Historia de los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos

Universidad Nacional de Tres de Febrero
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Introducción a la Resolución de Conflictos Institucionales
Módulo 1
CARACTERISTICAS GENERALES:
Historia de los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos. Características
fundamentales de los Métodos R. A. D. Descripción de los distintos Métodos. Diferencias
entre el Sistema Judicial y los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos. Ámbitos de
aplicación.
Tema 1: Historia de los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos
Introducción: Historia y Contenidos:
En la historia de la humanidad los conflictos siempre se fueron resolviendo de una u otra
forma.
Pasada una primera etapa de la constitución como ser humano como tal, cuando la diferenciación con
los animales era imprecisa y donde la violencia era la única forma saldar una diferencia, con la
adquisición del habla comienza un cambio de calidad en de la vida gregaria.
En esta etapa , donde la palabra se convierte en lo propio por excelencia del hombre ,
podemos situar el comienzo del dialogo como instrumento para alcanzar acuerdos,
modalidad que comienza a ser compartida con las formas violentas de resolver
disputas.
El convivir (el gregarismo), implica mediatizar el deseo con la necesidad social de compartir, de este
modo se van agregando las formas pacificas de resolver los problemas que plantea la convivencia, en un
largo proceso de milenios, esto ocurre tanto en los grupos más pequeños, en particular la familia, como
en la tribu o en la relación entre éstas.
Mucho tiempo después, en los últimos milenios surge el Sistema Judicial , que es una instancia
donde el Estado delega la administración de Justicia en un conjunto de personas, debidamente
capacitadas para ello, que fundamentan su accionar en un complejo procedimiento basado en la ley.
De este modo desde hace largo tiempo coexisten en las relaciones humanas, en todos sus niveles, tres
maneras de resolver los conflictos:
Por medio del poder, generalmente basado en la violencia,
El sistema legal y
Las distintas formas de acordar pacíficamente, fundadas en la negociación.
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Este primer capítulo lo vamos a dedicar al desarrollo histórico de los métodos
conocidos como alternativos de resolución de disputas.
El análisis de la historia de los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos
nos ayudará a
comprender el sentido y la profundidad de estos métodos pacíficos utilizados para resolver las disputas
entre personas, grupos de personas, dentro las instituciones e incluso entre naciones.
En primer lugar es importante plantear que el movimiento alternativo para resolver
disputas, aparece con gran fuerza en Occidente en la década del 60 y se afirma
particularmente en la década del 70, ambas del siglo pasado.
Este movimiento tiene raíces muy profundas y antiquísimas, a lo largo muchos siglos atrás y en las más
variadas regiones y culturas del planeta.
La información más detallada debe ser profundizada con la lectura de la bibliografía
obligatoria, vamos a señalar los aspectos más relevantes en algunos países
y culturas
solamente como una referencia.
En nuestro país existe un conjunto de prácticas e institutos que utilizan Métodos Alternativos : ya en
Código Civil está asentada la figura del “alegre componedor” quien interviene para acercar a las partes
en un conflicto.
En el ámbito laboral es ampliamente conocida la conciliación obligatoria que el Ministerio de Trabajo
impone a trabajadores y empresarios, consiste en un tiempo para negociar retrotrayendo la situación a
un punto inmediatamente anterior al desencadenamiento del conflicto. En este ámbito es importante
destacar la ley de conciliación laboral, de aplicación en ese Fuero, que obliga a las partes en
una disputa en una relación de trabajo a intentar, obligatoriamente, a llegar a un acuerdo.
En el campo Internacional nuestro país ha participado en numerosos arbitrajes por cuestiones limítrofes.
Por supuesto en los últimos años es recordada la Mediación Papal que evitó un conflicto armado con la
República de Chile en l978.
Más recientemente, principios de la década del 90 da comienzo un importante proceso de desarrollo de
la Mediación y otros Métodos Alternativos de Resolución de Disputas. Este movimiento tuvo incluso su
correlato legislativo con la sanción de varias leyes de mediación tanto en el nivel nacional como en
diversas provincias.
Del mismo modo se crean Centros de Mediación en Defensorías del Pueblo, en Cámaras Empresarias, en
Consejos y Colegios Profesionales, la Mediación Escolar es aplicada en escuelas públicas y privadas, la
mediación comunitaria se ha extendido de manera significativa.
En el área Académica esta temática se incorpora en los Planes de Estudios para la formación de
profesionales de
distintas
disciplinas.
Del mismo
modo
es
de
destacar
que
en
varias
Universidades, y en distintas Carreras se cursan Postgrados vinculados con algunos o varios
de estos Métodos.
En los Estados Unidos de Norteamérica también es de destacar el crecimiento que de
hecho, en la actualidad, se verifica en este país. Hay numerosas experiencias anexas a los
Tribunales e independientes del Sistema Judicial en la totalidad de los Estados.
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Si bien en los Estados Unidos es en la década del 60 del siglo anterior cuando adquieren gran difusión
los Métodos de Resolución Alternativa de Disputas, históricamente hay distintas MMMMMMM que son la
raíz de este importante movimiento en esa Nación.
Los primeros antecedentes en este país se remontan a más de tres siglos atrás cuando los puritanos, de
una comunidad local de Boston, aprueban un mecanismo de resolución de disputas independiente del
sistema judicial.
Luego en distintos Estados comenzaron a valorar e implementar formas alternativas
de resolver
conflictos, en principios impulsada por grupos religiosos o por comunidades de inmigrantes, en general
recelosos del tratamiento que recibían en los estrados judiciales.
También hay que tener en cuenta que en numerosos Estados el atestamiento de los Tribunales hacía
lento y engorroso el camino judicial y por lo tanto la aplicación de esta metodología se convirtió en una
necesidad para agilizar la aplicación de Justicia.
Con el transcurso del tiempo fue tomando cuerpo el valor en si mismo de esta modalidad de resolver las
disputas, este proceso es muy similar en cada uno de los países que incorporaron esta Métodos, en
general primero por necesidad y luego por convicción.
Es importante señalar la fecunda labor académica efectuada en destacadas Universidades que han
creado Cátedras, Carreras de Postgrado y Programas, se han publicado libros y revistas sobre la
temática.
Del mismo
modo
se
constituyeron
asociaciones
y
sociedades
fundamentalmente
de
carácter
interdisciplinario, que agrupan a mediadores, árbitros, negociadores e incluso a quienes ejercen la
profesión en los distintos ámbitos donde se efectúan estas prácticas.
En México es importante destacar el proceso de convivencia entre los métodos más
modernos incorporados también en el ámbito profesional y académico con las costumbres
de los pueblos originarios, de gran presencia en ese país.
Por ejemplo en OAXACA, México, las instituciones que regulan los conflictos populares combinan
procedimientos y cultura indígena más conceptos de derecho y cultura hispana.
Llamados por
ellos
el
balance:
que
es
restablecer
el
equilibrio
entre
relaciones
interpersonales, es importante esta referencia atento que los pueblos originarios de América
todavía habitan el suelo de sus antepasados y en mucho casos
continúan utilizando
métodos participativos para resolver sus disputas.
En Europa en casi todos los países, y en la propia Unión Europea , estos métodos están
incorporados en buena medida a la cultura y a la legislación.
De todos modos si bien hay un desarrollo a partir de la difusión de toda la tecnología creada en las
últimas décadas hay antecedentes muy antiguos como el famoso Tribunal de Aguas de la zona de
Valencia, España, que data del siglo XIV.
Suecia ha realizado el aporte de ser pionera en el instituto del Obusman (Defensor del
Pueblo) que intercede en la relación de los particulares y el Estado, protegiendo a las
personas de cualquier procedimiento arbitrario, pero su funcionamiento es ajeno al Sistema
Judicial.
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En Europa toda en general también participa de este impulso de lo Métodos Alternativos que como
estamos viendo es de proyección global, aunque tiene particularidades según la historia y la cultura de
que se trate.
Acá encontramos un importante desarrollo teórico, donde se observa que se trabaja con un sentido
interdisciplinario, igualmente como en casi Occidente esta manera pacífica y participativa de resolver las
controversias se ha instalado en la Universidad, recuperando y articulando distintos
aspectos
disciplinarios.
A modo de ejemplo de la inclusión en la Universidad de los Métodos de Resolución
Alternativa de Disputas, señalamos el reciente emprendimiento de crear la Maestría
Europea y Latinoamericana en Mediación impulsado por varias y prestigiosas Casas de
Altos Estudios de ambos Continentes.
Esta decisión académica se compadece con un importante desarrollo en toda Europa de
titulaciones de Especializaciones y Master vinculados con lo que ya se está llamando los
Métodos Apropiados par Resolver Conflictos.
En África aunque, aún
hay mucho para estudiar, hay antecedentes en las
asambleas tribales donde se discutía, y todavía se hace, colectivamente aspectos
que hacen a la convivencia y al cumplimiento de las normas.
En Asia de igual modo que en el resto del planeta hay antecedentes de formas
autogestivas de resolver las controversias.
Sin dudas
China es el ejemplo más importante de la aplicación de esta
modalidad, no solo por su pasado, donde estas prácticas tienen raíces en los
principios de la filosofía budista, con el papel privilegiado que le brinda a la
armonía, hasta la actualidad donde funcionan cientos de miles de tribunales de
mediación y se desarrollan otros métodos.
En América Latina, más allá de los antecedentes en los pueblos originarios, y
distintas experiencias en la época de las repúblicas, como las ya comentadas en
la Argentina, no ha sido ajena a este movimiento en las últimas décadas.
Al igual que en otros continentes ya son varias las Universitarias que forman
en sus
postgrados en esta nueva práctica interdisciplinaria y se crean Centros de Mediación y otros
Métodos en Cámaras Empresarias y en Colegios Profesionales y en el ámbito estatal.
En la actualidad la formación profesional, la creación de Centros de Resolución de Disputas,
las realizaciones de Congresos, Jornadas como la creación creciente de formación académica
se puede observar en América Latina.
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Tema 2: Historia de los Métodos Alternativos de
Resolución de Conflictos
Aspectos fundamentales
En primer lugar vamos a plantear las características básicas de esta manera pacifica
de encarar la resolución de conflictos.
Estamos hablando de los aspectos generales compartidas por todos los Métodos, por
supuesto que hay cuestiones particulares en cada uno de ellos que
desarrollaremos en el Tema siguiente.
El protagonismo de las partes:
Este concepto es fundamental en esta concepción (pacifica) de
gestionar el
conflicto, a diferencia del Sistema Judicial donde las partes delegan en el Juez la
decisión sobre la solución de una controversia y a su vez delegan en su abogado
la conducción del proceso judicial (lo cual es lógico por la complejidad y
especificidad del mismo), en los Métodos llamados Alternativos retoman para si
esta potestad.
Ganar / Ganar:
Cuando el Juez toma una decisión según su leal saber y entender y basándose en
las leyes vigentes, le da la razón a una de las partes, entonces alguien gana y
alguien pierde. En la modalidad que vamos a desarrollar en esta asignatura se
trabaja con el principio que en un conflicto pueden ganar las dos partes. Se trata,
y lo desarrollaremos en particular en el Modulo IV, de que ambas partes
encuentren acuerdos que satisfagan los intereses profundos de todos los que
participan en el conflictos. Para llegar a este resultado se aplican numerosas
técnicas.
Duración del proceso:
Los tiempos judiciales son extensos por diversos motivos: el propio procedimiento
que implica: la declaración de las partes, la intervención de testigos, pruebas,
peritos, recusaciones, impugnaciones, movilizar en muchos casos a los auxiliares
de la Justicia, etcétera y a su vez por el abarrotamiento
de los Tribunales
prolonga en el tiempo la intervención judicial. A su vez en
los Métodos
Alternativos de Resolución de Conflictos por la estructura del
proceso, la
modalidad de participación de las partes son de rápida resolución, por ejemplo el
promedio en tiempo de una Mediación, en los distintos países, es de alrededor de
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10 (diez) horas, por supuesto que esto varia según la complejidad del mismo, la
disposición de quienes intervienen, la cantidad de partes involucradas etcétera.
Confidencialidad:
Los Métodos Alternativos son confidenciales, es más cuando hay legislación al
respecto la misma no permite utilizar en juicio, si es que al no haber acuerdo o al
romperse este, es necesario concurrir a la instancia jurisdiccional. El carácter
confidencial permite trabajar con mayor libertad a las partes y a su vez favorece
un conocimiento real de lo que quiere el otro y uno mismo.
Cumplimiento de lo acordado:
Dado que estos son mecanismos voluntarios donde las personas participan por
decisión propia cuando se llega a un acuerdo, por el camino del consenso, donde
todos comprenden que en definitiva han ganado los acuerdos se respetan. A
modo de ejemplo podemos decir que en el Fuero Civil y Comercial de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, para el año 2000, el 85% de las disposiciones de las
Cámaras tuvieron que ser ejecutadas al no ser acatadas por la parte perdidosa,
caso contrario, en el mismo periodo en el Centro de Mediación del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos los acuerdos alcanzados se cumplieron casi en el
100% de los casos trabajados. Aquellos que participaron activamente en los
acuerdos los acatan porque es lo que ellos decidieron a quienes les fue impuesto
se resisten.
Cotos económicos:
En estrecha relación con el tiempo empleado y la complejidad
en recursos
humanos y materiales que el dispositivo requiere, por su características cuando
intervienen los Métodos Alternativos el costo económico es bajo.
Incidencia en la relación futura de los involucrados en un conflicto:
Algo muy distintivo de los Métodos es ser una modalidad amigable para encarar
las disputas que termina, cuando es exitosa, acercando a los que intervienen en
la medida que es una construcción común, en este sentido es muy importante el
rol del tercero neutral que facilita esta construcción colaborando con las partes en
particular para establecer o reestablecer una comunicación efectiva.
Autocomposición:
Quien esta inmerso en un conflicto y elige esta modalidad para administrar el
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mismo se basa en que es posible alcanzar una solución no dejándolo a la decisión
de otro, Juez o Arbitro, sino esta es lograda por cuenta propia, a lo sumo con la
colaboración de un tercero neutral que cumplirá el papel de facilitador.
Inclusión de la percepción:
Mientras el Sistema Judicial busca la objetividad para alcanzar la verdad, en estos
Métodos se trabaja lo subjetivo en el sentido de lograr satisfacer las necesidades
profundas de todas las partes. Por esa razón la percepción de cada uno es un
elemento básico. El tema de la percepción se estudiará con profundidad en los
próximos Módulos.
El rol de las emociones:
Ligado a la temática de la percepción están las emociones, en casi cualquier
interacción humana están presentes las emociones e influyen en el curso del
conflicto, reconocer y comprender el rol de éstas en su resolución es esencial. Las
emociones informan a los participantes en una disputa la importancia de una
cuestión para cada uno. Los componentes emocionales del conflicto suelen
incluir: ira, desconfianza, suspicacia, desprecio, resentimiento, temor y rechazo.
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Tema 3: Descripción de los distintos Métodos
A la negociación y la mediación le dedicaremos en particular los Módulos IV y V por su
importancia, a continuación las trabajaremos a la manera de un introito para ser comparado
con los otros.
La Negociación y la Mediación, junto con la Conciliación y el Arbitraje son los de
mayor desarrollo, tanto en la práctica como en sus fundamentos teóricos.
NEGOCIACIÓN
La negociación como manera de resolver conflictos se utiliza desde los comienzos
de la civilización, en el siglo pasado se sistematizó los conocimientos hasta
constituir una disciplina. Es la base de todos los métodos alternativos. En esta
asignatura dedicaremos uno de los Módulos al tema y luego los conceptos serán
profundizados específicamente en las asignaturas Negociación I y Negociación II.
Lo básico es fundamentalmente la posibilidad de que dos partes, o más,
puedan alcanzar acuerdos que favorezcan a todos, sin la intervención de
un tercero, en realidad es una de las maneras, cada cual con su estilo, que a
diario utilizamos para alcanzar una cosa u objetivo que también es requerido por
otro u otros. La modalidad acorde con los Métodos R. A. D. es la negociación
colaborativa donde el otro o los otros se convierten en socios para lograr un
acuerdo satisfactorio.
CONCILIACIÓN
Esta modalidad implica una pausa en el desarrollo de la disputa, se la utiliza de
oficio por ejemplo el Ministerio de Trabajo en un conflicto sindical – empresarial,
o el Juez por ley la debe aplicar en determinadas situaciones, por ejemplo el
periodo de conciliación en un pleito por divorcio, antes que se aprobara la ley
conocida con ese nombre, cuando se aplicaba el artículo 67 bis.
ARBITRAJE
Este método en realidad es intermedio entre el Sistema Judicial y los Métodos
Alternativos, las partes si bien tienen alguna facultad que les da
protagonismo pero sigue siendo adversarial.
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cierto
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VINCULANTE
Es el más tradicional y el de uso más corriente; a diferencia del juicio las partes
tienen alguna participación, por ejemplo eligen al arbitro o a la institución que
dispondrá de un tribunal arbitral, en este caso el Arbitro decide atento a Derecho
y sus decisiones son generalmente inapelables.
VOLUNTARIO
También se le llama de última oferta adjudicaciones, las partes lo toman
solamente como referencia. En última instancia su rol es el de un componedor
MEDIACIÓN
Es el método más difundido y con mayor fundamento teórico, las partes
eligen a un tercero neutral (el mediador) para que colabore con ellos para
intentar llegar a un acuerdo, la mediación tiene un procedimiento que implica dar
a conocer el funcionamiento de la misma, el rol de los abogados de parte si los
hubiese, tiene diversas etapas, las partes exponen su puntos de vista y deben
respetar el del otro, el facilitador parafrasea lo que dice cada parte para que la
otra escuche, tal vez por primera vez, y se pueda restablecer la comunicación, el
mediador puede trabajar con todas las partes al mismo tiempo, en general al
principio y al final, y tener reuniones privadas con cada uno, si se dan las
condiciones y se acercan las posiciones se podrá comenzar a elaborar un acuerdo
donde las partes reflejaran sus intereses y se comprometerán con lo que sea
necesario en aras de superar el conflicto.
Ahora veamos una síntesis de otros Métodos de Resolución de Alternativa de
Conflictos,
cuya
fundamentación
teórica,
difusión
y
práctica
es
menor pero
complementan el abanico de las técnicas a aplicar.
MEDIACION / ARBITRAJE
Si fracasa mediación y las partes no llegan a un acuerdo pueden decidir que el
mediador tenga el rol de arbitro, esto tiene la ventaja que quien va a arbitrar
conoce muy bien el caso, pero se le critica a esta modalidad que pierde sentido el
rol del mediador. En nuestro país se utiliza poco.
ARBITRAJE / MEDIACION
El arbitro luego de escuchar a las partes deja un sobre con un resultado e inicia
un proceso de mediación, en este caso si la mediación tiene éxito el sobre no se
abre y se cumple el acuerdo arribado entre las partes, de lo contrario, si no hay
acuerdo se abre el sobre y es obligatorio la decisión del arbitro.
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MEDALOA
En algún sentido su mecanismo de funcionamiento es asimilable al Arbitraje, se
ofrece como un arbitraje de última oferta, (la base de su aporte es que se trabaja
con montos razonables).
ALTO / BAJO
El trabajo de acercar a los participantes en una controversia busca encontrar un
punto medio, oscila en un valor alto bajo que ofrecen las partes, no solo del
precio sino de la condición del acreedor deudor luego del arbitraje.
PERITAJE ARBITRAL
Funciona como el perito judicial, su opinión tiene el valor de la de un arbitro. Es
un experto con carácter decisorio.
EVALUACIÓN NEUTRAL PREVIA
Funciona como si fuera un perito judicial pero previo a entrar en el Sistema
Judicial, en muchos casos esta evaluación evita el pleito, abaratando los costos y
acortando los tiempos.
EXPERTO NEUTRAL
Si lo nombra el juez lo ayuda a tomar la decisión, si intervine antes del juicio
puede colaborar a la auto-composición.
CONSEJERO ESPECIAL
Su dictamen no es obligatorio, tiene menor jerarquía que un juez,
es una
personalidad respetable. Recomienda según su punto de vista. En algún sentido
su rol es asimilable al amigable componedor.
OMBUDSMAN (Defensor del Pueblo / Controlador)
No es judicial esta en el campo de la Resolución Alternativa de Disputas defiende
al ciudadano frente al accionar arbitrario de las reparticiones públicas. Puede ser
una persona, también puede ser una Institución pública o privada.
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JUICIO SUMARÍSIMO POR JURADO
Sus conclusiones no son vinculantes, pero los jurados que participan no lo saben,
su veredicto ayuda a componer un acuerdo razonable.
MINI-JUICIO
No es un juicio, aunque el dispositivo es el mismo, hablan los abogados, se
intercambia información, lo preside un consejero neutral, su decisión no es
vinculante pero al conocer los puntos de vista de la otra parte se ahorra tiempo y
se puede llegar a algún tipo de acuerdo.
ALQUILER DE UN JUEZ
Similar al arbitraje más formal pero sin público, es de una modalidad más flexible
sobre todo en lo procesal Estatal o privado. En general interviene
un Juez
retirado y con prestigio por su idoneidad y su imparcialidad. Su dictamen no es
vinculante pero las parte se advienen porque valorizan su opinión.
EMBELLECEDOR DE CONTRATOS
Mitad arbitro, mitad mediador en definitiva es un facilitador que interviene por
separado mejorando un convenio de acuerdo y cobra en proporciona a la mejora.
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Tema 4: Diferencias entre el Sistema Judicial y los
Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos
A los efectos de poder graficar lo expuesto ahora se podrá analizar las diferencias
y similitudes entre las modalidades de intervención del Juez, el Árbitro y el
Mediador, se eligió sintéticamente a tres modalidades representativas: el Juez del
Sistema Judicial, el Arbitro como un mecanismo intermedio y al Mediador por ser
el Método Alternativo más desarrollado.
CUADRO COMPARATIVO
¿Hay un tercero
neutral?
¿Se trabaja con los
afectos?
¿Cómo son los
tiempos?
JUEZ
ARBITRO
MEDIADOR
Si
Si
Si
No
No
Si
Largos
Medianos
Cortos
No
Si
Si
Altos
Medianos
Bajos
¿Los acuerdos se
cumplen sin necesidad
de ejecución?
Los costos económicos
son
¿Cómo juega la
confiabilidad?
¿Tiene poder de
decisión?
¿Las partes tienen
protagonismo?
Modalidad del trabajo
¿El proceso es
público?
En cuanto a la
formalidad
Interviene en
No interviene
la elección del
Es fundamental
arbitro
Si
Si
No
No
No
Si
Suma cero
Suma cero
Beneficio mutuo
Público
Público
Confidencial
Formal
Formal
Informal
¿Cómo incide en la
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relación futura?
¿Cómo influye la
percepción?
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Empeora
Mejora
Mejora
Nada
Nada
Mucho
A grandes rasgos podemos distinguir que el hombre en su evolución ha
resuelto sus conflictos de tres maneras distintas: por el poder (con el uso de
la fuerza), sobre la base del derecho (a través del sistema judicial) y por el
consenso (de manera no adversarial)
La historia está plagada de ejemplos de uso del poder como forma de resolver un conflicto, se
impone el más fuerte sobre el más débil, esta manera es antagónica a los Métodos de
Resolución Alternativa de Conflictos.
Estos métodos son el objeto de estudio de esta asignatura, por ese motivo solo vamos hacer
mención al poder y desarrollaremos los métodos pacíficos.
Si daremos cuenta de las diferencias de los Métodos Alternativos con el modo de resolución
basado en el Derecho, particularmente con el Sistema Judicial.
Cabe aclarar que la decisión de basarse en el Derecho para resolver
conflictos, a través del Sistema Judicial, implica incluir la amenaza del
uso de la fuerza, si no que otra cosa que el imperio que tienen los jueces,
que es justamente la potestad de hacer cumplir sus sentencias utilizando la
fuerza pública.
Sobre este tema, es recomendable leer el libro del Profesor Remo ENTELMAN
Teoría del Conflicto, de lectura de consulta de esta asignatura.
Centrémonos en las diferencias entre el Sistema Judicial y lo Métodos Alternativos
de Resolución de Conflictos.
Nociones sobre el Sistema Judicial:
Todos conocemos, a grandes rasgos, en que consiste el proceso judicial: dos o más
partes, sean estas personas, instituciones o países, tienen una disputa y en general una de
ellas inicia un juicio en defensa de lo que cree que son sus derechos sobre una cosa material
o inmaterial.
Hay abogados que representan a cada parte, participan fiscales si corresponde, testigos,
peritos, pruebas, hay plazos procésales, existen instancias: Juzgados, Cámaras, en ciertos
casos interviene la Corte Suprema de Justicia y en algunas situaciones interviene, a nivel
internacional las Cortes Supra Nacionales como la de La Haya.
Esta somera e incompleta descripción, nos da la idea de lo complejo que es el aparato judicial
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empeñado en que se resuelvan con equidad los conflictos que son sometidos a su
jurisdicción.
Más allá de
la valoración que se pueda tener de la Justicia de un país en un momento
histórico determinado, es imprescindible abogar por el más correcto funcionamiento del
Sistema Judicial para que en una sociedad rija el estado de Derecho.
Entonces cuando se plantea la promoción y el desarrollo de los Métodos Alternativos de
Resolución de Conflictos, no se piensa en sustituir a la Justicia sino que lo que se requiere es
la coexistencia de ambos métodos en una sociedad, es decir que en última instancia si las
disputas no se superan por consenso este abierta y plenamente la vía judicial para que
ateniéndose a derecho un tercero imbuido de poder administre justicia.
Avancemos sobre los aspectos distintivos de los Métodos Alternativos, en primer lugar
el rasgo esencial de todos ellos es que son no adversariales.
El Sistema Judicial se caracteriza por ser un método de suma cero, es decir
siempre hay uno que gana otro que pierde. Como ya vimos los Métodos que
trabaja la Cátedra y la Carrera de Resolución de Conflictos y Mediación, apuntan
a lograr acuerdos de beneficio mutuo, donde todos ganan.
El Sistema Judicial busca la verdad, saber quien tiene razón y encontrar
quien encuadra su accionar en el sentido de la ley, los Métodos Alternativos
buscan solucionar el problema basándose en lo que quieren más profundamente
las partes.
Un ejemplo clásico que se utiliza para explicar el funcionamiento y el
objetivo la posibilidad del beneficio mutuo es el siguiente:
Tres niños Roberto el mayor, María del Carmen la del medio y Carlos el
menor (serían las partes de un conflicto) pelean por quedarse con una bolsa
con media docena de naranjas, la madre (asimilable al juez ya que tiene la
posibilidad de decidir) interviene tratando de impartir justicia: dispone
dividir en tres la bolsa de las naranjas y cada chico se va con dos naranjas
cada uno.
Claro después cuando observa la utilidad que le da cada uno a la porción de
naranjas que le toco advierte que Roberto quería tomar el jugo, María del
Carmen hacer ralladura de naranja para un postre y a Carlos solo le
interesaba las semillas para realizar un experimento para la clase
de
Botánica.
Una solución aparentemente equitativa logra que todos pierdan dos tercios
de lo que requerían, si se hubiera tenido en cuenta el interés verdadero de
cada uno todos habrían ganado.
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La inmersa mayoría de los conflictos que se dan en una comunidad pueden ser abordados con
estos criterios y sería más eficiente su resolución teniendo en cuenta el interés de todos los
participantes.
La situación que analizamos esta tomada de la vida cotidiana pero su estructura de resolución
es similar a lo que sucede en situaciones más complejas como veremos en el desarrollo de la
materia.
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Tema 5: Alternativos de Resolución de Conflictos
Ámbitos de aplicación
Resulta decisivo tomar en consideración el ámbito en el que se generan los conflictos
Según los distintos ámbitos de que se trate adquirirán mayor o menor importancia conflictos
similares, predominará una u otra característica.
Así se encontrarán más casos que haya que recurrir a la resolución por la vía del derecho, los
participantes tendrán características particulares, códigos especiales, modalidades de relación,
entre otros aspectos, determinados por el marco en que se desarrolla la disputa.
Basándonos en la práctica concreta:
Patrimonial: donde la disputa está centrada en los bienes, dinero, propiedades,
cosas de valor pecuniario.
Familiar: aquí la característica principal esta dada por el vínculo, impregnado por
lo biológico entre los participantes, una de sus características principales es la
perdurabilidad de las relaciones.
Laboral: los referidos a los conflictos que se producen en el espacio de trabajo, o
entre organizaciones que representan a los actores en la relación laboral.
Ambiental: son los que se desarrollan en torno a cuestiones ecológicas, una de
sus características es su carácter multiparte.
Penal: a este ámbito lo define la rama del derecho que sé encarga de tratar la
acción que provoca el desencadenamiento del conflicto, su despliegue es más
controvertido.
Educacional: Esta referido a las disputas en la escuela, las mismas se dan en el
aula o fuera de ella pueden participar, y es conveniente que
lo hagan, los
distintos sectores que conforman la comunidad educativa: alumnos, maestros /
profesores, padres, autoridades, así las disputas ocurran entre integrantes de un
mismo sector entre si o con los otros actores.
Comunitario: Es la instancia de disputas en el transcurso la vida en común, por
ejemplo entre vecinos, entre estos y las autoridades.
Como se verá esta clasificación no pretende ser exhaustiva, es solo una aproximación en
general ligada a los ámbitos de la mediación, método para resolver conflictos en el que nos
detendremos en algunos módulos más adelante.
El ámbito de aplicación donde se tiene resolver una disputa tiene importancia
porque según el que fuera tiene que ver con las tácticas y estrategias a aplicar,
teniendo en cuenta las modalidades y el objeto del mismo, en correlación con lo
antedicho tiene sentido distinguir cual es el Método más apropiado en cada caso.
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