REPARACIÓN DIRECTA/ Perjuicios morales y materiales/Debe reconocerse el 100% cuando se trata del interés superior del menor. “….resulta procedente y ajustado a las reglas jurisprudenciales, el reconocimiento de 100 SMLM, por concepto de perjuicios morales, a favor de la menor (….), de quien se presume la embargan sentimientos de tristeza por la muerte de su padre. A la vez, comparte comp la Sala el reconocimiento de los perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante, a favor de la antedicha (menor), hija póstuma de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA. Al respecto, cabe anotar que la decisión del A quo se enmarca en el concepto de interés superior del niño -, internacionalmente reconocido y desarrollado en el artículo 3 de la Convención sobre los Derechos de los Niños, así: 1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño niño.. (El subrayado no es del texto original). Bajo ese principio, se avala la inferencia hecha por el Juez de Instancia, en el sentido que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA asistiría económicamente a su hija Stefania Guauña Quira. Lo que se desencadena de la prescripción legal, consistente en que se deben alimentos a los descendientes –artículos artículos 411 y siguientes siguien del Código Civil-,, concepto que en el caso de los menores de edad abarca todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica, recreación, educación o instrucción y, en general, todo lo que es necesario para su desarrollo integral –artículo artículo 24 del Código de la Infancia y la Adolescencia. De igual forma, la Sala comparte la afirmación del A quo, atinente a que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA era una persona económicamente productiva. Por último, el Juez aclaró que la demanda nda pidió el reconocimiento del lucro cesante, a favor de (la menor), en cuantía del 50% de los ingresos que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA obtendría. Mientras que él decidió reconocer por dicho concepto, y a favor de (la menor), el 100% de los ingresos que qu obtendría JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, con fundamento en la ausencia de otros beneficiarios de éste. Cabe explicar, al respecto, que se destruye, a favor de la menor, la lógica que se aplica en la distribución de los montos del lucro cesante que se reconoce po por la muerte de una persona. REPÚBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA Popayán, veinte de septiembre iembre de dos mil once RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA MAGISTRADO PONENTE: CARLOS HERNANDO JARAMILLO DELGADO RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA Procede la Sala a resolver el grado jurisdiccional de consulta de la sentencia de 15 de octubre de 2010, proferida por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Popayán. 1. LA DEMANDA Las señoras SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y STEFANIA GUAUÑA QUIRA, a través de apoderado y en ejercicio de la acción de reparación directa enderezada en contra de la Nación – Policía Nacional, solicitan: 1. Que se declare administrativamente responsable a la entidad demandada por los daños materiales y morales ocasionados por la muerte del señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, ocurrida el 31 de diciembre de 2001, en el municipio de Puracé, departamento del Cauca. 2. Que se condene al pago de la suma de 200 SMLM, por concepto de perjuicios morales, a favor de cada unA de las demandantes, y de la suma de 70´000.000 de pesos, por concepto de perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante futuro y consolidado. 3. Que se actualicen las condenas, se paguen los intereses y se dé cumplimiento a la sentencia dentro de los 30 días siguientes a su ejecutoria. 1.1. Los hechos Como fundamento fáctico de la acción, se expuso: El señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA era compañero permanente de SARA RUTH QUIRA y padre de STEFANIA GUAUÑA QUIRA. El 31 de diciembre de 2001, se perpetró un ataque subversivo contra la Estación de Policía del municipio de Puracé, en el cual falleció el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, por el impacto de bala de un arma de fuego. El embate tuvo como objetivo atacar las instituciones de la República y desestabilizar el régimen democrático. 2 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA El señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA era estudiante de derecho y esperaba obtener un ingreso mensual equivalente a 5 SMLM. Las demandantes padecen, hasta la fecha de presentación de la demanda, dolor, sufrimiento y consternación. Fls. 6 a 13. 2. LA CONTESTACIÓN En tiempo oportuno, y a través de apoderado, el Ejército Nacional contestó la demanda. Se opuso a los hechos y a las pretensiones de la demanda, por carencia de pruebas que las sustenten. Enseñó que la responsabilidad del estado no era automática. Explicó que debía determinarse en cada caso, la configuración de los requisitos del artículo 90 constitucional. Adujo que la muerte de Quinayás Omen fue ocasionada por personas al margen de la ley, que en nada le comprometían. Expuso que del artículo 90 de la Constitución se desprendía la responsabilidad contractual y extra contractual del estado, para cuya declaratoria era necesaria la presencia de un daño antijurídico y su imputabilidad al estado. Anotó que, según el Consejo de Estado, para la responsabilidad patrimonial del estado, era necesaria la demostración de una acción u omisión de la entidad, un daño antijurídico, un nexo causal material y un título jurídico de imputación. Propuso como excepción la innominada o genérica. Fls. 55 a 61. 3. LA SENTENCIA CONSULTADA El Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Popayán, en providencia de 15 de octubre de 2010, accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda. Con fundamento en apartes jurisprudenciales del Consejo de Estado, anotó que el título de imputación en casos como el sub judice, era el riesgo excepcional. Resaltó que las pruebas dieron cuenta del ataque guerrillero ocurrido el 31 de diciembre de 2001 en el municipio de Puracé, Cauca, el cual se dirigió contra la Estación de Policía allí ubicada, acontecimiento en el cual falleció JHIMMY ALBERTO GUAUÑA como consecuencia de un impacto de arma de fuego. 3 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA Halló que no se demostró la calidad de compañera permanente de la señora SARA RUTH QUIRA, respecto del occiso JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, pero que sí se evidenció que era la novia de éste. Finalmente, procedió a reconocer la suma de 50 SMLM a favor de la señora SARA RUTH QUIRA, por concepto de perjuicios morales, y las sumas de 100 SMLM y de 128´483.269 pesos, a favor de la menor STEFANÍA GUAUÑA QUIRA, por concepto de perjuicios morales y materiales, en su calidad de hija de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA. Fls. 105 a 116. II. CONSIDERACIONES 1. La competencia El Tribunal es competente para conocer de este asunto, en razón al artículo 133, numeral 1 del CCA. Además, se corrobora que la sentencia de 15 de octubre de 2010, proferida por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Popayán, en el asunto de la referencia, es susceptible del grado jurisdiccional de consulta. En efecto, se cumplen los requisitos previstos en el artículo 184 del mencionado código. Esta disposición prevé los siguientes presupuestos, a partir de los cuales opera el grado jurisdiccional de consulta, a saber: Cuando en una sentencia dictada en primera instancia, se imponga condena en concreto a cargo de cualquier entidad pública, que exceda de trescientos (300) salarios mínimos mensuales legales, cuando no fuere apelada. Cuando una sentencia haya sido proferida en contra de quien hubiere estado representado por curador ad litem, cuando no fuere apelada. En los asuntos contenciosos de carácter laboral, solamente se consultarán las sentencias dictadas en primera instancia que impongan condena a cargo de la entidad pública, cuando de la respectiva actuación se deduzca que la demandada no ejerció defensa alguna de sus intereses. En el sub judice, la Sala observa: Se trata de una sentencia de primera instancia. Los juzgados administrativos conocen en primera instancia de los asuntos de reparación directa, cuya cuantía no exceda de 500 SMLM, según el artículo 134B, numeral 6, del CCA, tal como lo es el asunto de la referencia. 4 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA Se impuso una condena superior a 300 SMLM a cargo de una entidad pública. La condena consistió en 150 SMLM por concepto de perjuicios morales más 249 SMLM por concepto de perjuicios materiales, en contra de la Policía Nacional. La sentencia no fue apelada. A folios 119 del cuaderno principal, reposan las constancias de fijación y des-fijación del edicto, con el cual se notificó la sentencia, sin que haya sido apelada por ninguna de las partes. Es decir, se cumple el primero de los presupuestos anotados, desde el cual opera el grado jurisdiccional de consulta. 2. La caducidad La acción de la referencia se interpuso dentro del término de caducidad previsto en el artículo 136.8 del CCA. Pues, se demanda por hechos ocurridos el 31 de diciembre de 2001, fecha de la muerte de Jhimmy Alberto Guauña, por lo que el término de caducidad de la acción -dos años, contados a partir del día siguiente de acaecido el hecho-, corrió desde el 1 de enero de 2002 hasta el 1 de enero de 2004. Como esta fecha es de vacancia judicial, la posibilidad de intentar la acción se extendió hasta el primer día hábil del año 2004, esto es, 13 de enero, fecha en la que efectivamente se presentó la demanda, según se observa a folio 14 del cuaderno principal. 3. El régimen de responsabilidad Tal como lo sustentó el A quo, en casos como el sub judice, el título de imputación de responsabilidad del estado es el riesgo excepcional. Bajo ese título, le son imputables al Estado los daños que sufran las personas como consecuencia del conflicto armado interno, cuando se demuestra que son consecuencia de una falla del servicio de la administración o del riesgo creado por la entidad estatal con el fin de cumplir su función de garantizar la vida e integridad de las personas y que el ataque estuvo dirigido concretamente contra un establecimiento militar o policivo, un centro de comunicaciones o un personaje representativo de la cúpula estatal. Y no le son imputables los daños causados por actos violentos cometidos por terceros cuando estos son dirigidos indiscriminadamente contra la población, con el fin de sembrar pánico y desconcierto social, y no contra un objetivo estatal específico, bien o persona, claramente identificable como objetivo para los grupos al margen de la ley. 4. Los extremos probados El ataque guerrillero 5 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA En el cuaderno de pruebas reposa copia auténtica del informe rendido por el Comandante de la Estación de Policía de Puracé, ante el Comando del Departamento de Policía Cauca. Fl. 41 a 43. En el documento, se informa que el 31 de diciembre de 2001, “300 hombres aproximadamente pertenecientes a la Columna móvil JACOBO ARENAS de las FARC” incursionaron en la población de Puracé, Cauca, con armas convencionales de largo alcance, y no convencionales. Que frente a dicha incursión, “El personal adscrito a la Estación de Policía, repelió de inmediato el ataque subversivo”. Y que en ella perdieron la vida dos uniformados y “un integrante de la comunidad de nombre YIMI GUAUÑA”. Quedando completamente destruidas e incineradas las instalaciones policiales, “con destrucción total de los elementos de intendencia existentes en la unidad”. Anota el informe, que quedaron destruidas también las instalaciones de otras entidades oficiales. La muerte de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA A folio 2 del cuaderno principal se observa copia auténtica del registro civil de defunción de Jhimmy Alberto Guauña Chicangana. El lugar y la fecha de su muerte son: Puracé, Coconuco, 31 de diciembre de 2001. En el cuaderno de pruebas aparece copia auténtica de la historia clínica de Guauña Chicangana, en la Unidad Nivel I de Puracé. Según se lee en la hoja de atención de urgencias, el mencionado Guauña ingresó el 31 de diciembre de 2001, cargado por personal civil, herido por arma de fuego, sin signos vitales, y quien no respondió a las maniobras de reanimación que se le practicaron. Junto a dicho documento se encuentra el protocolo de necropsia practicado a JHIMMY ALBERTO GUAUÑA. Se determinó como mecanismo de muerte: shock neurogénico – hipovolémico, destrucción y obstrucción de la vía aérea; y como causa de muerte: herida por arma de fuego a nivel cerebral. Fls. 17 a 24. C de pruebas. 5. La responsabilidad del estado De lo anterior, la Sala encuentra certeza en lo siguiente: Que el 31 de diciembre de 2001, en el municipio de Puracé – Cauca, ocurrió un ataque guerrillero, perpetrado por miembros de las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia – FARC EP-. Que el ataque estuvo dirigido contra el establecimiento policivo allí ubicado y contra otras entidades oficiales, las cuales resultaron seriamente afectadas, incluso destruidas. 6 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA Que el ataque fue repelido por los miembros de la Policía Nacional, dos de los cuales fallecieron. Y que en ese escenario, murió el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, según lo reconoció el informe policial del ataque y se corrobora con las circunstancias de tiempo, modo y lugar de la muerte, anotadas en la historia clínica y autopsia de aquél. De todo lo cual, se desprende la responsabilidad el estado, por el fallecimiento de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, ocurrida el 31 de diciembre de 2001, en el municipio de Puracé, Cauca, durante un ataque guerrillero. 6. De los perjuicios reconocidos Está acreditado en el expediente, que la menor Stefania Guauña Quira, es hija de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, según registro civil de nacimiento de ella, a folio 4 del cuaderno principal, y sentencia de 10 de noviembre de 2003, proferida por el Juzgado Segundo de Familia de Popayán, a folios 76 a 83 del cuaderno de pruebas. De allí que resulta procedente y ajustado a las reglas jurisprudenciales, el reconocimiento de 100 SMLM, por concepto de perjuicios morales, a favor de la menor Stefania Guauña Quira, de quien se presume la embargan sentimientos de tristeza por la muerte de su padre. A la vez, comparte la Sala el reconocimiento de los perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante, a favor de la antedicha Stefania Guauña Quira, hija póstuma de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA. Al respecto, cabe anotar que la decisión del A quo se enmarca en el concepto de interés superior del niño -, internacionalmente reconocido1 y desarrollado en el artículo 3 de la Convención sobre los Derechos de los Niños, así: 1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño. (El subrayado no es del texto original). Bajo ese principio, se avala la inferencia hecha por el Juez de Instancia, en el sentido que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA asistiría económicamente a su hija Stefania Guauña Quira. 1 En la OPINIÓN CONSULTIVA OC-17/2002, DE 28 DE AGOSTO DE 2002, DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, SE ANOTÓ: “56. Este principio regulador de la normativa de los derechos del niño se funda en la dignidad misma del ser humano, en las características propias de los niños, y en la necesidad de propiciar el desarrollo de éstos, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades así como en la naturaleza y alcances de la Convención sobre los Derechos del Niño.” 7 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA Lo que se desencadena de la prescripción legal, consistente en que se deben alimentos a los descendientes –artículos 411 y siguientes del Código Civil-, concepto que en el caso de los menores de edad abarca todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica, recreación, educación o instrucción y, en general, todo lo que es necesario para su desarrollo integral –artículo 24 del Código de la Infancia y la Adolescencia-. De igual forma, la Sala comparte la afirmación del A quo, atinente a que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA era una persona económicamente productiva. Por último, el Juez aclaró que la demanda pidió el reconocimiento del lucro cesante, a favor de Stefania Guauña Quira, en cuantía del 50% de los ingresos que el señor JHIMMY ALBERTO GUAUÑA obtendría. Mientras que él decidió reconocer por dicho concepto, y a favor de Guauña Quira, el 100% de los ingresos que obtendría JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, con fundamento en la ausencia de otros beneficiarios de éste. Cabe explicar, al respecto, que se destruye, a favor de la menor, la lógica que se aplica en la distribución de los montos del lucro cesante que se reconoce por la muerte de una persona. La jurisprudencia contencioso administrativa sostiene que, las sumas que se demuestre una persona fallecida deja de producir, se reparten: 25% para su propio sostenimiento, y de lo que sobra, el 50% para el cónyuge o compañera permanente, según el caso, y el restante 50% para los hijos, si los hay. Sin embargo, es posible que en un caso en concreto, esta división se modifique. En el sub judice, al no haber otros reclamantes del lucro cesante por la muerte de Guauña Chicangana, su totalidad, previo descuento del porcentaje destinado a su propio sostenimiento, debe ser resarcido a favor de su menor hija, Stefania Guauña Quira. Aquí, debe desestimarse el entendimiento de la apoderada demandante, quien solo pidió a favor de la menor Guauña Quira, el equivalente al 50% de los ingresos que el fallecido dejara de producir. Esto, en razón al interés superior del menor y a que el razonamiento del Juez de Instancia, tal como se acabó de aclarar, conllevan a beneficiar a la menor con la totalidad del lucro cesante dilucidado, todo lo cual se antepone al razonamiento de la profesional del derecho, que en lugar de beneficiar a su poderdante, resultaría desfavoreciéndola. Por otro lado, respecto de la señora Sara Ruth Quira Mazabuel, no se acreditó que fuera la compañera permanente de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA. Sin embargo, se constata que fue perjudicada por la muerte de éste, lo que se establece a partir de los siguientes elementos: i) Según el fallo del Juzgado Segundo de Familia de Popayán, entre los mencionados anteriormente, se establecieron relaciones amorosas y sexuales, entre el 5 de 8 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA noviembre de 2001 y el 5 de marzo de 2002, fecha de la concepción de la menor Stefania Guauña Quira, conclusión a la que no se opusieron los demandados en el proceso allí tramitado; ii) Los testigos declararon que no les constaba en absoluto, sobre las relaciones existentes entre Sara Ruth Quira Mazabuel y JHIMMY ALBERTO GUAUÑA, salvo el señor JAIME HORACIO ROJAS OROZCO, quien interrogado sobre las relaciones que ellos tenían y la afectación de ésta por la muerte de aquél, dijo: “Si me consta, porque en repetidas ocasiones, fueron a mi restaurante en Puracé, en repetidas ocasiones me los encontré a los dos en Popayán, en cuanto a la fecha fue un año antes de morir JHIMMY…” “Porque en el entierro Sara Ruth lloró muchísimo, se desmayó en el sepelio del finado JHIMMY, demostró demasiado dolor por la desaparición del joven” “el día del entierro ella se encontraba demasiado afectada, muy indispuesta, demostró mucho dolor, llanto, tan es así que se desmayó, durando inconsciente varios minutos”. iii) Acción Social informó al Juzgado Séptimo, respecto del reconocimiento de la reparación administrativa en el caso de Guauña Chicangana, lo siguiente: “(…) por lo tanto, teniendo en cuenta la documentación allegada donde se nos indicó que el Sr. JHIMMY ALBERTO GUAUÑA CHICANGANA, era de estado civil soltero, pero tenía una novia con quien tuvo una hija llamada YEIMI, Acción Social ya cumplió con el reconocimiento y entrega de la Reparación Administrativa”. Subrayado añadido. De lo que resulta acertada la decisión del A quo, de hacer el reconocimiento a favor de la señora Sara Ruth Quira, de los perjuicios morales que demostró, en su calidad de damnificada, haber padecido por la muerte de JHIMMY ALBERTO GUAUÑA CHICANGANA. Y subsiguientemente, la nugatoria del pretendido perjuicio material a su favor, ya que no se acreditó la convivencia y ayuda mutua que mantuviera con el fallecido JHIMMY ALBERTO GUAUÑA CHICANGANA. 7. Decisión La Sala confirmará la providencia consultada, según lo arriba expuesto. III. DECISION: Por lo expuesto, el TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la Ley, 9 RADICADO: DEMANDANTE: DEMANDADO: ACCIÓN: 2004 00059 01 SARA RUTH QUIRA MAZABUEL y OTRA NACIÓN – MINDEFENSA – POLICÍA NACIONAL REPARACIÓN DIRECTA F A L L A: 1. CONFIRMAR la sentencia de 15 de octubre de 2010, proferida por el Juzgado Séptimo Administrativo del Circuito de Popayán. 2. Ejecutoriada esta providencia, por Secretaría líbrense los oficios necesarios para su cumplimiento. 3. Hecho lo anterior, devuélvase al Juzgado de origen. CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado por el Tribunal en sesión de la fecha. Los Magistrados, CARLOS H. JARAMILLO DELGADO MOISÉS RODRÍGUEZ PÉREZ CARMEN AMPARO PONCE DELGADO 10