Efectos de la Vigencia de los artículos 176, 220 y 407 de la Ley

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Contenido
PREGUNT
AS Y RESPUEST
AS
PREGUNTAS
RESPUESTAS
Efectos de la Vigencia de los artículos 176º, 220º y 407º de la Ley General
de Sociedades .......................................................................................................................................................................................................... VIII-1
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Efectos de la Vigencia de los artículos 176, 220
y 407 de la Ley General de Sociedades
«Los artículos 176, 220 y el inciso 4 del artículo 407 de la Ley General de Sociedades regulan la relación
existente entre las pérdidas registradas por una sociedad y su capital, en la medida que la acumulación de
pérdidas puede llegar a tener serias consecuencias para la continuación de la sociedad».
1. Introducción
Estando próximo el cierre del ejercicio
2007, muchas sociedades deben evaluar
su situación patrimonial a fin de adoptar
las medidas necesarias para sanear una
posible insolvencia o desbalance económico.
Así mismo, deben verificarse las consecuencias que prevé la Ley Nº 26887 - Ley
General de Sociedades (en adelante LGS)
cuando una sociedad se encuentra en una
situación de pérdida que afecta en forma
grave su patrimonio.
Para tal efecto, en el presente informe
revisaremos las disposiciones contenidas
en el segundo párrafo del artículo 176,
en el artículo 220 y en el inciso 4 del artículo 407.
2. Conceptos básicos
Para comprender la trascendencia que tienen los efectos de los artículos materia
del presente análisis, precisaremos las
definiciones de patrimonio, patrimonio
neto y de capital social. Estos conceptos
son indispensables para entender como
la relación entre ellos puede afectar la
actividad de una sociedad e incluso su
propia existencia.
a. El patrimonio
Comúnmente, el término patrimonio
es entendido como una cantidad de
dinero o un conjunto de bienes pertenecientes a una persona. Sin embargo, desde el punto de vista jurídico,
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el concepto de patrimonio es entendido, casi de manera unánime por los
autores y legislaciones, como el conjunto de activos y pasivos de una persona.
b. El patrimonio neto
Debemos entender por patrimonio
neto a la diferencia entre los activos y
los pasivos de la sociedad, con respecto a una determinada fecha. Esta
diferencia debe efectuarse sin considerar al capital social, es decir, que el
patrimonio neto consiste en la diferencia entre el activo y el pasivo, considerando por pasivo únicamente las
obligaciones frente a terceros.
c. El Capital social
El capital social está constituido por
los aportes que realizan los socios al
constituir la sociedad o, posteriormente, cuando se realiza un aumento de
capital. Pero este capital a la vez que
implica un ingreso para la sociedad
implica también una obligación, pues
la participación de los socios en el
negocio que realice la sociedad, está
representada en este capital. De manera tal que, si los resultados de la
actividad desarrollada por la sociedad
son exitosos, las utilidades obtenidas
serán repartidas en proporción a esta
participación, pero si dichos resultados fueran negativos, al punto de llevar a la sociedad a su extinción, ésta
deberá devolver sus aportes a cada
uno de los socios.
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Informe Especial
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3. Efectos del segundo párrafo
del artículo 176
El artículo 176 de la LGS establece lo siguiente:
«Artículo 176.- Obligaciones por pérdidas.
Si al formular los estados financieros correspondientes al ejercicio o a un período menor se aprecia la pérdida de la
mitad o más del capital, o si debiera
presumirse la pérdida, el directorio debe
convocar de inmediato a la junta general
para informar de la situación.
Si el activo de la sociedad no fuese suficiente para satisfacer los pasivos, o si tal
insuficiencia debiera presumirse, el directorio debe convocar de inmediato a la
junta general para informar la situación;
y dentro de los quince días siguientes a
la fecha de convocatoria a la junta, debe
llamar a los acreedores y, solicitar, si fuera el caso, la declaración de insolvencia
de la sociedad».
Lo que establece el segundo párrafo del
artículo 176 es que si la sociedad no posee suficientes activos como para cubrir
los pasivos o si se presume que tal situación va a suceder, es necesario que el directorio convoque a una junta general de
accionistas con la finalidad de informar
sobre tal situación. Ya sea que la junta se
reúna o no, en un plazo no mayor de 15
(quince) días contados a partir de la fecha de convocatoria a la junta, el directorio debe convocar a los acreedores de
la sociedad y proceder a la declaratoria
de insolvencia.
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Si se declara la insolvencia de la sociedad, nos debemos someter a las disposiciones de la Ley N° 27809 - Ley General del
Sistema Concursal, en cuyo caso la sociedad podría ser sometida a un proceso de
reestructuración o podría ser liquidada.
Debe tenerse en cuenta, que el artículo
expuesto no establece que la pérdida deba
producirse efectivamente, pues basta con
que los directores puedan presumir que
dicha situación se producirá, para que se
encuentren obligados a dar cumplimiento a la norma en cuestión.
¿Pero qué sucede si no se da cumplimiento a lo dispuesto por el segundo párrafo
del artículo 167 de la LGS? El incumplimiento de esta disposición generaría la
responsabilidad de los directores de la
sociedad o, en el caso de las sociedades
sin directorio, del gerente, con respecto a
los daños que pudieran generarse por su
incumplimiento. El sustento de esta responsabilidad está dado por el hecho que
el incumplimiento de esta disposición
implica un actuar negligente por parte de
los directores y, en tal sentido, deben responder por tal actuación.
4. Efectos de la entrada en vigencia del artículo 220
El artículo 220 de la LGS, con relación a
la reducción obligatoria del capital, dispone lo siguiente:
«Artículo 220.- Reducción obligatoria por
pérdidas.
La reducción del capital tendrá carácter
obligatorio cuando las pérdidas hayan
disminuido el capital en más del cincuenta
por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de
libre disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la pérdida,
en cuantía que compense el desmedro».
En este caso, estamos frente a una situación en la cual se establece una obligación a cargo de la junta general de accionistas. Frente a la situación descrita en el
artículo 220, la junta deberá acordar la
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reducción del capital social o decidir cómo
superar las pérdidas de la sociedad a fin
de no verse obligados a dicha reducción.
De esta manera, la junta podrá optar por
aplicar las reservas legales o de libre disposición, si las hubiere, aumentar el capital o asumir ellos mismos la pérdida.
Para que esta causal de disolución surta
efectos es necesaria una decisión de la
junta de accionistas, pues dicha causal no
opera de manera inmediata. Tan es así,
que los accionistas pueden optar por alguna de las alternativas que permitan levantar la situación de pérdida.
De no ser posible alguna de estas alternativas, la sociedad deberá reducir su capital reestableciendo el equilibrio entre el
patrimonio neto y el capital.
Sin embargo, al concordar esta disposición
con el artículo 423 de la LGS, que establece
las causales de irregularidad de las sociedades, concluiremos que si bien la disolución
de la sociedad establecida por el inciso 4
del artículo 407 no opera de pleno derecho, la no disolución de la sociedad generará que ésta devenga en irregular.
Ahora bien, a pesar que el artículo 220
establece una obligación para los accionistas, esto debe concordarse con el primer párrafo del artículo 176, el cual establece que si se produce la pérdida de la
mitad o más del capital o si se presume
que tal pérdida puede producirse, el directorio debe convocar a la junta general
de accionistas para informar tal situación.
Si no se cumple con efectuar dicha convocatoria, los directores estarán obligados
a responder por los daños o perjuicios
derivados de su inacción.
5. Efectos de la entrada en vigencia del inciso 4 del artículo 407
El inciso 4 del artículo 407 del LGS, establece lo siguiente:
«Artículo 407.- Causales de disolución.
La sociedad se disuelve por las siguientes
causas:
4. Pérdidas que reduzcan el patrimonio
neto a cantidad inferior a la tercera
parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en
cuantía suficiente.
El inciso 4 del artículo antes citado, que
es el acaba de entrar en vigencia, dispone que la sociedad debe ser disuelta cuando se produzcan pérdidas que reduzcan
el patrimonio neto a menos de la tercera
parte del capital pagado, sin que puedan
ser cubiertas o que se aumente o disminuya el capital pagado a fin de disminuir
la pérdida.
El efecto de la irregularidad de una sociedad, conforme al artículo 424 de la LGS,
consiste en que los administradores (entiéndase directores y, en el caso de sociedades
sin directorio, el gerente), representantes y
demás personas que frente a terceros actúen en nombre de la sociedad, deberán
responder de manera personal, solidaria e
ilimitada por los actos realizados por ellos
desde que se produjo la irregularidad.
6. Conclusión
Definitivamente, los resultados de un ejercicio dependen de muchos factores, algunos incluso de carácter imprevisible, por lo
cual, ninguna sociedad está libre de incurrir
en una situación de pérdida que pueda comprometer su equilibrio patrimonial.
La finalidad de las disposiciones expuestas
es que las sociedades evalúen constantemente su situación financiera y que puedan adoptar las medidas que permitan
sanear una situación desfavorable. De no
ser posible el saneamiento patrimonial,
será necesario cumplir las obligaciones que
impone la Ley, con la finalidad de no perjudicar a terceros y a los propios socios.
Ficha técnica
Autor
: Cristhian Northcote Sandoval
Título
: Efectos de la Vigencia de los artículos 176, 220 y
407 de la Ley General de Sociedades
Fuente
: Actualidad Empresarial, N.° 149 - Segunda Quincena de Diciembre 2007
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