» Ha pasado aproximadamente año y medio de que se presentaron los primeros amparos en contra de las reformas al Código Fiscal de la Federación, que incorporaron diversos artículos para regular la llamada Contabilidad Electrónica. A la fecha se tienen presentados ante el Poder Judicial de la Federación 35,307 amparos de los cuales ya se han empezado a resolver algunos de manera favorable para los contribuyentes. 1. Cronología Derivado de la gran trascendencia e impacto que representan las herramientas de fiscalización electrónica que ha implementado el SAT, un número importante de contribuyentes optó por acudir al amparo a fin de tratar de evitar ser fiscalizado a través de medios digitales. Desde un punto de vista procesal, este amparo ha sido un de los que más ha defendido el SAT, derivado de que está en juego el uso de su herramienta de fiscalización, y respecto del cual ha implementado varias trampas procesales, a fin de tratar de que los amparos no prosperen. A la fecha el SAT no ha tenido el éxito esperado ante el Poder Judicial de la Federación, ya que las primeras sentencias emitidas en primera instancia por los Jueces de Distrito Auxiliares, han sido algunas de ellas -favorable a los intereses de los contribuyentes- Aún falta un largo camino por recorrer dentro del proceso judicial de los amparos, pero el futuro es esperanzador en cuanto a que se declare que son inconstitucionales los ordenamientos legales que están relacionados con la Contabilidad Electrónica. A continuación de manera sucinta describimos los sucesos más importantes que han acontecido, relacionados con los amparos en contra de la contabilidad electrónica. Enero 1ro. de 2014. Entra en vigor el Código Fiscal de la Federación que incorpora el uso del Buzón Tributario y el envío de la contabilidad de manera electrónica al SAT; Abril 3 de 2014. Se pública en el Diario Oficial de la Federación el Reglamento del Código Fiscal de la Federación, el cual amplía el concepto de lo que es contabilidad y su manera de registrarla; Junio 30 de 2014. Entra en vigor el Artículo Segundo Transitorio 2 Fracción VII del CFF, que ordena el uso del Buzón Tributario y el envío de la contabilidad electrónica al SAT; Julio 4 de 2014 Se publicó en el Diario Oficial de la Federación la Segunda Miscelánea Fiscal para 2014; y en particular las Reglas I.2.2.7, I.2.8.6, y I.2.8.7 y I.2.8.8., que contienen el nuevo mecanismo para el envío electrónico de la información contable al SAT; Agosto 11, 2014. Fueron presentados a nivel nacional más de 11,600 amparos relacionados con el reclamo de la inconstitucionalidad de la llamada contabilidad electrónica; dichos amparos se presentaron como Autoaplicativos (entrada en vigor de la ley); Agosto 25 , 2014 El Consejo de la Judicatura Federal a través de la circular CAR 09/ CCNO/2014,crea dos Juzgados de Distrito Especializados ubicados en la Ciudad de México, a fin de que sean los únicos encargados de llevar todos los juicios de amparo presentados en relación con el tema de la contabilidad electrónica; Septiembre 16, 2014. Empieza el éxodo de los amparos presentados a nivel nacional, a fin de remitir los expedientes a los dos Juzgados de Distrito Especializados ubicados en la Ciudad de México; Octubre 1ro. 2014. Empiezan a emitirse los primeros acuerdos judiciales que resuelven sobre la procedencia o improcedencia de las suspensiones provisionales, en contra del envío de la contabilidad electrónica al SAT; Octubre 16, 2014. Se pública en el Diario Oficial de la Federación la Quinta Modificación a la Regla Miscelánea fiscal, a fin de incorporar las reglas 1.2.8.1.6 y 1.2.8.1.7 con la finalidad de realizar algunas precisiones en materia de Contabilidad Electrónica; Noviembre 7 de 2014. Los Plenos de Circuito emiten una jurisprudencia, a través de la cual determinan que no es procedente otorgar la suspensión provisional contra el envío de la contabilidad electrónica al SAT; Noviembre 13, 2014. Se pública la Ley del Ingresos de la Federación para el año 2015, en donde se incorpora un Art. 22 Fracción IV; en el cual se señala que el envío de la contabilidad electrónica será a partir del año 2015; con base en el calendario que publique el SAT; y Noviembre 26, 2014. La Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN), resolvió sobre dos jurisprudencias por contradicción de tesis que existían; y ordenó a 3 través de una nueva interpretación jurisprudencial, que sí es procedente otorgar la suspensión provisional en contra del envió de la contabilidad electrónica al SAT; Diciembre 4, 2014. El SAT publicó en su portal de internet reglas haciendo aclaraciones respecto a la forma en cómo se deberá de cumplir con el tema del registro y envío de la contabilidad electrónica con efectos a partir del año 2015; Diciembre 18, 2014, El SAT emite una Regla Miscelánea en donde señala que los contribuyentes personas físicas y morales que hayan obtenido ingresos menores a cuatro millones de Pesos en el Ejercicio Fiscal del 2013, y las personas morales que se hayan constituido en 2014, o 2015; deberán de cumplir con la obligación de mandar sus Balanzas de Comprobación al SAT, a partir del año 2016, (marzo 17, 2016); Mayo 4 de 2015, Se presentaron los amparos de los contribuyentes como (heteroaplicativos) en contra del primer acto de aplicación, respecto de la reforma al Código Fiscal de la Federación; relacionados con el envió de las Balanzas de Comprobación al SAT; de aquellos contribuyentes que en el ejercicio fiscal de 2013, obtuvieron ingresos acumulables superiores a cuatro millones de Pesos; Julio, 2015, Los Juzgados de Distrito Auxiliares de la Primera Región encargados de resolver sobre los amparos en contra de la Contabilidad Electrónica, notifican las primeras sentencias a los quejosos que se ampararon en agosto de 2014; Agosto 18, 2015 La Suprema Corte de Justicia de la Nación emite un Acuerdo General por medio del cual solicita a los Juzgados de Distrito Auxiliares de la Primera Región, que le turnen 10 Amparos en Revisión relacionados con el tema de la Contabilidad Electrónica, en donde se hayan analizado la mayor cantidad de temas de procedencia de los juicios respectivos y la constitucionalidad de las disposiciones reclamadas, a fin de que la Suprema Corte se avoque a su estudio; Agosto 24 de 2015, Se publicó en el Diario Oficial de la Federación el nuevo Reglamento Interior del Servicios de Administración Tributaria, el cual entrará en vigor dentro de los 90 días siguientes a su población: Se incorpora como novedad a través del Art. 17-C, que será la Administración Central de Notificaciones de la Administración General de 4 Recaudación dependiente del Servicio de Administración Tributaria, la que se encargará de la instrumentación de las operaciones realizadas a través del Buzón Tributario; y Octubre 30, 2015, Los Juzgados de Distrito Auxiliares están dedicados en su mayor parte a: (i) seguir acordando las admisiones de las demandas de amparo que se tienen atrasadas, (ii) celebrar audiencias constitucionales y (iii) emitir algunas sentencias, las menos a la fecha; en espera de que la Suprema Corte de Justicia de la Nación emita las correspondientes jurisprudencias. 2. Acciones procesales Los juicios de amparo en contra del Código Fiscal de la Federación, y las demás normas que regulan la Contabilidad Electrónica, han representado un reto muy significativo tanto para el poder Judicial de la Federación como para los litigantes, y más aún para el SAT; ya que ha tenido que posponer en gran parte la aplicación de las reglas de fiscalización vinculadas con la contabilidad electrónica, ante el generalizado rechazo de los contribuyentes y los criterios favorables que ha estado emitiendo el Poder Judicial en favor de los contribuyentes. Cabe decir que el SAT, no obstante que en cuanto al fondo de lo que se plantea dentro de los juicios de amparo, -no ha logrado hasta el momento- convencer al Poder Judicial Federal, respecto de la constitucionalidad de sus reformas al Código Fiscal de la Federación; como medida colateral, el SAT ha estado implementando y generando efectos jurídicos de índole procesal, a efecto de que los amparos se sobresean (dejarlos sin efecto legales), por ciertas minucias u obstáculos legales que a continuación detallaremos. a) Acreditamiento del interés jurídico: Dentro de todo juicio de amparo, el punto más importante a demostrarle al Juez de Distrito, es la forma en cómo le afecta al quejoso la ley o leyes contra las cuales se está pretendiendo amparar. En una hábil estrategia de parte del SAT para diferir la presentación de los numerosos amparos a ser interpuestos, optó por crear dos categorías de contribuyentes para efectos del amparo; vía la expedición una regla miscelánea publicada a finales de diciembre de 2014; a efecto de señalar que aquellos contribuyentes personas físicas o morales que tuvieron en el ejercicio fiscal del año 2013, ingresos menores a 4 millones de Pesos, estarían obligados a cumplir con las reformas realizadas al Código 5 Fiscal de la Federación, hasta el año de 2016. demostraron en juicio fehacientemente con la presentación de la declaración anual sus ingresos del año 2013, o (ii), no hicieron valer en tiempo y forma una ampliación a su demanda de amparo a fin de presentar la declaración anual derivado de lo señalado en la miscelánea fiscal de diciembre de 2014; antes de la celebración de la audiencia constitucional, (última etapa procesal para ofrecer pruebas). Lo anterior tiene dos efectos procesales a saber: 1.- Los contribuyentes que se ampararon contra la entrada en vigor de la ley y que tuvieron ingresos menores a 4 millones de Pesos en el año 2013; esos amparos deberán ser sobreseídos (desechados) ya que en la fecha en que se presentaron dichos amparos, no tenían un interés jurídico válido, el cual se actualizará únicamente hasta el año 2016. (Esto lo está argumentando el SAT al contestar los amparos). El problema más serio, es para aquellos contribuyentes que sí tuvieron ingresos acumulables superiores a los 4 millones de Pesos en el año 2013, y (i) no En este caso amparos muy se perderán, definitiva -por meramente procesal2.- particular, los posiblemente de manera una cuestión de índole Para aquellos contribuyentes que se ampraron en 2014, y tuvieron ingresos acumulables menores a los 4 millones de Pesos en el año 2013, y no hayan sido notificados de la sentencia respectiva en marzo de 2016; lo que se aconseja es -volver a presentar otra demanda de amparo a principios de 2016- acreditando de forma fehaciente, el monto de los ingresos obtenido en el ejercicio fiscal de 2013; y señalar que está en proceso de juicio (“subjudice”) otra demanda de ampro; esto con fundamento en el Art. 61 fracción X de la Ley de amparo. 6 Lo anterior con el fin de que el Juez de Distrito Auxiliar no vaya a sobreseer el primer amparo por falta de interés jurídico. b) Nueva Autoridad Responsable para efectos del juicio de amparo. Otra de las acciones que ha implementado el SAT a efecto de anular los posibles efectos de protección constitucional de una sentencia de amparo favorable a los contribuyentes, es el hecho de que el pasado 25 de agosto de 2015, se publicó en el Diario Oficial de la Federación el Nuevo Reglamento Interior del Servicio de Administración Tributaria, el cual entrará en vigor a partir del 25 de noviembre de 2015. La novedad que se incorpora dentro de dicho reglamento, es que se crea una nueva unidad administrativa denominada: “Administración Central de Notificaciones de la Administración General de Recaudación dependiente del Servicio de Administración Tributaria”. instrumentación de las operaciones del Buzón Tributario, lo cual consistirá en dos funciones básicas a saber: (i) notificar los créditos fiscales y (ii) los actos de fiscalización a los contribuyentes. Dentro de los Juicios de amparo que están en curso, el Procurador Fiscal al estar contestando los informes de autoridad, está señalando expresamente que la unidad administrativa y por lo tanto la autoridad responsable competente para instrumentar el uso buzón Tributario y sus respectivas notificaciones es la Administración Central de Notificaciones antes señalada. En virtud de lo anterior, los Jueces de Distrito están empezando a notificar a los contribuyentes quejosos si quieren incluir dentro de sus juicios de amparo a dicha autoridad, por ser una nueva autoridad ejecutora en materia del uso y operación del Buzón Tributario, y consecuentemente que presenten los quejosos la correspondiente ampliación del amparo. A dicha Administración Central se le faculta de manera expresa vía el Reglamento, para ser la encargada de la 7 Técnicamente hablando, al citar al Jefe del SAT como autoridad responsable dentro de las demandas de amparo, debería de ser suficiente; sin embargo al estar manifestando el órgano de representación del Jefe del SAT, a través de la rendición de los informes de autoridad, dentro de los juicios de amparo que el responsable directo de operar el uso del Buzón Tributario es la nueva Administración Central de Notificaciones, lo conservador será que se promueva una ampliación a las demandas de amparo ya presentadas, a fin de incluir a dicha autoridad, y no correr el riesgo de que las sentencias de amparo a obtener, por una tema de interpretación de quién es la autoridad ejecutora, no cumplan con su cometido constitucional (“victoria pírrica”) Ahora bien, acorde con la Ley de Amparo, la ampliación de amparo se puede realizar únicamente si no se ha celebrado la audiencia constitucional, por lo cual es necesario analizar cada caso en particular, para ver si es posible o no promover la ampliación del amparo. Desde un punto de vista estrictamente procesal, en los casos en que ya se haya celebrado la audiencia constitucional antes del 25 de noviembre de 2015, el SAT no puede aplicar de manera retroactiva el Nuevo Reglamento Interior, y por lo tanto, no debería contemplarse como autoridad responsable dentro de los amparos a la nueva Administración Central de Notificaciones. 3. Acciones a seguir Derivado de que el SAT durante los últimos meses ha estado muy activo emitiendo resoluciones administrativas y publicando un nuevo reglamento para modificar intencionalmente ciertas circunstancias procesales relacionadas con los juicios de amparo ya presentados; es muy conveniente que los contribuyentes y sus asesores legales también estén actualizando dentro de los amparos los supuestos procesales respectivos; para evitar que por algún motivo de índole estrictamente procesal, vayan a sobreseer los amparos. Como corolario de los antes expuesto, podemos resumir las siguientes acciones legales que en nuestra opinión como abogados tributarios, se deben de realizar dentro de los juicios de amparo presentados en contra de la Contabilidad Electrónica, a fin de evitar su sobreseimiento o una 8 sentencia con efectos jurídicos limitados. Acreditar fehacientemente dentro de los juicios de amparo presentados durante los años 2014 y 2015, que sí se tuvieron ingresos acumulables superiores a los cuatro millones de Pesos en el ejercicio fiscal de 2013; Ampliar las demandas de amparo, -como medida precautoria-, a fin de incorporar a la Administración Central de Notificaciones como autoridad responsable ejecutora, encargada de instrumentar el manejo del Buzón Tributario y realizar las notificaciones electrónicas; y Para el caso de aquellos contribuyentes que presentaron sus amparos en el año de 2014 y 2015, y que obtuvieron ingresos acumulables inferiores a los cuatro millones de Pesos en el ejercicio fiscal de 2013; en este caso, deberán de volver a presentar una demanda de amparo indirecto como heteroaplicativo, (contra el primer acto de aplicación); en marzo del año 2016, si es que a esa fecha aún no tienen notificada una sentencia de amparo en primera instancia. Así mismo, señalar en la nueva demanda de amparo a presentar que ya tienen interpuesto un juicio de amparo en resolución. proceso de 4. Conclusiones Los juicios de amparo en contra de la Contabilidad Electrónica han sido procedimientos de índole constitucional atípicos, que han representado un gran reto para el Poder Judicial y las partes involucradas; Derivado de que la reforma en materia de Contabilidad Electrónica, es un tema de vital importancia para el SAT como parte de sus labores de fiscalización; es el hecho de que el mismo SAT ha implementado varias (estrategias procesales poco ortodoxas), a fin de buscar la anulación del mayor número de amparos posibles, por complicaciones de índole estrictamente procesal. Los contribuyentes y sus asesores legales deben estar muy atentos a los expedientes de los juicios de amparo, a fin de actuar de manera oportuna, para evitar incurrir en alguna casual de 9 sobreseimiento de los juicios de amparo. Existe la posibilidad de que hacia finales del año en curso o principio del año 2016, la Suprema Corte de Justicia de la Nación analice los temas de constitucionalidad relacionados con la Contabilidad Electrónica y dicte las correspondientes jurisprudencias; las cuales confiamos serán en el sentido de declarar inconstitucional los artículos relativos al tema de la contabilidad electrónica. Los efectos de las jurisprudencias favorables que se emitan en su momento, sólo beneficiarían a aquellos contribuyentes que hayan interpuesto un amparo en tiempo y forma, y que además hayan acreditado dentro del juicio, que tenían un interés jurídico valido. En caso de requerir más información o detalle sobre los temas legales/fiscales aquí expuestos, nos ponemos a sus órdenes para atenderles. Teléfonos: (664) 681-58-59 y (664) 686-54-86 Clemente Ranero [email protected] Diego Urias [email protected] Gerardo Ranero [email protected] Norma Peralta [email protected] www.ranero.cc 10