Boletín Mayo 2015

Tax and
Legal Times
Boletín Mensual
Mayo, 2015
DC2 - Información de distribución restringida
Lo más relevante…
Tratamiento del crédito mercantil en la adquisición de acciones,
perfeccionado antes del 1° de enero de 2013
Para absolver la consulta planteada toma como base la Administración los
lineamientos trazados por la Jurisprudencia del Consejo de Estado, considerando que:
le corresponde al contribuyente identificar plenamente la (las) línea (s) de negocio
sobre las cuales se debe asociar el crédito mercantil adquirido dentro de los activos de
la controlada, en el momento de adquisición.
Con ocasión de la fusión, esta identificación deberá permitir amortizar hasta el valor
de la (las) línea (s) de negocios, para lo cual también tendrá que tomar en
consideración el límite temporal con que cuenta para esta amortización consagrado en
el artículo 143 del Estatuto Tributario, con lo que este despacho entiende que resuelve
la inquietud planteada en la consulta sobre la posibilidad de amortizarlo fiscalmente
contra ingresos gravados procedentes de la línea de negocio, adquirida con la compra
de las acciones que dio lugar al activo.
Respecto de la posibilidad de realizarse la amortización bajo uno de los métodos
autorizados en el artículo 134 del ET, consideró la DIAN que es inviable debido a las
reglas establecidas para la amortización de inversiones.
Finalmente, señala la DIAN que dado el evento que por efectos de la absorción el valor
por el cual se adquirieron las acciones, dando lugar al crédito mercantil, sufre una
revalorización y por ende éste disminuye, es la diferencia resultante la que será objeto
de amortización. (Concepto DIAN 14480 de 2015).
En criterio de la DIAN, la sociedad absorbida en un proceso de fusión es la
responsable de presentar, bajo su propio NIT los recibos de pago del
impuesto al patrimonio- importancia de cancelar el RUT
En el caso consultado, una sociedad absorbente de un proceso de fusión había
presentado bajo su propio NIT los recibos oficiales de pago correspondientes a las
cuotas del impuesto al patrimonio de la sociedad absorbida y los propios.
Sin embargo, la DIAN no permitió a la sociedad absorbida cancelar su NIT por
considerar que estaba en mora de cancelar su impuesto al patrimonio. Teniendo en
cuenta lo anterior, se pregunta si la absorbida debe solicitar una devolución por pago
en exceso.
Para analizar el caso, la DIAN inicia su argumentación aclarando que ocurrido el
perfeccionamiento de la fusión, existe un antes y un después para las sociedades
intervinientes en el proceso. Antes de la fusión la absorbida es un sujeto de
obligaciones independiente con sus propias obligaciones fiscales. Después del acto de
formalización, pasa a ser una sola con la absorbente y “se funden en un solo sujeto”.
En este orden de ideas, luego del perfeccionamiento de la fusión, la sociedad
absorbente debe cumplir con las obligaciones tributarias que no se consolidaron en
cabeza de la absorbida, como en el caso de la declaración de renta en una fusión que
se formalizó durante el período fiscal.
En criterio de la Administración, la situación es diferente cuando la obligación fiscal a
cargo de la absorbida se consolidó antes del perfeccionamiento de la fusión, pero está
pendiente la presentación de declaraciones y/o pago.
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En este sentido, concluye que “(…) si bien es cierto por efecto de la fusión las
obligaciones pendientes de cumplimiento por la sociedad absorbida, una vez
formalizada la fusión corresponde cumplirlas a la absorbente precisamente en virtud
de la desaparición de la misma, y en tanto correspondan a obligaciones tributarias
anteriores a la fusión, y máxime si el RUT de la absorbida no se ha cancelado, la
identificación frente a las declaraciones y pagos pendientes debe corresponder
necesariamente con la razón social y NIT de la absorbida (…).”
Según la DIAN, no puede perderse de vista la realidad anterior a la fusión, en la que la
sociedad absorbida pudo cumplir el hecho generador del gravamen o la situación que
lo obliga al cumplimiento de un determinado deber legal, razón por la cual es posible
concluir que las obligaciones anteriores al perfeccionamiento de la fusión, deben ser
identificadas con el NIT de la absorbida.
Si la sociedad absorbente presentó los recibos oficiales de pago del impuesto al
patrimonio correspondientes a las cuotas pendientes de la absorbida, mezclando el
valor del pago con sus propias cuotas de impuesto al patrimonio, deberá solicitar un
pago en exceso siguiendo con los procedimientos establecidos en la Ley para el efecto
(Concepto DIAN 12127 del 24 de abril de 2013).
Se publicó proyecto de Decreto que reglamentará el artículo 12-1 del
Estatuto Tributario
El proyecto de Decreto precisa algunas circunstancias de hecho que no implican
necesariamente considerar que la sede efectiva de administración de una sociedad o
entidad del exterior, está localizada en el territorio Nacional.
Que alguno de los accionistas, socios, comuneros, asociados, suscriptores o similares
sea residente o nacional en el país.
Que los dividendos de la sociedad del exterior sean pagados a entidades nacionales o
residentes colombianos.
Las reuniones de la junta directiva podrán llevarse a cabo en Colombia
Que la supervisión de la sociedad o entidad del exterior se lleve a cabo en territorio
colombiano.
Tomar decisiones ajenas al objeto social desde Colombia.
Que los miembros de la junta directiva sean residente fiscales en el país.
Ejercer actividades relacionadas con auditoria de la entidad o sociedad del exterior
desde territorio colombiano (Proyecto de Decreto del Ministerio de Hacienda y
Crédito Público, 2015).
Mediante concepto 13675 del 11 de mayo de 2015, la Administración de
Impuestos realizó varias aclaraciones respecto de los elementos del
Impuesto a la Riqueza y de Normalización Tributaria
1. Impuesto a la Riqueza
a) Base gravable de no residentes con posesión indirecta. (Con establecimientos
permanentes): La DIAN consideró que respecto de la sujeción pasiva del
Impuesto a la Riqueza, los establecimientos permanentes o sucursales,
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deberán determinar el patrimonio bruto y las deudas asociadas a
este, mediante la realización de un estudio de acuerdo con el
Principio de Plena Competencia, en el cual se tenga en cuenta las
funciones desarrolladas, activos utilizados, el personal involucrado y
los riesgos asumidos por la empresa a través del establecimiento
permanente o sucursales. Para reconocer las deudas atribuidas al EP
además del respectivo estudio de atribución de que trata la reforma
tributaria, es requisitos que estas se encuentran debidamente
respaldadas por documentos idóneos y "con el lleno de las
formalidades exigidas por la contabilidad de EP, esto en
concordancia con los parámetros previstos en el artículo 20-2 del
E.T."
b) Base gravable de no residentes con posesión directa de riqueza en el país: En
bruto y las deudas asociadas a éste conforme a los artículos 265 y 266 del E.T.,
es decir se tienen en cuenta los pasivos en Colombia.
Concluyendo que, "aplicando los criterios de justicia y equidad, que para
efectos de la determinación del patrimonio líquido de este tipo de
contribuyentes puedan restarse como deudas aquellas poseídas
directamente en el país, vgr, como puede suceder en aquellos casos en donde
el acreedor resulte ser un residente fiscal Colombiano."
c) Alcance de la expresión casa o apartamento de habitación: Según la
Administración esta expresión debe interpretarse en el sentido natural y obvio
de las palabras, es decir, que se refiere a la vivienda en donde habita el
contribuyente y excluye a las demás propiedades que este pueda tener.
d) Base gravable de cajas de compensación : La base gravable de las cajas de
compensación que realicen actividades mixtas que generan ingresos gravados
con el Impuesto sobre la Renta, debe establecerse una proporción consistente
en tomar la renta gravable en el impuesto sobre la renta, dividido en el total
de la renta, multiplicado por el patrimonio líquido.
2. Impuesto de Normalización Tributaria.
a) Base gravable: Como se sabe, la Ley 1739 no estableció expresamente la
conformación de la base gravable de este impuesto respecto de los pasivos
inexistentes. No obstante, la Administración de Impuestos aclaró que en la
medida en que en el hecho generador si se estableció que el impuesto se causa
por posesión de pasivos inexistentes, resulta procedente señalar que la base
gravable es el valor por el cual fue registrado ese pasivo en la respectivo
declaración tributaria.
b) Procesos de fiscalización: Finalmente, mediante el concepto mencionado, la
DIAN consideró que los activos omitidos y pasivos inexistentes que pueden
ser declarados mediante el Impuesto de Normalización Tributaria no deben
estar inmersos en un proceso de fiscalización (Concepto 13675 de 2015).
La Procuraduría General de la Nación emitió concepto dentro de las
demandas de inconstitucionalidad D-10621 y D-10627 contra el impuesto
complementario de normalización tributaria
Teniendo en cuenta que los artículos de la Ley 1739 de 2014, referentes a los
elementos esenciales del Impuesto de normalización tributaria, fueron demandados
bajo el cargo de inconstitucionales, al considerar los demandantes que se otorga un
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tratamiento preferencial o benéfico a los contribuyentes incumplidos; vulnerando así
los principios Constitucionales de igualdad, trato legal y buena fe, frente a los
contribuyentes que son acuciosos con el cumplimiento de sus obligaciones tributarias.
Pues bien, dentro de este trámite y en cumplimiento de sus funciones legales, la
Procuraduría General emitió su concepto, del cual resaltamos los siguientes aspectos:
a. La Procuraduría califica como una "patología tributaria" esta amnistía, porque "se
trata de un comportamiento reiterado del Gobierno Nacional y del Congreso de la
República que la Corte Constitucional ha reprochado en múltiples ocasiones".
b. Luego de un análisis normativo y jurisprudencial en el cual se evalúa el alcance y
contenidos del concepto "amnistía tributaria", concluye el ente de control que el
llamado impuesto de normalización tributaria constituye una verdadera amnistía,
pues los beneficios que otorga son desproporcionados frente a los demás
contribuyentes que han honrado sus obligaciones tributarias por las vías legales
ordinarias y en los momentos precisos.
c. Adicionalmente, para esta entidad no existe una razón constitucional extraordinaria
que justifique tal amnistía, pues con ella no se resuelve la desfinanciación
presupuestal que se predica para el año 2015. Para la Procuraduría en el presente caso
lo que hay es un aprovechamiento de la coyuntura económica presupuestal pública
con la cual se intenta justificar esta amnistía.
d. Finalmente concluyó el ente de control que debido a los reiterativos precedentes
jurisprudenciales, en los cuales la Corte Constitucional prohíbe las amnistías
tributarias sin justificación indicando que: "(…) este tipo de medidas, que violan el
principio de igualdad ante las cargas públicas y la equidad tributaria, han sido
proscritas por esta Corte (…)". Se solicita la declaratoria de inconstitucionalidad de las
normas aludidas (Concepto 5895 de marzo 27 de 2015).
Fue aprobado en plenaria del senado Proyecto de Ley por el cual se expide
el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018
Haremos mención de los aspectos más relevantes acerca del texto del proyecto de ley
No. 138 de 2015.
1) El Artículo 8, permite que la DIAN realice todo tipo de operaciones aduaneras a
través de las Infraestructuras Logísticas Especializadas (ILE), buscando que éstas se
integren a los corredores logísticos de importancia estratégica, facilitando así el
movimiento de mercancías desde o hacia los puertos de origen o destino.
2) El Artículo 9, ordena crear el Registro de Facturas Electrónicas; el cual será
administrado por el Ministerio de Industria y comercio y cumplirá las siguientes
funciones: (i) Almacenaje de las facturas electrónicas que tengan la calidad de título
valor (ii) Consulta de la información de las facturas y realización de la trazabilidad de
las mismas.
Dicho registro, podrá ser administrado por un tercero, y se financiara con una
contraprestación a favor del administrador, y en cabeza de quien consulte la
información, solicite la expedición de certificados o solicite el registro de trasferencia.
3) El Artículo 16, crea los siguientes sistemas:
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Sistema de información de Metrología legal (SIMEL), en el cual se deberán registrar
los productores, importadores, reparadores y los usuarios de instrumentos de
medición sujetos a control metrológico.
Sistema de Información de Certificados de Conformidad (SICERCO), en el cual los
organismos de certificación e inspección acreditados por el organismo nacional de
acreditación, deberán registrar vía electrónica todos los certificados de conformidad
que emitan respecto de productos sujetos al cumplimiento de reglamentos técnicos.
Los anteriores sistemas serán administrados por la Superintendencia de Industria y
Comercio.
4) Transferencia de zonas francas de fronteras a entidades territoriales: Se le da la
facultad al Ministerio de Comercio, Industria y Turismo de transferir las zonas francas
localizadas en municipios de frontera a los entes territoriales donde ellas se ubican. Lo
anterior en aras de incentivar el desarrollo industrial.
5) El Artículo 33, plantea que las entidades territoriales podrán determinar, definir y
establecer nuevos recursos de financiación públicos o privados a través de: Fondos de
estabilización y subsidio a la demanda, contribución por el servicio de garajes o zonas
de estacionamientos de uso público, cobros por gestión o contaminación y
cofinanciación de proyectos de asociación público privada con aportes de capital, en
dinero o especie.
6) El Artículo 36 sustituye la tasa de vigilancia para la Superintendencia de Puertos y
Transporte por una contribución especial para cubrir los costos y gastos que ocasione
su funcionamiento e inversión; La cual deberá ser cancelada anualmente por todas las
personas naturales y/o jurídicas que estén sometidas a su vigilancia, inspección y/o
control de acuerdo con la ley o el reglamento.
7) El Artículo 93, modifica el 38 de la ley 643 de 2001, redefiniendo que se entiende
por juegos novedosos; y estableciendo que quienes operen juegos novedosos deberán
transferir los derechos de explotación equivalentes al 17% de los ingresos brutos.
Adicionalmente los derechos de explotación en los juegos novedosos cuyo retorno sea
igual o superior al 83% tendrán una tarifa del 15% o mayor sobre los ingresos brutos
menos los premios pagados.
De igual forma, establece que quienes operen juegos por internet, deberán pagar 811
SMMLV, que serán cancelados durante los primeros 20 días hábiles de cada año de
operación.
8) Por su parte el artículo 95, modifica la definición de juegos de suerte y azar,
estableciendo un límite de 160 SMMLV para cada premio que corresponda a los
juegos excluidos de la clasificación.
9) El artículo 195 referente al alumbrado público precisa quienes serán considerados
sujetos pasivos de la contribución del servicio de alumbrado público.
Por último, con relación al Impuesto predial, el PND señaló que a partir del año 2017,
las ciudades o distritos podrán establecer bases presuntas mínimas para la liquidación
privada del impuesto predial de acuerdo al censo realizado por el Departamento
Administrativo Nacional de Estadística. El contribuyente podrá optar por declarar el
avalúo catastral vigente o el autoavalúo incrementado (Proyecto de Ley 138 de 2015).
NIIF: La DIAN publica Memorando para definir los lineamientos que
debe seguir la Unidad Administrativa Especial- DIAN, para cumplir con
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los propósitos señalados tanto en el artículo 165 de la Ley 1607 de 2012
como en el Decreto 2548 de 2014
Como es de su conocimiento, el Decreto 2548 de 2014 reglamentó el marco técnico
normativo de la implementación de las NIIF en Colombia. Al respecto, establece en el
parágrafo del Artículo 1 que la obligación de medir el impacto de la convergencia de
las normas financieras estará a cargo de la UAE DIAN.
Teniendo en cuenta lo anterior, la UAE DIAN ha decidido que la Guía Práctica para la
aplicación del Decreto 2548 de 2014 se desarrollará a través de un Concepto Unificado
del Decreto en mención, que tendrá dos partes a saber:
a) Parte General: en la cual se desarrollarán los aspectos relacionados con la
forma en la que se debe dar cumplimiento al Decreto.
b) Parte Especial: en la cual se absolverán consultas de carácter general y
abstracto sobre la forma en la que los registros obligatorios de que trata el
artículo 3 del Decreto (Registros obligatorios para los contribuyentes
obligados a llevar contabilidad) interactúan con las disposiciones fiscales y la
contabilidad financiera.
En caso, de presentarse una consulta sobre un asunto que no haya sido
abordado por el concepto unificado, dicha consulta hará parte del mismo.
Adicionalmente, señala que el fortalecimiento del Equipo NIIF de la UAE DIAN, que
está a cargo de la Dirección de Gestión de Fiscalización, requiere que éste cuente con
un número de funcionarios adecuado que le permita desarrollar las actividades
relacionadas, de acuerdo a su carácter prioritario; para lo cual se debe contar con: i)
cinco funcionarios de la Dirección de Gestión de Fiscalización, ii) cinco funcionarios
de la Dirección de Gestión Organizaciones, iii) un funcionario de la Dirección de
Gestión Jurídica y un asesor de la Dirección General.
De igual manera, la UAE deberá seguir gestionando la capacitación de los funcionarios
de la Entidad en los nuevos marcos técnicos normativos que implique el proceso de
convergencia (Memorando 106 de 8 de abril de 2015).
Se suscribió un nuevo acuerdo entre el Gobierno de la República de
Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de América para mejorar el
cumplimiento fiscal internacional e implementar el intercambio
automático de información
Se resaltan los siguientes aspectos del acuerdo:
Se establece un artículo de definiciones, que precisan cada uno de los conceptos
contenidos en el Acuerdo.
Se establecen obligaciones de las partes para obtener o intercambiar información con
respecto a las cuentas reportables.
Se especifica la aplicación del FATCA a las instituciones financieras de Colombia.
Se establece un compromiso mutuo para continuar mejorando la efectividad del
intercambio de información y la transparencia.
Es importante tener en cuenta que dicho documento entrará en vigor, una vez
Colombia haya completado los procedimientos internos necesario para el efecto.
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No procede condición especial de pago si no se han reintegrado las sumas
devueltas indebidamente
Muchos contribuyentes se acogieron a la condición especial
de pago establecida en el parágrafo 4 del artículo 56 de la Ley
1739 de 2014 de acuerdo con el cual, los contribuyentes que
no habían sido notificados de requerimiento especial o
emplazamiento para declarar, podrían presentar o corregir su
declaración sin sanción ni intereses hasta el 27 de febrero de
2015, siempre que pagaran el 100% del impuesto a cargo.
Pues bien, en esta ocasión se le expuso a la DIAN el siguiente
supuesto:
- El contribuyente presentó declaración de impuesto sobre la
renta arrojando un saldo a favor, el cual fue efectivamente
devuelto por la Administración.
- Posteriormente, el obligado procedió a corregir la presentación inicial de
conformidad con la disposición anteriormente citada lo dispuesto en el parágrafo 4
del artículo 56 de la Ley 1739 de 2014.
- La liquidación corregida arrojó un saldo a pagar el cuál fue cancelado por el
contribuyente, pero en dicho momento no reintegró las sumas que anteriormente le
habían sido devueltas.
Ante este último planteamiento, se cuestionó si en efecto procede el beneficio
mencionado cuando el contribuyente realizó el pago del cien por ciento del impuesto
pero no reintegró lo correspondiente al saldo a favor anterior.
Al respecto, la Administración consideró que cuando se decide utilizar el mecanismo
consagrado en el mencionado parágrafo debe "saldar la totalidad de la obligación que
tenía con la administración en relación con el impuesto o tributo que se tratara". Para
el caso concreto, el contribuyente debía no solo pagar el saldo a pagar que generó la
corrección sino que adicionalmente debía devolver el saldo a favor que se le había
retornado. Por lo anterior, no procede el beneficio (Concepto 11220 de 2015). (19 de
mayo)
El Consejo de Bogotá publica proyecto de Acuerdo por el que se pretende
modificar la base gravable de impuesto predial, regular el incremento y
conceder algunos beneficios para los morosos
De acuerdo con la exposición de motivos, este proyecto busca solucionar la
problemática del crecimiento desmesurado del impuesto predial en Bogotá, llevando a
la realidad principios de equidad, justicia y capacidad de pago. Entre las
modificaciones más importantes se encuentran las siguientes:
a) Base gravable: Se propone modificar el artículo 1 del Acuerdo 201 de 2005 (
modificado en el año 2009) que establecía la liquidación del impuesto predial
a través de un valor fijo por metro cuadrado, sobre una tabla ajustada de
manera anual, con base en la actividad y el estrato del inmueble.
Según el proyecto de Acuerdo, la base gravable será el 60% del avalúo
comercial resultante del proceso de actualización realizada por Catastro.
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Según el proyecto, por el año 2015 se concede un descuento por equidad
equivalente al 40% del impuesto a pagar liquidado por la autoridad tributaria.
b) Incremento anual: No puede sobrepasar el índice de precios al consumidor
establecido para el año inmediatamente anterior, a pesar de que el inmueble
haya sido objeto de actualización o conservación catastral, a menos de que
ésta implique la incorporación de nuevos predios al inventario catastral o
existan cambios físicos relevantes. En estos últimos casos, las modificaciones
que impliquen un mayor valor están sometidas a la tarifa general del
impuesto predial.
c) Ajuste a las declaraciones: Se propone la posibilidad de ajustar las
declaraciones del impuesto predial sin sanción sin perjuicio de que la
Administración lo pueda hacer de oficio.
d) Fecha de pago: Deberá ser fijada por la Administración con un mínimo de 4
meses de antelación. El contribuyente lo podría pagar a cuotas sin intereses.
e) Beneficio para los morosos del año 2015: Los contribuyentes que no hayan
cancelado el impuesto predial del 2015, podrán hacerlo aplicando el
descuento para la equidad mencionado en líneas anteriores, en 3 cuotas
iguales son intereses ni sanciones. Si el impuesto se paga en una sola cuota se
concede un descuento por pronto pago adicional del 10%.
Se publica informe de ponencia para primer debate de la Ley 166 de 2014,
que pretende modificar el artículo 126-4 del Estatuto Tributario (cuentas
AFC)
El informe de ponencia radicado el 6 de abril del presente año, pone a consideración
la modificación del artículo 126-4 del Estatuto Tributario, en el cual se regula el
incentivo al ahorro de largo plazo para el fomento de la construcción –AFC-.
El proyecto tiene como objeto "ampliar el destino de los dineros depositados en las
cuentas de Ahorro para el Fomento de la Construcción (AFC), en el sentido de incluir
la compra de lote para construcción, la construcción y la remodelación de vivienda del
trabajador ahorrador", a fin de extender el tratamiento tributario consagrado en el
mencionado artículo y "brindar más opciones al trabajador para que invierta sus
ahorros en cosa distinta a la simple adquisición de vivienda."
Bajo este entendido, se argumenta que al permitirse la destinación de los recursos
para la construcción y la remodelación de vivienda, se está dando plena aplicación al
principio de autonomía privada de la libertad así como al reconocimiento del poder
que tienen "los individuos para crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas
(negocios jurídicos) sin atentar contra el orden público y las buenas costumbres". De
igual manera, se expone que gracias a esta iniciativa se estarían evitando mayores
costos en la construcción de la vivienda teniendo en cuenta que cuando se realiza por
medio de grandes constructoras, éstas incluyen entre un 30-40% que se destina al
fondo de emergencias. Ante esta posibilidad, se estaría beneficiando a pequeñas y
medianas empresas de ingeniería y arquitectura así como a trabajadores
independientes como los obreros.
El pliego de modificaciones incluye:
- Que los retiros de las cuentas AFC puedan ser destinadas a la adquisición, la
construcción y/o remodelación de la vivienda.
DC2 - Información de distribución restringida
-El retiro puede destinarse no sólo a la vivienda del trabajador sino también de su
cónyuge.
-Tratándose de la construcción y/o remodelación, se deberán adjuntar la copia de la
escritura pública de compraventa para la compra del lote de construcción, así como la
copia del contrato de construcción o remodelación.
-Se contempla la posibilidad que el Gobierno Nacional "reglamente los requisitos que
se deben exigir a los trabajadores titulares de las cuentas "AFC", con el fin de precisar
cuáles serán los documentos que deben presentar".
De esta manera, se solicita dar primer debate favorable al proyecto (Gaceta del
Congreso 211 de 2015).
Sólo se consideran servicios exportados aquellos que sean utilizados total
y exclusivamente en el exterior
El literal c) del artículo 481 del Estatuto Tributario establece la exención del impuesto
sobre las ventas de los servicios exportados, que debe cumplir adicionalmente con los
requisitos estipulados en el artículo 2 del Decreto 2223 de 2013. Según dichas
disposiciones, para que un servicio se considere exportado, es necesario que sea
prestado en Colombia pero utilizado total y exclusivamente fuera del territorio
nacional. En el concepto objeto de análisis la DIAN resalto que un servicio se entiende
utilizado en el exterior cuando el disfrute integral y exclusivo por parte del
beneficiario del resultado de la actividad ejecutada por el prestador se da en el
exterior. En el caso en concreto analizado por la DIAN, el servicio de traducción de
manuales contratado entre una sociedad extranjera y una entidad pública en
Colombia no se entiende realizado exclusivamente en el exterior, toda vez que, dichos
documentos serán utilizados por la entidad pública colombiana que adquirió el bien
(Concepto DIAN 11209 de 2015).
Posible oportunidad para recuperar CREE por el año 2014
Como es de su conocimiento el pasado jueves 28 de mayo en nuestro Tax and Legal
Times informamos que la Corte Constitucional declaró exequible el artículo 22 de la
Ley 1607 de 2012 acerca de las pérdidas fiscales y CREE, y en esa medida es
pertinente hacer los siguientes comentarios:
Se ha conocido recientemente un comunicado de prensa de la Corte Constitucional en
el que se anuncia la Sentencia C-291/14 del pasado 20 de mayo de 2015. Esta
sentencia estudió la constitucionalidad de los artículos 21 y 22 de la Ley 1607 de 2012.
La Corte declaró exequible el artículo 22 de la Ley 1607 de 2012, en el entendido de
que las pérdidas fiscales en que incurran los contribuyentes del Impuesto sobre la
Renta para la Equidad (CREE) sí podrán compensarse en ese impuesto de
conformidad con lo establecido en el artículo 147 del Estatuto Tributario Nacional.
Para esa Corte, prohibir esa compensación representa una omisión legislativa relativa
que viola el principio de equidad tributaria. De manera que las pérdidas fiscales
incurridas en el CREE en los años 2013 y 2014 sí pueden ser compensadas contra
utilidades fiscales futuras.
En este orden de ideas:
1.
El fallo no tiene impacto en las pérdidas fiscales incurridas a partir de 2015 en
el CREE, ya que la Ley 1739 permite su compensación así como la de los excesos de
renta presuntiva originados a partir de ese año. Por esta razón, el renglón de
compensación de pérdidas fiscales sólo sería incorporado al formulario de CREE a
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partir del año 2016, puesto que las pérdidas y excesos originados en el 2015 solo
pueden compensarse en años posteriores.
2.
Con todo, en virtud del reciente fallo atrás mencionado, la Dian debería
incluir un renglón de compensación de pérdidas fiscales en el formulario del CREE del
año 2015.
3.
Para el caso específico del CREE por el año 2014, si se liquidó por el sistema
ordinario y en el año 2013 se originó una pérdida fiscal, el fallo reciente abre la
posibilidad de considerar una corrección al ejercicio 2014, justamente para
compensar contra la renta líquida la pérdida fiscal creada en el año 2013 y así
recuperar el CREE respectivo mediante una solicitud de devolución.
Naturalmente, esa pérdida fiscal del año 2013 también puede ser utilizada en
años posteriores a conveniencia del mejor escenario fiscal futuro, para lo cual se hace
necesario entonces contar con una proyección financiera. Este punto es
particularmente importante para los años 2015 a 2018 en donde muchos
contribuyentes de CREE estarán sujetos al aumento de tarifa temporal creado por la
reciente reforma tributaria.
4.
El comunicado de prensa no se refiere a los excesos de renta presuntiva
creados en los años 2013 y 2014, por lo que será necesario esperar a que la Corte
publique la sentencia.
5.
Una corrección para reducir el pasivo por CREE del año 2014
correlativamente aumenta la base gravable y el valor a cargo en el impuesto a la
riqueza actualmente vigente. En ese
caso, será necesario proceder a la corrección
de la declaración recientemente presentada por el año 2015.
6.
Conviene entonces evaluar cómo este fallo puede repercutir en una reducción
del CREE por el año 2014 o en ejercicios posteriores, así como su impacto en los
impuestos diferidos. (Comunicado No 20 del 20 de mayo de 2014)
El Consejo de Estado insiste sobre los aspectos determinantes para
demostrar la territorialidad de la actividad comercial
El Consejo de Estado reiteró que la actividad comercial gravada con el impuesto de
industria y comercio, se debe entender realizada donde se perfecciona la venta de los
productos y no donde se realiza la coordinación para su entrega o donde se toman los
pedidos. Para la Sala, el lugar donde se convienen el precio y la cosa vendida es en
donde se realiza el hecho generador.
En este sentido, la Sala confirmó la sentencia de primera instancia, en la que el
Tribunal anuló los actos demandados en los que el Distrito Capital de Bogotá había
impuesto a la demandante sanción por no declarar impuesto de industria y comercio
en su jurisdicción, considerando que " (…) de acuerdo con la jurisprudencia del
Consejo de Estado, la actividad comercial no se realiza donde se tomaron los pedidos
sino donde se concretan todos los elementos de la venta, cono el precio, el plazo del
pago y el envío de los productos, pues, se trata de todo un conjunto de procesos (…)"
(Consejo de Estado, Sentencia 19363 de 2015).
La DIAN emite Resolución que imparte instrucciones para la obtención
del RUT
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Con el fin de asegurar el cumplimiento de la obligación de presentar la declaración del
impuesto a la riqueza de las personas naturales y de las sociedades y entidades
extranjeras que no tengan residencia fiscal en el país, la DIAN emitió la Resolución 44
de 2015 en la cual se establecen las instrucciones para la obtención del RUT.
Según los considerandos de esta Resolución, debido a los requisitos documentales
previstos en el Decreto 2460 de 2013, es posible que estos contribuyentes no alcancen
a cumplir con las formalidades requeridas para obtener el RUT y así presentar la
declaración del Impuesto a la Riqueza dentro de las fechas establecidas por el
Gobierno.
La Resolución aplica únicamente si estos contribuyentes tienen una base gravable de
Impuesto a la Riqueza igual a cero, como consecuencia de: (i) Las exclusiones de que
tratan los numerales 1 al 9 del artículo 295-2 del Estatuto Tributario, o (ii) con motivo
de los compromisos adquiridos por Colombia en virtud de Convenios para Evitar la
Doble imposición.
Teniendo en cuenta lo anterior, se estableció:
a) Los mencionados contribuyentes pueden solicitar su inscripción en el RUT,
aportando los documentos establecidos en el Decreto 2460 de 2013, (i) en copia
simple (ii) idioma original (iii) sin necesidad de apostilla. Se concede un plazo de 90
días hábiles para aportar los documentos en debida forma ante la DIAN. En caso
contrario, la DIAN cancelará de oficio el RUT.
b) La inscripción también podrá realizarse mediante agente oficioso siempre que se
aporte, los documentos antes mencionados con excepción del poder; se establece
como plazo para la ratificación los 90 días hábiles siguientes a la fecha de inscripción.
c) Estos procedimientos simplificados, estarán disponibles hasta el 26 de mayo de
2015 y no afectan el proceso de asignación aleatoria del NIT.
Tarifa de retención en la fuente del 33% por pagos al exterior no se modificó con
motivo del incremento de la tarifa general del impuesto de renta previsto en la Ley
1739 de 2014.
Se consultó a la Administración de Impuestos si el incremento de la tarifa general de
impuesto sobre la renta de las sociedades y entidades extranjeras que obtengan rentas
en el territorio nacional no atribuibles a sus sucursales o establecimientos permanente
(Artículo 28, Ley 1739 de 2014), supone una modificación a las tarifas de retención en
la fuente para sociedades extranjeras sin residencia en Colombia.
Al respecto, manifestó la DIAN que el incremento transitorio de la tarifa sólo fue
previsto por el Legislador respecto del impuesto de renta, y que para hacerse
extensivo a retención en la fuente, se requería que la propia ley así lo hubiera
dispuesto.
En este orden de ideas, la nueva tarifa general sólo puede aplicarse para sociedades
extranjeras no residentes con obligación de declarar impuesto de renta. Y concluye la
Administración, que en virtud del artículo 592 del ET, no se encuentran obligadas a
presentar declaración de renta las entidades o sociedades extranjeras a quienes la
totalidad de sus ingresos de fuente nacional hubiesen estado sometidos a retención en
la fuente de ser aplicable; en tal sentido, de no cumplirse esa condición, la sociedad o
entidad extranjera está en la obligación de presentar la declaración del impuesto de
renta con las tarifas establecidas en el parágrafo transitorio del artículo 240 del ET
(Concepto 11676 de 23 de abril de 2015).
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