en la JG en la SA:
La mayoría ordinaria: 50%+1 de los votos presentes o
representados.
La mayoría legal reforzada: para la modificación de
estatutos, modificaciones estructurales, traslado del
domicilio al extranjero, suprimir o limitar el derecho de
preferencia en aumentos de capital o emisión de
obligaciones, se necesitan en 2/3 del capital presente o
representado, si el acuerdo se adopta en 1ª convocatoria.
Si se adopta en 2ª convocatoria, en ésta debe estar
representado al menos el 25% del capital social
Los estatutos pueden reforzar estas mayorías, pero en el caso de la SL ese
reforzamiento no puede implicar exigir la unanimidad.
En la SL, los estatutos podrán exigir, además de las mayorías anteriores, que exista
el voto favorable de un determinado número de socios.
El órgano de administración
Los administradores pueden ser persona físicas o jurídicas, en este
segundo caso, debe designarse una persona física que la represente de
forma permanente. Esta designación se inscribirá en el Registro Mercantil.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Si el administrador persona jurídica desea revocar a su representante debe
designar previamente a la persona que la sustituirá, de lo contrario la revocación
quedará sin efecto.
Los administradores de la SA o de la SL pueden ser socios o un tercero sin
esta condición. Para ser administrador, además, es necesario tener plena
capacidad para disponer de los bienes, ser mayor de edad o estar
emancipado y tener NIF en España.
No pueden ser administradores:
Los menores de edad no emancipados.
Los judicialmente incapacitados.
Las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no haya
concluido el período de inhabilitación.
Los condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el
orden socioeconómico, contra la seguridad colectiva, contra la Administración
de Justicia o por cualquier clase de falsedad.
Los que por razón de su cargo no puedan ejercer el comercio.
Los funcionarios al servicio de la Administración pública con funciones a su
cargo que se relacionen con las actividades propias de las sociedades de que se
trate.
Los jueces o magistrados.
Las demás personas afectadas por una incompatibilidad legal.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Estructura del órgano de administración
Se denomina estructura del órgano de administración a la forma que va a adoptar
éste. Las distintas formas de organizarse el órgano de administración son las
siguientes:
En la SA cuando haya más de dos administradores mancomunados, el
órgano de administración deberá ser un Consejo de Administración.
Los estatutos pueden prever
todos
o
alguno
de
los
sistemas
de
representación indicados. Cuando los estatutos prevén un sistema único,
si se quiere utilizar un sistema distinto de administración hay que modificar
estatutos. Si se prevén todos los sistemas previstos, la junta puede optar en
cada momento por el sistema que considere oportuno sin necesidad de modificar
estatutos.
Competencias
La idea básica es que los administradores son los encargados de la gestión
social y los representantes orgánicos de la sociedad, es decir, los únicos
que puede actuar en su nombre. Por tanto, pueden llevar a cabo cualquier
actuación sin pedir autorización a la JG, siempre que esté dentro del objeto social y
que no sea competencia de dicha Junta. Sin embargo, esta idea tiene ciertos
matices, así por ejemplo, el administrador no puede autocontratar sin autorización
de la JG. Tampoco puede llevar a cabo adquisiciones onerosas en los dos años
siguientes a la constitución de la sociedad que tengan un importe igual o superior a
una décima parte del capital social, sin autorización de la JG.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Si la forma de administración es un administrador único, éste será el
representante de la sociedad; si existen varios administradores solidarios,
cualquiera de ellos individualmente puede representar a la sociedad; si
estamos
ante
un
sistema
de
administración
compuesto
por
varios
administradores mancomunados, ello significa que para representar a la
sociedad tendrían que, al menos dos de ellos, actuar de forma conjunta. Si
el administrador es un Consejo de Administración, la representación de la
sociedad la ostenta él de forma colegiada.
Sin embargo, el Consejo puede nombrar a un consejero-delegado que actúe en
su nombre. También puede apoderar para actuar en su nombre a cualquiera de
los miembros del Consejo. Fuera de este, sin embargo, los administradores
no pueden nombrar apoderados, pues esto es competencia de la JG.
Nombramiento
El nombramiento de los administradores es siempre competencia de la JG.
El nombramiento surte efectos desde el momento de su aceptación por el
nombrado. Cuando ésta se produce hay que inscribir en el RM el
nombramiento, para lo que existe un plazo de diez días.
Para su inscripción en el RM es suficiente presentar la certificación del acuerdo con
las firmas legitimadas. Sin embargo, si el nuevo nombramiento implicara un
cambio del sistema de administración (p.ej. se cambia de un administrador único a
dos solidarios) dicha modificación debe hacerse en escritura pública, que es la que
se llevará al RM.
Duración del cargo
En la SL el nombramiento puede hacerse por tiempo indefinido o por un
período concreto, si los estatutos no especifican nada al respecto, se entenderá que
es por tiempo indefinido. Sin embargo, los estatutos de la SA sí deben hacer
constar la duración del cargo, que podrá ser por un plazo máximo de seis años.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Prohibición de competencia
Los administradores no podrán dedicarse, por cuenta propia o ajena, al mismo,
análogo o complementario género de actividad que constituya el objeto social,
salvo autorización expresa de la sociedad, que se otorgará por acuerdo
de la JG.
Remuneración
El cargo de administrador puede ser gratuito o retribuido. Si los
estatutos no prevén nada, se entiende que es gratuito.
Si el cargo es retribuido debe hacerse constar en los estatutos en qué
consistirá la retribución. La forma de remuneración puede ser de muy diversa
índole, así ésta puede consistir en:
Participación en los beneficios sociales: En la SL no puede ser
superior al 10% de los beneficios; en la SA, dicha participación solo podrá
ser detraída de los beneficios líquidos y después de estar cubiertas las
atenciones de la reserva legal y de la estatutaria y de haberse reconocido
a los accionistas un dividendo del 4%, o el tipo más alto que los estatutos
hubieran establecido.
Un sueldo fijo a determinar por la JG en cada ejercicio.
En la SA también puede consistir en la entrega de acciones (stock options).
La aplicación de este sistema requiere un acuerdo de la JG en el que se
determinarán los detalles de las acciones a entregar.
5.8. Modificación de estatutos
El órgano competente para aprobar la modificación de estatutos es la Junta
General.
Excepción a lo anterior: el traslado de domicilio dentro del mismo
término municipal lo hace el administrador sin necesidad de acuerdo de la
JG. También puede el administrador suprimir o trasladar la web corporativa (el
domicilio en la red).
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La modificación de estatutos debe hacerse en escritura pública e
inscribirse en el RM.
La mayoría requerida para el cambio de estatutos, como se ha comentado
anteriormente, es de la mayoría del capital existente en la SL o de los 2/3 del
capital presente o representado, siempre que éste represente al menos el 25%
del capital, en la SA.
5.9. Aumento y reducción de capital
El aumento y reducción de capital implican una modificación de los
estatutos sociales, ya que como se ha dicho, estos deben hacer constar la cifra de
capital social. Por tanto, uno y otro, deben formalizarse en escritura
pública e inscribirse en el RM.
El aumento del capital
Se puede aumentar el capital social creando nuevas acciones o
participaciones sociales, o bien elevando el valor nominal de las ya
existentes. Cuando se realice elevando el valor nominal será preciso el
consentimiento de todos los socios, salvo en el caso de que se haga
íntegramente con cargo a beneficios o reservas que ya figurasen en el último
balance aprobado.
Está permitido efectuar un aumento de capital creando nuevas acciones o
participaciones con prima de emisión, la cual, deberá ser satisfecha por
completo en el mismo momento de la suscripción.
El aumento de capital puede hacerse con cargo a:
Aportaciones dinerarias: el socio que adquiere las nuevas acciones o
participaciones aporta una cantidad de dinero.
Aportaciones no dinerarias: el socio que adquiere las nuevas acciones o
participaciones aporta bienes muebles o inmuebles no dinerarios.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Por compensación de créditos contra la Sociedad: el socio que adquiere
las nuevas acciones o participaciones no paga ni aporta nada, sino que condona
créditos que tenía contra la sociedad, es una compensación de deudas.
Los créditos deben ser líquidos, vencidos y exigibles (en la SA, al
menos, el 25% de los mismos y el resto deben serlo en 5 años).
Reservas o a beneficios: la sociedad decide aumentar capital social siendo
ella la que “paga” por la suscripción del nuevo capital social, aportando para ello
dinero que tiene guardado en concepto de reservas o beneficios acumulados. En
este supuesto, todos los socios tienen derecho a suscribir el nuevo capital social
(pues el dinero utilizado para la suscripción del aumento es de todos ellos).
Por conversión de obligaciones en acciones
Derecho de preferencia
En los aumentos de capital social con emisión de nuevas participaciones
sociales o de nuevas acciones con cargo a aportaciones dinerarias, cada
socio tendrá derecho a asumir un número de participaciones sociales o de
suscribir un número de acciones proporcional al valor nominal de las que posea.
Cuando el aumento es con cargo a reservas o a beneficios, tal derecho como tal no
existe, sino que la sociedad adjudica a cada socio directamente el nuevo capital
ampliado.
Reducción del capital
Finalidad de la reducción de capital:
Reducción por pérdidas: el restablecimiento del
equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad
disminuido por consecuencia de pérdidas (éste no cabe
hacerlo si existe cualquier tipo de reserva)
La constitución o el incremento de la reserva legal o
de las reservas voluntarias
La devolución del valor de las aportaciones.
La condonación de dividendos pasivos (sólo en la SA)
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La reducción podrá realizarse:
Mediante la disminución del valor nominal de las
participaciones sociales o de las acciones
Amortización de acciones/participaciones
Agrupación de acciones/participaciones
El acuerdo de reducción de capital lo hace la Junta general en escritura
pública y debe inscribirse en el RM.
El acuerdo de reducción del capital de la SA deberá ser publicado en el BORME
y en la página web de la sociedad o, en el caso de que no exista, en un
periódico de gran circulación en la provincia en que la sociedad tenga
su domicilio.
5.10. Disolución, liquidación y extinción
La disolución
La disolución es el acto que abre el proceso de liquidación y extinción de la
sociedad.
Lo que motiva la disolución de una sociedad es la concurrencia de una causa legal o
estatutaria que haya sido constatada por la Junta General o por resolución judicial.
Causas:
Por el cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el
objeto social. En particular, se entenderá que se ha producido el cese tras un
período de inactividad superior a un año.
Por la conclusión de la empresa que constituya su objeto.
Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.
Por la paralización de los órganos sociales de modo que resulte
imposible su funcionamiento.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a
la mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se reduzca en la
medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de
concurso.
Por reducción del capital social por debajo del mínimo legal, que no
sea consecuencia del cumplimiento de una Ley.
Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de
las acciones sin voto excediera de la mitad del capital social desembolsado
y no se restableciera la proporción en el plazo de dos años.
Por cualquier otra causa establecida en los estatutos.
Obligación de convocatoria de la Junta General
En el caso de que concurra un supuesto de disolución, los administradores
deben convocar la JG dentro del plazo de dos meses, para que sea ésta
quien declare la disolución. Cualquiera de los socios puede solicitar la convocatoria
de la JG por causa de disolución, y de no ser convocada por los administradores,
podrá solicitarse la convocatoria judicial.
Si los administradores incumplen su obligación de convocar la JG, serán
responsables solidarios de las obligaciones sociales posteriores al
acaecimiento de la causa de disolución.
La liquidación
Acordada la disolución, la sociedad mantiene su personalidad jurídica
y (salvo en el caso de fusión, escisión o cesión global de activo y pasivo) entra en
fase de liquidación.
La liquidación tiene por finalidad satisfacer las obligaciones contraídas
por la sociedad con los acreedores sociales y repartir el remanente
entre los socios.
En el momento en que se abre la fase de liquidación, los administradores
cesan en sus funciones y son sustituidos por los liquidadores, órgano
que asumirá la gestión y la representación de la sociedad en liquidación con el fin
de llevar a cabo las actuaciones necesarias tendentes a realizar el activo
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
de la sociedad y realizar las actuaciones necesarias para extinguir el pasivo
social. Así en el caso de la SA cobrarán los dividendos pasivos.
Serán liquidadores, salvo disposición contraria de los estatutos
quienes fueren administradores al tiempo de la disolución de la sociedad,
salvo que la disolución hubiera sido consecuencia de la apertura de la fase de
liquidación de la sociedad en concurso de acreedores, en cuyo caso no
procederá el nombramiento de los liquidadores.
Una vez satisfechas las deudas sociales (pagar a los terceros acreedores), los
liquidadores han de formar el balance final, que servirá de base para determinar
la cuota del activo social que corresponde a cada acción/participación, y elaborar el
proyecto de división de los bienes remanentes entre los socios.
En el balance nunca pueden existir en el pasivo deudas con terceros
solo con socios.
Extinción de la sociedad
Acordada la disolución y llevada a cabo la liquidación, los liquidadores
otorgarán escritura pública de extinción de la sociedad que contendrá las
siguientes manifestaciones.
A la escritura pública se incorporarán el balance final de liquidación y
la relación de los socios, en la que conste su identidad y el valor de la cuota de
liquidación que le ha correspondido a cada uno.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La escritura pública de extinción se inscribirá en el Registro Mercantil,
donde los liquidadores depositarán los libros y documentos de la sociedad, y se
cancelará el asiento registral de la sociedad extinguida.
5.11. Las modificaciones estructurales: transformación,
fusión, escisión y cesión global de activo y pasivo
Se denominan modificaciones estructurales “aquellas alteraciones de la
sociedad que van más allá de las simples modificaciones estatutarias
para afectar a la estructura patrimonial o personal de la sociedad”.
Así se definen en el preámbulo de Ley 3/2009, de 3 de abril, de
Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, que es de
aplicación a todo tipo de sociedades mercantiles con exclusión de las cooperativas.
La Ley 3/2009 incorpora al derecho español la normativa comunitaria
sobre esta materia e introduce numerosos cambios.
Transformación
La transformación en un procedimiento en virtud del cual una
sociedad adopta un tipo social distinto manteniendo su personalidad
jurídica.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La SA, además, puede transformarse en una sociedad anónima europea.
Una sociedad en liquidación podrá transformarse siempre que no haya
comenzado la distribución de su patrimonio entre los socios.
La transformación la acuerda la JG, debe formalizarse en escritura
pública, que se inscribirá en el RM. Para transformar una sociedad es
necesario aprobar su balance final.
La transformación no libera a los socios de sus deudas sociales. Estos
conservarán la misma participación en el capital de la nueva sociedad que
el que tenían en la sociedad transformada.
Los socios que por efecto de la transformación hubieran de asumir una
responsabilidad personal por las deudas sociales y no hubieren votado a favor
del acuerdo de transformación, quedarán automáticamente separados de la
sociedad, si no se adhieren fehacientemente a él dentro del plazo legalmente
establecido.
Fusión
En virtud de la fusión, dos o más sociedades mercantiles se integran en
una única sociedad (bien creando una nueva o manteniendo una de las
fusionadas) transmitiendo en bloque sus patrimonios y atribuyendo a
los socios el capital social de la sociedad resultante.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
Tipos de fusión
Escisión
Tipos de escisión:
Cesión Global del Activo y del Pasivo
Consiste en la transmisión en bloque de todo el patrimonio social por
sucesión universal, a uno o a varios socios o terceros, a cambio de una
contraprestación que no podrá consistir en acciones, participaciones o
cuotas de socio del cesionario.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
La sociedad cedente quedará extinguida si la contraprestación fuese recibida
total y directamente por los socios. Cuando la cesión global se realice a dos o más
cesionarios, cada parte del patrimonio que se ceda debe constituir una unidad
económica.
TEMA 5 – Ideas clave
Derecho mercantil y de sociedades
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unipersonal que te serán de gran utilidad práctica.
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Breve nota sobre el principio de titulación pública en la transmisión de
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“notariosyregistradores.org”. Versa
sobre
la
transmisión
de
acciones
participaciones.
El artículo disponible en el siguiente enlace:
http://www.notariosyregistradores.com/doctrina/ARTICULOS/2010transmisionedeacciones.htm
TEMA 5 – + Información
y
Derecho mercantil y de sociedades
Webgrafía
Sociedades limitadas.com
Ésta es una web que ofrece en el mercado la constitución de SL de forma urgente. Es
un sitio web curioso.
http://www.sociedadeslimitadas.com/
Bibliografía
DE LA CUESTA RUTE, J.M. (coord.), Derecho mercantil para grados no jurídicos
(1ª ed.), Barcelona, Huygens editorial, 2011.
GARCÍA- CRUCES GONZÁLEZ, J.A. “La sociedad nula”. R.D.M. núm. 218. 1995.
JIMÉNEZ SÁNCHEZ (coord.), G. J. Nociones de Derecho mercantil (4ª ed.). Madrid.
Marcial Pons. Ediciones Jurídicas y Sociales. S.A. 2009.
SÁNCHEZ CALERO, F. y SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J. Instituciones de Derecho
mercantil. vól. I. Navarra. Editorial Aranzadi. S.A. 2009.
URÍA, R. Derecho mercantil. Madrid. Marcial Pons. Ediciones Jurídicas. S.A. 1993.
TEMA 5 – + Información
Derecho mercantil y de sociedades
Actividades
Trabajo: Caso práctico sobre acuerdos sociales
Supuesto de hecho
Una SL tiene tres socios (socio 1, socio 2 y socio 3) (el socio 1 posee el 34% y los socios 2
y 3, el 33% cada uno de ellos).
El domicilio social está en Las Rozas, pero quieren cambiarlo dentro de las Rozas a una
calle distinta.
También desean cesar a su administrador y nombrar a otros nuevos (ahora es
administrador único el socio 1 pero quieren que sean administradores solidarios el
socio 2 y el socio 3).
Asimismo, quieren que sea apoderado general de la sociedad el socio 1.
Un mes más tarde, después de haber llevado a cabo los cambios mencionados en la
Sociedad, el socio 1 y el socio 2 deciden vender sus respectivas participaciones en la
sociedad al socio 3, quien se quedará con todo el capital.
Explica en qué orden lógico deberían efectuarse las distintas modificaciones que se
han señalado y de qué forma, es decir: ¿quién debería tomar los acuerdos o quién
tiene competencias para decidir sobre los distintos asuntos?, ¿qué requisitos son
necesarios para llevar a cabo cada modificación?; ¿qué mayorías son necesarias para
adoptar cada acuerdo?, ¿quién podría certificar los acuerdos de la Junta y quién
debería otorgar la escritura pública para elevarlos a público?
Si la sociedad indicada fuera una SA ¿qué requisitos legales harían falta para el
cambio de domicilio?, ¿quién podría decidir dicho cambio?
TEMA 5 – Actividades
Derecho mercantil y de sociedades
Para la realización de esta actividad, además de haber estudiado las “Ideas Clave” y el
Manual, es necesario consultar el Reglamento del Registro Mercantil (arts. 107
a 112).
El reglamento está disponible en el siguiente enlace:
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Privado/rd1784-1996.t2.html#a108
Además debes tener en cuenta que: elevar a público un acuerdo social significa
formalizarlo en escritura pública; es decir, las personas que tienen facultad para elevar
a público los acuerdos sociales son los que pueden otorgar la escritura pública.
TEMA 5 – Actividades
Derecho mercantil y de sociedades
Test
1. Respecto del régimen legal de la SL y de la SA, señala la respuesta correcta:
A. La SL está actualmente regulada en la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada y la SA en la Ley de Sociedades Anónimas.
B. Ambas leyes están reguladas únicamente en el Real Decreto sobre sociedades
de capital.
C. Ambas leyes se regulan en el Real Decreto sobre sociedades de capital y en la
Ley sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.
D. Todas las anteriores son falsas.
2. Sobre el capital de la SL y de la SA.
A. La SL tiene un capital mínimo de 3.000 € que se encuentra dividido en
acciones, indivisibles y acumulables, que son partes alícuotas del capital social.
B. La SL tiene un capital mínimo de 3.000 € que se encuentra dividido en
participaciones sociales, indivisibles y acumulables, que son partes alícuotas
del capital social.
C. La SA tiene un capital mínimo de 70.000 € y su capital se divide en acciones.
D. Todas las anteriores son falsas.
3. Sobre la sociedad unipersonal.
A. Solo puede ser unipersonal una SL.
B. La unipersonalidad es una característica con la que se constituye una sociedad
pero no puede adquirirse con posterioridad.
C. Cuando una sociedad deviene unipersonal, la declaración debe hacerse constar
en el Registro Mercantil, pero no sucede lo mismo cuando se pierde dicha
unipersonalidad.
D. Debe hacerse constar la unipersonalidad en el Registro, en las facturas y
demás documentos de la sociedad.
TEMA 5 – Test
Derecho mercantil y de sociedades
4. Sobre el órgano de administración.
A. En los estatutos pueden constar diversas formas de organizar el órgano de
administración.
B. En la SL el Consejo de Administración no puede tener más de 6 miembros.
C. En la SA puede encomendarse la administración a tres administradores
mancomunados.
D. En la SA pueden designarse tres administradores solidarios.
5. Sobre la duración de los cargos.
A. En la SL los cargos de los administradores pueden tener duración indefinida.
B. En la SA los cargos de los administradores pueden tener duración indefinida.
C. Si nada se dice en los estatutos los cargos duran cinco años.
D. Todas las anteriores son falsas.
6. Sobre la modificación de estatutos.
A. El cambio de domicilio, el de objeto social y el de administradores constituyen
modificaciones de estatutos.
B. Si se quiere crear prestaciones accesorias anejas a ciertas acciones no es
necesario modificar estatutos.
C. El aumento, la reducción de capital y el cambio de nombre
constituyen
modificaciones estatutarias.
D. El cambio de socios debe hacerse mediante modificación de los estatutos
sociales.
E. La modificación de estatutos y la venta de acciones no se inscriben en el RM.
7. Sobre las mayorías necesarias para la adopción de acuerdos.
A. En la SL para adoptar un acuerdo de cambio de administrador es necesario
una mayoría de la mitad más 1 de los votos presentes en la Junta.
B. En la SL para adoptar un acuerdo de cambio de nombre es necesario alcanzar
una mayoría del más de la mitad del capital social.
C. En la SA para aprobar las cuentas anuales es necesario alcanzar en la Junta
una mayoría del más de la mitad del capital social con derecho a voto.
D. Todas las anteriores son falsas.
TEMA 5 – Test
Derecho mercantil y de sociedades
8. Sobre publicidad de determinadas modificaciones estatutarias.
A. En las sociedades de capital para modificar el nombre, el objeto social y el
domicilio es necesario publicar la modificación en dos diarios de gran
circulación en la provincia.
B. En la SA para modificar el domicilio social es necesario publicar la
modificación en dos diarios de gran circulación en la provincia.
C. En la SA para modificar el domicilio social es necesario publicar la
modificación en un diario de gran circulación en la provincia y en el BORME.
D. Todas las anteriores son falsas.
9. Cuáles de estas afirmaciones sobre el aumento de capital es correcta.
A. Un aumento de capital de 2000 € más una prima conjunta de 1.000€
significaría aumentar el capital de la sociedad en 3.000 €.
B. Un aumento de capital de 2000 € más una prima conjunta de 1.000€
significaría aumentar el capital de la sociedad en 2.000 €.
C. El aumento de capital solo puede llevarse a cabo mediante la creación de
nuevas acciones o participaciones.
D. Un aumento de capital puede hacer con cargo a aportaciones dinerarias o no
dinerarias, entre las que cabe incluir acciones de otra sociedad.
10. Sobre la liquidación de la sociedad.
A. Es causa de disolución de la SL y de la SA la falta de actividad durante tres
años consecutivos.
B. Cuando el capital social es necesario reducirlo por debajo de los límites legales,
es necesario disolver la sociedad.
C. La disolución la acuerda el órgano de administración de la sociedad o el juez.
D. Acordada la disolución de la sociedad, se abre su período de liquidación y la
sociedad pierde su personalidad jurídica.
TEMA 5 – Test