Establecen precisión sobre prorrata de gastos comunes en

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Lima, 6 de enero de 2011
Circular No. 217
Establecen precisión sobre prorrata de gastos comunes en el Impuesto a la Renta
El 31 de diciembre de 2010 se publicó el
Decreto Supremo No. 281-2010-EF, el mismo
que modifica el Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta (LIR). Así, la norma
aludida inserta un párrafo nuevo en el
tratamiento de los gastos relacionados con
rentas gravadas, exoneradas e inafectas.
Como se sabe, cuando hay gastos vinculados
o relacionados con la generación de rentas
gravadas, exoneradas e inafectas y no se
puede establecer qué proporción de gastos se
debe imputar a cada una de ellas, será
necesario aplicar la prorrata para establecer
qué monto será deducible como gasto.
Según el Reglamento de la LIR, esta
proporción se determina al aplicar al total de
los gastos comunes, el porcentaje que se
obtenga de dividir la renta bruta gravada entre
el total de las rentas gravadas, exoneradas e
inafectas.
La disposición publicada precisa que se
considerarán como rentas inafectas a todos los
ingresos que se encuentran fuera del ámbito de
aplicación del impuesto, incluidos aquellos que
tengan dicho carácter por disposición legal, con
excepción de los ajustes valorativos contables.
Por su parte, la misma norma considera como
renta bruta inafecta a todos los ingresos,
excepto cuando provengan de una enajenación
de bienes, en donde se deberá deducir primero
el costo computable de los bienes que se
enajenen.
Asimismo, se ha dispuesto que la presente
modificación tiene carácter de precisión, por
lo que no procede la aplicación de intereses ni
sanciones que se originen como consecuencia
de una interpretación errónea de la norma
precisada. Por ello, no podrá exigirse el pago
de intereses ni sanciones que se hayan
devengado desde el día siguiente del
vencimiento de la obligación tributaria, en cada
caso concreto, hasta el 14 de enero del
presente año, siempre que no se hubiese
pagado la deuda tributaria vinculada a tal
interpretación.
1. Ingresos
que
no
son
renta
y
retroactividad de la norma
Consideramos que no existe un error en la
interpretación de la norma en relación a un
concepto que no ha sido considerado como
renta inafecta por la LIR, en la medida que los
ingresos no calificados como rentas no se
encuentran dentro del ámbito de aplicación del
impuesto.
En efecto, en nuestra opinión, un ingreso debe
primero calificar como renta para que luego la
LIR disponga su inafectación, calificándola en
consecuencia como renta inafecta. Por ello, un
ingreso que no está dentro del ámbito de
aplicación del impuesto no calificaría como
renta, por lo que tampoco podrá ser calificado
como renta inafecta.
Es por ello que, antes de la vigencia del
Decreto Supremo No. 281-2010-EF, no existía
norma alguna que necesitara precisión
legislativa o aclaración expresa en este punto,
toda vez que resultaba lógico considerar que
las rentas inafectas son aquellas que a pesar
de su naturaleza propia de renta, han sido
inafectadas por decisión del legislador, siendo
que todo concepto que no configure como
renta, no podría considerarse como “renta
inafecta”.
En tal contexto, consideramos que mediante la
norma bajo análisis se ha ampliado y no
precisado el supuesto de las rentas
consideradas inafectas, incluyendo en dicho
concepto ingresos que no son renta, lo cual
excede de forma evidente las facultades de las
disposiciones reglamentarias, al regular
mediante una de ellas el aspecto material del
impuesto, que conforme a la Constitución sólo
puede hacerse mediante una ley o norma con
rango similar.
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Dicha inconstitucionalidad se acentúa, al
observarse el carácter de precisión otorgado a
esta norma reglamentaria, lo que en realidad
sería una modificación de la LIR con efectos
retroactivos.
2. Rentas inafectas y el drawback
De otra parte, como se sabe, la SUNAT viene
señalando que los gastos para la obtención de
la restitución de derechos arancelarios
(drawback) deben ser considerados para la
aplicación de la prorrata de gastos comunes,
pues conforme a su criterio, el drawback
constituye una renta inafecta.
Contrario a ello, bajo la regulación actual, la
SUNAT se encontrará facultada por el
Reglamento de la LIR para exigir que los
ingresos de la empresa por concepto de
drawback se computen en la prorrata de los
gastos comunes, lo cual, por los criterios
mencionados, resulta técnicamente incorrecto y
además, al haber sido regulado por una norma
reglamentaria deviene en inconstitucional.
Esta posición, desconoce que el drawback
tiene naturaleza de subsidio proveniente del
Estado, y por tanto, se encuentra fuera del
concepto de renta, además de provenir de un
sujeto que no se configura como un “tercero”
para los propósitos de calificar al monto
obtenido por el drawback como renta bajo el
criterio del flujo de riqueza, tal como lo ha
señalado el Tribunal Fiscal. Por tanto, en
nuestra opinión, no siendo el drawback una
renta, no podía considerarse como inafecta, y
por ello, como parte de la base de cálculo de la
prorrata de gastos comunes.
Esta circular se ha elaborado con el único propósito de poner en conocimiento de forma general y breve los aspectos más saltantes de las normas
que se comentan; en consecuencia, no debe ser utilizada como fuente de consejo profesional.
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