C O N T E N I D O INFORME ESPECIAL Toma de acuerdos en Junta General de Accionistas y el Procedimiento para su Impugnación ..................................................................................................................................................................................................... VII-1 Toma de acuerdos en Junta General de Accionistas y el Procedimiento para su Impugnación Dr. Juan Dávila Canicoba Miembro del Staff Interno de la Revista Actualidad Empresarial 1. INTRODUCCIÓN La Ley General de Sociedades, en adelante la Ley, establece que la Junta General de Accionistas es el órgano supremo de toda sociedad en la cual se reúnen determinado número de accionistas para tomar acuerdos sobre el manejo y dirección de la sociedad. 2. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL A pesar de ser el órgano supremo de la sociedad, la Junta General de Accionistas no es un órgano permanente, es decir, no tiene un funcionamiento estable, haciéndose necesaria su debida convocatoria para su reunión, siendo las personas llamadas a convocarla las mencionadas en el artículo 113º de la Ley: - El directorio. - La administración de la sociedad. Dichos órganos convocarán a Junta General cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el Directorio por considerarlo necesario al interés social o lo solicite un número de accionistas que represente cuando menos el veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con derecho a voto. Para poder realizar la convocatoria se deben tomar en cuenta ciertos requisitos como son que: - El aviso de convocatoria, para las Juntas Obligatorias Anuales y para las demás Juntas, sea publicado con una anticipación no menor a diez (10) días antes de la celebración. - Dicho aviso debe contemplar lugar, día y hora de celebración de la Junta General, así como los asuntos a tratar en ella y el lugar, día y hora en que tendrá lugar la reunión de la Junta General en segunda convocatoria, reunión que deberá realizarse en no menos de tres (3) ni más de diez (10) días después de la primera. La convocatoria a Junta General se podrá realizar también a solicitud de accionistas que representen no menos del veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con derecho a voto, a través de un notario, en cuyo caso el Directorio deberá publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince (15) días siguientes a la recepción de la carta notarial indicando los asuntos a tratar. 3. JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Y SUS ATRIBUCIONES Ahora bien, en el artículo 114º de la Ley se regula la llamada Junta Obligatoria Anual disponiendo que la misma deberá reunirse obligatoriamente una vez al año dentro de los tres (3) primeros meses luego de la terminación del ejercicio económico, ésto es en nuestra legislación entre enero y marzo de cada año. La Junta General Obligatoria Anual tiene por finalidad pronunciarse sobre los siguientes puntos: - Sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior. - Resolver sobre la aplicación de las utilidades, si las hubiere. - Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribución. - Designar o delegar en el directorio la designación de los auditores externos, cuando corresponda. - Resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria. Dentro de las demás facultades de las que goza la Junta General, no necesariamente obligatoria anual, se encuentran las contenidas en el artículo 115º de la Ley: - Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes. - Modificar el estatuto. - Aumentar o reducir el capital social. - Emitir obligaciones. - Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento (50%) del capital de la sociedad. - Disponer investigaciones y auditorías especiales. - Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación. - Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervención y en cualquier otro que requiera el interés social. Los mencionados acuerdos deben ser aprobados por mayoría simple siempre y VII cuando su importancia no haga necesario un número especial para su aprobación como en el caso de los acuerdos sobre modificación de estatutos o aumento o reducción de capital entre otros, donde la Ley prevé un número especial de socios presentes al tomar la decisión. 4. QUÓRUM PARA LA TOMA DE ACUERDOS: QUÓRUM SIMPLE Y COMPUESTO Al iniciar la Junta General de Accionistas y antes de dar por instalada la misma, se deberá computar y establecer el quórum. La obligación del cómputo del quórum está dirigida a garantizar que todos los accionistas puedan participar en las discusiones y toma de decisiones de la sociedad. En el artículo 125º de la Ley regula el llamado quórum simple, el cual establece que para que una Junta General quede válidamente constituida será necesaria la presencia de por lo menos: - El 50% de las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria. - Cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto en segunda convocatoria. Ahora bien, distinta es la situación cuando en la Junta General vayan a tomarse acuerdos sobre asuntos de vital importancia para la sociedad como por ejemplo los relacionados con la modificación de estatutos o aumento o reducción de capital entre otros, para los cuales la Ley exige el llamado quórum calificado, para el cual será necesaria la presencia de: - Dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria. - Tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto en segunda convocatoria. CONVOCATORIA QUÓRUM SIMPLE QUÓRUM CALIFICADO 1era. Convocatoria 50% de Acciones suscritas con Derecho a Voto 2/3 del Total de Acciones suscritas con Derecho a Voto 2da. Convocatoria Cualquier número de acciones con Derecho a Voto 3/5 del Total de Acciones suscritas con derecho a Voto 5. DERECHO A IMPUGNAR LOS ACUERDOS Ahora bien, los socios no siempre están de acuerdo con las decisiones que se hayan tomado, para lo cual la Ley prevé ciertos mecanismos en salvaguarda de sus derechos teniendo entre ellos el de impugnación de los acuerdos tomados en Junta General. La doctrina societaria reconoce el derecho de impugnación de acuerdos tomados en Junta General como uno de los principales mecanismos de control de los A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 69 I N F O R M E E S P E C I A L SEGUNDA QUINCENA - AGOSTO 2004 AREA DERECHO COMERCIAL AREA DERECHO COMERCIAL 811-1 VII INFORME ESPECIAL SEGUNDA QUINCENA - AGOSTO 2004 socios para cuestionar la validez de los acuerdos que hayan sido tomados en Junta General. Según el artículo 139º de la Ley, los acuerdos tomados en Junta General contrarios a la Ley, al estatuto o al pacto social, o que lesionen de manera directa o indirecta a uno o varios accionistas o a la propia sociedad pueden ser impugnados judicialmente. La Ley también prevé la posibilidad de que los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Código Civil sean impugnables. Ahora bien, si los acuerdos han sido revocados o sustituidos por otro, el cual haya sido adoptado con arreglo a la Ley, pacto social o estatuto no se podrá interponer impugnación contra dicho acuerdo. El Juez mandará tener por concluido el proceso y dispondrá el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el párrafo precedente. En los casos previstos en los dos párrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe, es decir, la Ley protege a aquel tercero que contrató de buena fe con quien aparecía como apoderado de la sociedad en caso el acuerdo impugnado sea revocado, sustituido o declarado nulo. 6. SOCIOS CON DERECHO A IMPUGNAR E INTERVENCIÓN COADYUVANTE DE SOCIOS Para poder impugnar un acuerdo se hace necesario que los accionistas que no estén de acuerdo con él hayan hecho constar en acta durante la Junta General su oposición al mismo, o en todo caso haber inasistido o haber sido privado ilegalmente de su derecho a voto. En el caso de las acciones sin derecho a voto, los socios sólo podrán interponer impugnación contra aquellos acuerdos que afecten sus derechos especiales como titulares de dichas acciones. Para poder ejercer el derecho de impugnación de acuerdos se tienen 3 tipos de plazos: - Dos meses de la fecha de adopción del acuerdo si el accionista concurrió a la Junta General. - Tres meses de la fecha de adopción del acuerdo si el accionista no concurrió a la Junta General. - Un mes desde la fecha de inscripción cuando los acuerdos tomados sean inscribibles. La Ley contempla también el caso de los accionistas que hubiesen votado a favor del acuerdo impugnado facultándolos a intervenir, a su costa, en el proceso a fin de coadyuvar a la defensa de la validez de dicho acuerdo. 7. PROCESO DE IMPUGNACIÓN Y JUEZ COMPETENTE Como expusimos líneas arriba, los acuerdos tomados en Junta General se impugnan judicialmente, debiendo tener en cuenta lo siguiente para la determinación de la vía correspondiente: 811-2 INSTITUTO DE - Si el acuerdo a impugnar atenta contra normas de carácter societario, principalmente relacionadas al estatuto se tramitará en la vía del proceso abreviado. - Si el acuerdo a impugnar atenta contra normas de carácter formal como defectos de convocatoria o falta de quórum se tramitará en la vía del proceso sumarísimo. Será competente para conocer los procesos de impugnación de acuerdos de Junta General el juez del domicilio de la sociedad. 8. CONDICIÓN DEL IMPUGNANTE La Ley establece en su artículo 144º que aquel accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la Junta General deberá mantener su condición de tal durante el proceso, a cuyo efecto se hará la anotación respectiva en la matrícula de acciones. En el caso que el accionista demandante o codemandante transfiera de manera voluntaria, ya sea parcial o totalmente las acciones de su propiedad, extinguirá respecto de él, el proceso de impugnación. 11. EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA TERCEROS DE BUENA FE La sentencia que declare fundada la impugnación producirá efectos frente a la sociedad y todos los accionistas sin afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado. Adicionalmente, la sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el Registro de la sociedad. 12. SANCIÓN PARA EL DEMANDANTE DE MALA FE En caso la impugnación del acuerdo tomado en Junta General hubiese sido iniciada o impulsada con mala fe o sin fundamento, el juez impondrá al demandante que impugnó, en beneficio de la sociedad afectada, una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto así como la indemnización por daños y perjuicios correspondiente. 13. ACCIÓN DE NULIDAD, LEGITIMACIÓN, PROCESO Y CADUCIDAD Adicionalmente al proceso de impugnación iniciado por los socios, procede también acción de nulidad conducida a invalidar los acuerdos de la Junta General contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas por la Ley o en el Código Civil. Es importante resaltar que no sólo los socios podrán interponer acción de nulidad sino que cualquier persona que tenga legítimo interés podrá iniciar dicho proceso contra los acuerdos que incurran en las causales mencionadas en el párrafo precedente, debiendo seguirse el mismo en la vía del proceso de conocimiento, caducando dicha acción al año de la adopción del acuerdo respectivo. 9. SUSPENSIÓN DEL ACUERDO Los accionistas que deseen impugnar el acuerdo tomado en Junta General podrán solicitar al juez que dicte medida cautelar suspendiendo el acuerdo impugnado, siempre y cuando representen más del veinte por ciento (20%) del capital suscrito. Los accionistas solicitantes deberán prestar contracautela para resarcir los daños y perjuicios que pueda causar la suspensión. Adicionalmente y también a solicitud de parte, el Juez puede dictar medida cautelar de anotación de la demanda en el Registro correspondiente a la sociedad. Cuando quede firme la resolución que 14. OTRAS IMPUGNACIONES disponga la suspensión definitiva, ésta El juez no podrá admitir a trámite ninguna deberá ser inscrita. acción destinada a impugnar la validez de Si las demandas en que las medidas los acuerdos tomados en Junta General cautelares se basan son desestimadas por que no se encuentren dentro de los dessentencia firme, o cuando el demandancritos en los artículos 139º y 150º de la Ley. te se haya desistido, haya conciliaPROCEDIMIENTO PARA LA IMPUGNACIÓN DE do, transado o haya abandonado ACUERDO TOMADO EN JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS el proceso, se darán por terminadas las mismas. TIPO DE 10. ACUMULACIÓN DE PRETENSIONES DE IMPUGNACIÓN Si se presentan varias acciones dirigidas a impugnar un mismo acuerdo deberán sustanciarse y decidirse todas en un mismo proceso. Ahora bien, si los accionistas pretenden, a nombre propio o de la sociedad, iniciar procesos destinados a solicitar indemnizaciones por daños y perjuicios, no se admitirá su acumulación con la pretensión de impugnación de acuerdo tomado en Junta General, ni se admitirá la reconvención que por este concepto formule la sociedad, quedando a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos separados. INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO Tipo de Acuerdo Vía ACUERDO Procedimental Plazo Para Impugnar Acuerdo contra Normas Societarias y/o estatuarias. Proceso Abreviado 2 Meses si ccionista asistió a JGA 3 Meses si accionista no asistió a JGA Acuerdo contra Normas Formales. Proceso Sumarísimo Acuerdo contra Normas Imperativas Proceso de Conocimiento 1 Mes desde la inscrip. del acuerdo en RR.PP. 1 Año desde la toma del Acuerdo