Proyecto de Reforma al régimen societario Francisco Reyes
Anuncio
Proyecto de Reforma al régimen societario Francisco Reyes Villamizar Francisco Reyes Villamizar CONTENIDO I. Justificación de la reforma II. Contenido del proyecto III. Conclusiones Francisco Reyes Villamizar CONTENIDO I. Justificación de la reforma II. Contenido del proyecto III. Conclusiones Francisco Reyes Villamizar Iniciativas de la Superintendencia • Circular Básica jurídica • Decreto auxiliares de la justicia • Reforma a Ley 1116 Francisco Reyes Villamizar Iniciativas de la Superintendencia • Reforma a sociedades Proyecto de Ley 70 de 2015 Ponencia para Primer Debate (octubre 6, 2015) Francisco Reyes Villamizar Justificación de la reforma • Actualización del sistema • Obsolescencia de normas • Avances en D. Comparado Francisco Reyes Villamizar Estructura del Proyecto • I. Extensión beneficios SAS • II. Reformas a la SAS Francisco Reyes Villamizar Estructura del Proyecto • III. Resp. Administradores • IV. Acciones disponibles Francisco Reyes Villamizar Estructura del Proyecto • V. Registro Mercantil • VI. Facultades Supersociedades Francisco Reyes Villamizar Estructura del Proyecto • VII. Procedimiento sancionatorio • VIII. Opresión de accionistas minoritarios Francisco Reyes Villamizar CONTENIDO I. Justificación de la reforma II. Contenido del Proyecto III. Conclusiones Francisco Reyes Villamizar Capítulo I Extensión de beneficios de la SAS a otros tipos de sociedad Evolución de la SAS Francisco Reyes Villamizar Distribución de la SAS por regiones Francisco Reyes Villamizar Total Number of SAS as of Dec. 31, 2014 332.857 Francisco Reyes Promedio en el 2014 95,91% Francisco Reyes Villamizar Extensión de ciertas ventajas de la SAS a las Colectivas, Ltdas., Anónimas y Comanditarias a. Normas de aplicación inmediata y automática b. Normas que requieren reforma estatutaria Francisco Reyes Villamizar Extensión de ciertas ventajas de la SAS a las Colectivas, Ltdas., Anónimas y Comanditarias a.Aplicación inmediata y automática i. Mecanismos de protección 1. Abuso del derecho 2. Perforación del velo 3. Administrador de hecho 4. Ejecución específica de acuerdos de accionistas Francisco Reyes Villamizar Extensión de ciertas ventajas de la SAS a las Colectivas, Ltdas., Anónimas y Comanditarias a. Aplicación inmediata y automática ii. Reduccción de formalidades Escrito privado para constitución, reformas estatutarias, fusiones y escisiones. Francisco Reyes Villamizar Extensión de ciertas ventajas de la SAS a las Colectivas, Ltdas., Anónimas y Comanditarias b. Normas que requieren reforma estatutaria i. Por mayoría 1.Objeto indeterminado 2.Término indefinido de duración 3.Plazos para suscripción y pago del capital Francisco Reyes Villamizar Extensión de ciertas ventajas de las Colectivas, Ltdas., Anónimas y Comanditarias b. Normas que requieren reforma estatutaria i. Por unanimidad 1.Modificaciones a la revisoría fiscal 2.Supresión de pluralidades 3.Clases de acciones 4.Voto múltiple 5.Fusión con exclusión 6.Restricc. a negociación de acciones Francisco Reyes Villamizar Capítulo II Reformas a la SAS Ventajas en la SASU 1. Supresión del deber de aprobar estados financieros (en todo caso deben prepararse) 2. Supresión del informe de gestión anual Francisco Reyes Villamizar Ventajas en la SASU 3. Reunión ordinaria opcional 4. Supresión de la revisoría fiscal independientemente del monto de activos o ingresos 5. Registro automático de control Francisco Reyes Villamizar Capítulo III Responsabilidad de administradores Objetivos • Derogatoria L. 222 –Basado en reglas ex ante • Incorporar avances D. Comparado • Aprovechar nuevo Juez –Decisiones ex post Francisco Reyes Villamizar Francisco Reyes Villamizar Facultades jurisdiccionales Demandas presentadas 2012 - 2015 36 18 0 Enero 2012 Agosto 50 demandas 4 al mes Marzo 2013 183 demandas 15 al mes Octubre Mayo 2014 275 demandas 23 al mes Fuente: Delegatura para Procedimientos Mercantiles (2015) D 2015 Julio 211 demandas 26 al mes Eficiencia de la jurisdicción societaria Duración promedio de procesos (en meses) (2008-2015) Francisco Reyes Villamizar Principios • Deferencia al criterio empresarial • Atenuación deber de cuidado • Fortalecimiento deber de lealtad • Autonomía contractual Francisco Reyes Villamizar Redefinición deber de cuidado –Patrón: Persona diligente puesta en las mismas circunstancias –Respeto del juez al criterio empresarial de administradores –Recomendaciones de comités –Inaplicación del art. 63 del C.C. Francisco Reyes Villamizar Deber de lealtad –Pauta: Actuación en los mejores intereses de la sociedad Francisco Reyes Villamizar Deber de lealtad –Deberes específicos • Uso de información privilegiada • Trato equitativo a asociados • Competencia con la sociedad • Usurpación de oportunidades societarias • Conflictos de interés Francisco Reyes Villamizar Otras definiciones • Definición del conflicto de interés • Determinación de personas “vinculadas” Francisco Reyes Villamizar CONFLICTOS DE INTERÉS JAIME Jaime es propietario del 100% de las acciones de Beta SAS Jaime es propietario del 51% de las acciones de Alfa S.A. BETA SAS ALFA S.A. Comprador Alfa S.A. compra equipos de Beta SAS Vendedor Desarrollo normativo propuesto Procedimiento en caso de conflictos de interés Francisco Reyes Villamizar Desarrollo normativo propuesto •Sanciones –A los administradores –A los negocios jurídicos Francisco Reyes Villamizar 3 procedimientos • Autorización plena (sin participación de interesados) – Validez plena • Autorización parcial – Responsabilidad • Carencia de autorización – Responsabilidad y nulidad Francisco Reyes Villamizar Amparos 1. Seguro de responsabilidad Francisco Reyes Villamizar Amparos 2. Reembolso de gastos de (potestativo y obligatorio) Francisco Reyes Villamizar defensa Amparo contractual 3. Límite estatutario en la cuantía de la responsabilidad Francisco Reyes Villamizar Amparo contractual 4. Eliminación de responsabilidad (exculpatory charter provision) Francisco Reyes Villamizar Caso Disney Michael Eisner Michael Ovitz In re Walt Disney Co. Septiembre 1995: Se le invitó a Ovitz a abandonar una remuneración annual de US$20-millones en Creative Artists Agency (CAA) para asumir la presidencia de Disney. Eisner (CEO), Litvack (GC), Russell (Chairman of comp. committee) y Bollenbach (CFO) participaron en la negociación. Otros miembros de la junta fueron informados parcialmente. Se aprobó contrato de trabajo luego de breve revisión y discusión. La capitalización de Disney en el mercado aumento en 1.000 millones luego del anuncio. In re Walt Disney Co. Diciembre 1996: Ovitz no cumple con expectativas. La junta de Disney vota a favor de su remoción sin justa causa. Litvack investiga la posibilidad de despedirlo con justa causa (lo cual reduciría la indemnización pagadera a Ovitz). Pero Litvak no deja constancia escrita ni se asesora jurídicamente. A pesar del mal desempaño de Ovitz’s, la junta le otorga un bono por $7.5 millones en 1996. In re Walt Disney Co. Enero de 1997: Ovitz recibe una indemnización de $140 millones según los términos del contrato de trabajo. Algunos accionistas presentan demanda social de responsabilidad, aduciendo que el pago constituyó violación del deber fiduciario de cuidado y fue un desperdicio de recursos de la sociedad In re Walt Disney Co. “[Directors must...] use that amount of care which ordinarily careful and prudent men would use in similar circumstances... [and] consider all material information reasonably available’ in making business decisions”. Capítulo IV Acciones disponibles Acciones • Individuales –Perjuicio directo • Sociales • Derivadas –Provienen de la sociedad Francisco Reyes Villamizar Capítulo V Registro Mercantil Registro mercantil en Línea 1. Constitución en línea 2. Reformas estatutarias, transformación, fusión, escisión, disolución y liquidación 3. Inscripción de nombramientos (Junta Directiva, Rep. Legales y Revisores fiscales) 4. Acceso a documentos en línea 5. Certificación por medios telemáticos Capítulos VI y VII Facultades de la Superintendencia de Sociedades Facultades de la Superintendencia de Sociedades • Modificación de la estructura de fiscalización → infracciones de mayor gravedad = mayor poder sancionatorio • Reducir trámites innecesarios • Reforzar facultades jurisdiccionales Capítulo VIII Opresión de accionistas minoritarios Opresión de asociados minoritarios - Se presenta cuando se realicen conductas que estén dirigidas a menoscabar los derechos de los asociados minoritarios - La protección de sus derechos se deberá tramitar ante la Superintendencia de Sociedades en funciones jurisdiccionales Opresión de asociados minoritarios • De encontrarse probada la opresión, el juez podrá ordenar el reembolso de la participación del asociado. • De no ser esto posible, se podrá ordenar la disolución y liquidación de la sociedad CONTENIDO I. Justificación de la reforma II. Contenido del proyecto III. Conclusiones Francisco Reyes Villamizar III. Conclusiones • La evolución del D. Societario local es sobresaliente en la región • El esfuerzo de actualización debe continuar • Es la oportunidad para mejorar el régimen de administradores III. Conclusiones • El enfoque exclusivamente “punitivo” no ha tenido resultados adecuados • La Superintendencia debe mantener el liderazgo en las propuestas de legislación • Las facultades jurisdiccionales permitirán desarrollos excepcionales Muchas gracias
