Data - Abac

Data:
Assumpte:
29 de Març de 2016
SCP
Circular nº
Dept.:
003/2016
Mercantil / Fiscal
Segueix-nos a
@AbacAssessors
Benvolguts clients i amics
Amb aquesta circular ens adrecem novament a tots aquells que sou membres o partícips d’una
Societat Civil (SCP) o d’una Comunitat de Bens (CB), o que en teniu algun tipus de relació.
En aquest moment, considerant que estem a finals de Març de 2016, ja ha transcorregut el primer
trimestre de l’any, la meitat del termini concedit per Hisenda per prendre decisions. Així doncs,
considerem que tots els membres/partícips d’una SCP amb activitat mercantil (no professional), ja
teniu les decisions força avançades i que, en tot cas, només queda decidir el “com fer-ho”.
Així, ara mateix, les grans decisions poden ser 3:
1) NO continuar l’activitat (ni com a SCP ni com a SL) i TANCAR EL NEGOCI.
2) SI continuar l’activitat i CONTINUAR COM A SCP.
3) SI continuar l’activitat i CANVIAR A SOCIETAT MERCANTIL (SL)
El motiu d’aquesta circular és aprofundir en les opcions que tenen tots aquells que hagin escollit
la tercera opció, i revisar també, ni que sigui de passada, quin s’espera que sigui el futur de les
Comunitats de Bens.
Enunciem molt breument el que heu de fer els qui heu triat la primera o segona opció:
1) Opció 1: NO CONTINUAR AMB L’ACTIVITAT: S’ ha d’acordar la dissolució i liquidació de la
SCP. Si es procedeix a acordar la dissolució abans del 30 de Juny de 2016 i a liquidar de
forma efectiva la SCP dins dels 6 mesos posteriors a aquest acord, es podrà aplicar el règim
fiscal especial transitori amb beneficis fiscals en aspectes de ITPAJD, IRPF, plusvàlues, etc.
En aquest cas, tot el temps transcorregut des del 1 de Gener de 2016 fins la data de la
dissolució definitiva, continuaran tributant per IRPF (Atribució de rendes) i no hauran estat
mai contribuents per ISS.
Nota: Recordem que durant la fase de liquidació (màxim 6 mesos posteriors al
acord) NO es pot desenvolupar cap activitat comercial diferent de la pròpia de la
liquidació, és a dir, no es poden adquirir nous estocs, sinó que s’han de liquidar
els existents. Dit d’altra manera, en aquest cas, 6 + 6 no són igual a 12.
2) Opció 2: CONTINUAR AMB L’ACTIVITAT COM A SCP: s’han de fer les oportunes
modificacions censals (model 036) per comunicar a Hisenda les alteracions tributaries (IVA,
IRPF, alta en l’obligació de ISS, pagament a compte, etc.)
1
ATENCIÓ: Recordar la importància de la correcta comunicació d’obligacions a la AEAT i totes
les possibles implicacions, a tall d’exemple:
-
Canvi de règim de IVA simplificat a IVA normal (si s’està en mòduls)
Baixa de Recàrrec d’Equivalència.
Alta obligació retenció de irpf de nòmines de socis/comuners.
Baixa obligació Mod 130
Alta règim ISS
Etc etc.
En aquest punt, només ens queda recordar “la transcendència de la correcta inscripció
censal de totes les obligacions”, que sovint porta més d’un mal de cap, no ara, sinó en un
futur.
Fetes les precisions anteriors, desenvolupem el motiu principal d’aquesta circular, que és
aprofundir en el “com” continuar amb l’activitat modificant la forma societària, passant de SCP a
societat mercantil (SL).
Nota: mostrem la forma jurídica de SL per ser la més habitual actualment, no obstant,
el que diem és aplicable per la resta de formes de societats de capital, amb les
variacions en quant a requisits específics que pugui tenir cada una en particular.
A continuació mostrem 2 opcions, les quals tenen el mateix punt d’origen (SCP) i el mateix punt
de destí (SL) i la única variació és el “camí” jurídic a seguir.
L’opció entre un camí o l’altre dependrà de cada SCP, de la seva naturalesa, de les seves obligacions
i contractes amb tercers, i sobretot, dels tràmits addicionals que s’hagin de fer una vegada
convertida en SL.
Les opcions que destaquem son:
1) TRANSFORMACIÓ SCP en SL
2) DISSOLUCIÓ (amb liquidació) de la SCP + APORTACIÓ NO DINERARIA A SL
A continuació les desenvolupem:
1) Transformació:
1.1. En societat mercantil SA o SL: la llei 3/2009 de modificacions estructurals de les societats
mercantils estableix que “una Societat civil podrà transformar-se en qualsevol tipus de societat
mercantil”.
La SCP que tingui personalitat jurídica (perquè els seus pactes no siguin secrets i disposi
de NIF atorgat per la AEAT) podrà transformar-se en societat mercantil (SL/SA).
La transformació requereix d’uns requisits formals JURÍDICS molt estrictes, que per
motius de brevetat ara no reproduïm, si bé, és una de les solucions més operatives per
passar de SCP a SL, doncs la personalitat jurídica no varia, sinó que únicament canvia de
forma social.
2
“Fent una simplificació extrema i molt poc jurídica, podríem dir que és la mateixa entitat, que
ha passat de SCP a SL, únicament amb un canvi de NIF” o de nom”.
Amb caràcter general, hi ha una sèrie de requisits bàsics que s’hauran de complir, sent el
més habitual el de la xifra de capital social. Si del balanç emprat per la transformació, no
resulta capital suficient per complir amb els mínims legals (3006€ per a la SL), s’haurà de
fer una aportació addicional per part dels socis.
Com ja anunciat, la qüestió (jurídica) de que la personalitat jurídica no variï és molt
important en la relació amb altres tercers, siguin clients, proveïdors, contractes
d’arrendament, permisos administratius, etc., doncs simplement implica “canviar de nom”
i no demanar-los o gestionar-los de nou. Aquest fet, tot i que sembli que no té excessiva
importància, segons els casos, en pot tenir molta.
En el cas de permisos/llicències administratius, s’ha de tenir en compte que les normatives
s’han modificat i endurit, i que en funció de quines activitats es desenvolupin, hi ha una
sèrie de requisits de seguretat, higiene, prevenció de riscos, aïllament, etc., que actualment
són molt més estrictes que no pas en el moment de concessió inicial, que en ocasions, pot
ser de fa molts anys. Inclús hi ha casos en els quals hi ha activitats que s’estan
desenvolupant en zones on ja no seria possible desenvolupar-les en funció dels nous plans
urbanístics. En casos com aquest, que no variï la personalitat jurídica pot ser essencial
per continuar amb l’activitat.
Formal i jurídicament no hi ha dissolució de la SCP, per tant, no s’aplica el règim fiscal
especial transitori de la DT 19ª de la Llei del IRPF, i implica:
o No actua la data límit del 30 de juny prevista a la DT 19º, per tant, les modificacions
censals i obligacions fiscals, s’avancen a la declaració del primer trimestre, com
detallem més endavant.
o No hi ha dissolució de la SCP, sinó transformació en SL
o Sempre que NO HI HAGI ALTERACIÓ en el % de participació dels socis, la operació no
implicarà tributació per IRPF dels socis, doncs no es genera NI GUANY NI PÈRDUA
PATRIMONIAL.
o Els socis conserven el valor y la data d’adquisició de les participacions de la SCP en
relació a les seves participacions socials de la SL
o NO hi ha guany o pèrdua patrimonial. En el seu moment, es calcularà entre la
transmissió de les participacions de la SL, i la constitució de la “antiga SCP”.
o A nivell nivell fiscal-comptable:
i. Existirà un únic exercici social que anirà de 1 de Gener a 31 de Desembre
ii. Existirà una única comptabilitat per tot l’any
iii. L’Impost sobre Societats serà únic per tot l’exercici social (de 1 de Gener a 31 de
Desembre)
iv. Impostos trimestrals (IMPORTANT doncs afecta als impostos a presentar
al ABRIL):
3




Com NO s’aplica la DT de la Llei del IRPF no hi haurà aplicació del règim
d’atribució de rendes (IRPF) durant l’any 2016.
S’han de fer comunicacions censals per adaptar les obligacions a la
realitat.
Tots aquelles SCP que estiguin en mòduls:
o No es poden continuar aplicant els “mòduls”
o Tributen per IVA en règim general (diferència IVA repercutitsuportat)
o Els socis no tributen per IRPF-Atribució de rendes, per tant, no
es presenta el model 131
o No es presentarà el model 184 del 2016 (es presentarà ISS)
Totes aquelles SCP que no estiguin en mòduls:
o Ja tributen per IVA del règim general
o Els socis no hauran de presentar el model 130 pels rendiments
de la SCP (tret de que estiguin obligats per altres motius –ser
empresaris-)
o No es presentarà el model 184 del 2016 (es presentarà ISS)
Per tant, si us decidiu per la TRANSFORMACIÓ, tot i la data “conceptualment límit” del 30
de juny, la decisió (i la comunicació a Hisenda de les variacions), tot i no existir cap data
prevista reglamentàriament, considerem (recomanem) que s’hauria de fer durant aquest
primer trimestre, atenent a la declaració del primer trimestre del mes d’abril.
1.2. TRANSFORMACIÓ En comunitat de Bens (CB): NO és possible en cap dels dos sentits, ni
de SCP a CB, ni de CB a SCP.
En tot cas, s’haurà d’estar a una de les següents opcions:
i. Si la SCP vol passar a ser CB (i compleix els requisits legals per ser-ho) haurà de
dissoldre’s i liquidar-se prèviament, i posteriorment, constituir-se com a tal i fer l’alta
censal corresponent.
ii. Si la CB vol passar a ser SCP (i compleix els requisits legals per ser-ho), s’haurà de
donar de baixa a efectes censals (model 036) i posteriorment constituir-se com a SCP
i donar-se d’alta censal.
iii. Posteriorment, fem unes mencions especials a les Comunitats de Bens i la seva
tributació o no per l’Impost sobre Societats.
2)
Dissolució (amb liquidació) SCP + Aportació de negoci (aportació no dinerària):
2.1. En societat de nova constitució: en el moment de constitució d’una nova empresa (SA o
SL), la totalitat o part del capital social de la mateixa serà en espècies, i estarà integrat pel
“negoci” propi de la SCP.
Amb caràcter previ a la constitució s’ha de fer un balanç per valorar el negoci de la SCP i
determinar quins actius i passius s’han de traslladar a la futura SL.
El resultat d’aquesta valoració serà el capital (total o parcial) de la nova societat.
4
A diferència de la transformació, la constitució d’una nova societat no manté la mateixa
personalitat jurídica, sinó que es crea una de nova (SL) i la SCP queda dissolta i liquidada,
havent-se de tramitar la corresponent baixa censal.
A efectes burocràtics, com s’ha avançat en l’anterior apartat dedicat a la transformació, al
crear-se una nova entitat conceptual i jurídicament diferent (SL) s’han de renovar totes les
relacions amb tercers (proveïdors, clients, contractes d’arrendament, permisos
administratius, etc.), que s’han de negociar novament i/o gestionar de zero a nom de la
nova SL.
Al haver dissolució de la SCP, s’aplica el règim fiscal especial transitori de la DT 19ª de la
Llei del IRPF, amb beneficis fiscals en aspectes de ITPAJD, IRPF, plusvàlues, etc.
2.2. En societat ja en funcionament: és una operació que consisteix en aportar el negoci de
la SCP a una societat que ja estigui en funcionament, mitjançant una operació d’ampliació
de capital social en espècies.
Els socis de la SCP passaran a ser socis de la SL, en el % que correspongui en funció de la
seva participació a la SCP i també del % del augment de capital sobre el total ja existent.
El procediment és el mateix que per fer la constitució, doncs s’ha de fer un balanç per
valorar el negoci de la SCP i determinar quins actius i passius s’han de traslladar a la SL.
El resultat d’aquesta valoració no serà el capital inicial, sinó que serà l’import del augment
de capital i la participació dels socis de la SCP a la SL.
La SCP queda dissolta i liquidada, havent-se de fer els tràmits legals i fiscals corresponents
per la seva baixa censal.
A nivell operatiu, s’hauran de realitzar les tasques corresponents per adaptar la SL a
l’activitat pròpia de la SCP (objecte social, permisos administratius, etc.).
El cas anterior, al haver dissolució de la SCP, s’aplica també el règim fiscal especial transitori
de la DT 19ª de la Llei del IRPF, amb beneficis fiscals en aspectes de ITPAJD, IRPF, plusvàlues,
etc.
Com es pot apreciar, les opcions són diverses:
-
en el cas de decidir continuar amb la forma societària de la SCP, simplement s’hauran de
comunicar els canvis censals a Hisenda per adaptar-la a les noves obligacions fiscals.
mentre que si es vol aprofitar el canvi tributari per fer un canvi a nivell mercantil i operatiu,
per acabar treballant amb una SL, tenim 2 formes de fer-ho. Malgrat ser aparentment
iguals, doncs tenen el mateix punt de partida (SCP) i el mateix punt final (SL), el camí jurídic
per arribar-hi és diferent, i les conseqüències jurídiques i burocràtiques d’una opció o l’altre
també.
Una vegada presa la decisió de passar de SCP a societat de capital (SL), ara toca valorar quina és la
forma més adequada de fer-ho en funció de les necessitats i particularitats de cada
negoci/empresa.
5
Finalment, tenint en compte que l’opció també afecta a com s’han de presentar els impostos
trimestrals, i que els primers s’han de presentar abans del 20 d’Abril de 2016, si es decideix
per la transformació de SCP a SL, la DECISIÓ (que no l’acord de transformació) s’ha de fer amb una
certa “urgència” per poder comunicar a Hisenda les modificacions censals i fer correctament els
impostos trimestrals.
Comunitats de Béns (CB):
Molt s’ha parlat, al respecte de la discussió doctrinal de si les Comunitats de Béns AMB OBJECTE
MERCANTIL, passen a tributar o no per Impost sobre Societats, i la conclusió de la Direcció General
de Tributs (DGT), hores d’ara és,
Les Comunitats de Béns, pel fet de dir-se Comunitats de Béns, TINGUIN o NO, OBJECTE MERCANTIL,
tributen per IRPF en règim d’atribució de rendes, i no tributen per Impost sobre Societats.
Hem de recordar que les CB, per definició, exploten un bé en comú, I no són una “EMPRESA AMB
OBJECTE MERCANTIL”.
És cert que ara, Hisenda, en el supòsit d’una ALTA NOVA d’una CB, analitza si l’activitat és o no
mercantil, i si ho és, NO ACCEPTA, la constitució com a CB, i la QUALIFICA COM A SCP, per tant, A
FUTUR, NO ES CREEN NI ES CREARAN MÉS CB AMB OBJECTE MERCANTIL.
I amb les CB antigues amb OBJECTE MERCANTIL, què passa ??
Les males llengües diuen que, una vegada encaminada/enllestida/acabada la campanya
d’actualització de les SCP’s que Hisenda ha encetat, s’espera que comenci una NOVA CAMPANYA
de revisió de les ACTIVITATS de les Comunitats de Béns, i via campanya o via canvi normatiu,
obligarà a les Comunitats de Béns, a DEFINIR-SE com a Comunitats de Béns (de les de veritat), o a
definir-se com a SCP, i serà llavors, quan els hi serà d’aplicació tota la normativa que ara ens ocupa
per les SCP’s.
Des d’Àbac Assessors t’acompanyem i assessorem des d’un punt de vista integral (fiscal, mercantil,
operatiu, comptable, etc.) per que puguis prendre la millor decisió, i fer créixer el teu negoci, si et
plau, no ho deixis per l’últim dia, les preses d’última hora, no són mai bones conselleres.
***********************
Per qualsevol dubte o més informació, podeu adreçar-vos al Departament Mercantil / Fiscal per
telèfon al 93.736.98.60 o per email a [email protected]
Aprofitem la present per fer-vos arribar una cordial salutació,
Ester Hervas
Advocada
Àbac Assessorss, SLU
Àlex Martínez
Soci-Director
Àbac Assessors, SLU
6