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SOCIOLOGÍA DEL DERECHO EN CHILE
Libro homenaje a Edmundo Fuenzalida
SOCIOLOGÍA DEL DERECHO EN CHILE
Libro homenaje a Edmundo Fuenzalida
© Salvador Millaleo, Juan Carlos Oyanedel, Daniel Palacios, Hugo Rojas (editores)
© Ediciones Universidad Alberto Hurtado
Ediciones Universidad Alberto Hurtado
Alameda 1869 - Santiago de Chile
[email protected] – 56-228897726
www.uahurtado.cl
Impreso en Santiago de Chile
Primera edición de 300 ejemplares: diciembre de 2014
ISBN libro impreso
ISBN libro digital
: 978-956-357-014-4
: 978-956-357-015-1
Registro de propiedad intelectual Nº 248.225
Impreso por Dimacofi
Director de la colección
Rodrigo Coloma
Dirección editorial
Alejandra Stevenson Valdés
Editora ejecutiva
Beatriz García-Huidobro
Diseño de la colección y portada
Francisca Toral
Diagramación interior
Gloria Barrios
Imagen de portada
Latinstock
Con las debidas licencias. Todos los derechos reservados. Bajo las sanciones
establecidas en las leyes, queda rigurosamente prohibida, sin autorización escrita de
los titulares del copyright, la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier
medio o procedimiento, comprendidos la reprografía y el tratamiento informático,
así como la distribución de ejemplares mediante alquiler o préstamos públicos.
SOCIOLOGÍA DEL DERECHO EN CHILE
Libro homenaje a Edmundo Fuenzalida
Salvador Millaleo
Juan Carlos Oyanedel
Daniel Palacios
Hugo Rojas
Editores
ÍNDICE
AGRADECIMIENTOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
PRIMERA PARTE: APORTES INTERNACIONALES
La economía de las prácticas jurídicas como mercado simbólico:
el valor jurídico como un producto del capital social, el conocimiento
universal y la autoridad estatal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Yves Dezalay y Bryant Garth
Cultura jurídica popular: jueces de televisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
Lawrence M. Friedman y Ana Cristina Núñez
Las transformaciones de la producción y divulgación del conocimiento
jurídico en la Venezuela de la segunda mitad del siglo XX. . . . . . . . . . . . 49
Rogelio Pérez Perdomo
SEGUNDA PARTE: CULTURA JURÍDICA
La dominación de la sociedad en el tránsito a la ultramodernidad:
el derecho y los medios de comunicación social . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Edmundo Fuenzalida
La cultura de la cultura jurídica: aportes desde la teoría de
sistemas sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
Hugo Cadenas
Cultura jurídica chilena y docencia: rememorando una hipótesis
de trabajo enunciada en 1988 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
María Francisca Elgueta y Eric Eduardo Palma
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TERCERA PARTE: CAMPO JURÍDICO
La dinámica del campo jurídico y la aparición de nuevos referenciales
en la administración de justicia en Chile. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
Daniel Palacios
Una sociología de los funcionarios del poder judicial chileno en
el contexto de la reforma procesal penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
Jeanne Hersant
¿Hay discriminación en los tribunales del sur de Chile? Razones
para una etnografía del campo jurídico en La Araucanía. . . . . . . . . . . . . 175
Fabien Le Bonniec
CUARTA PARTE: DERECHO Y SOCIEDAD
Una aproximación sociológica a la memoria de las violaciones
a los derechos humanos en Chile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
Hugo Rojas y Bernardo Mackenna
La mediación como justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220
Carlos Briceño, Gonzalo Frei, Jorge Larroucau,
Rosa María Olave & Salomón Serrano
Regulando internet en Chile: entre normas locales y derechos globales . . . 239
Salvador Millaleo
Cultura criminal y conocimiento experto en ladrones de casas de
Santiago de Chile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
Juan Carlos Oyanedel
Vivienda social y segregación residencial: una aproximación desde
la teoría institucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
Diego Gil
RESEÑAS DE LOS AUTORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
AGRADECIMIENTOS
El apoyo institucional de las facultades de Derecho de las universidades Alberto Hurtado y de Chile ha permitido la publicación de esta
obra colectiva en la que rendimos homenaje al profesor Edmundo
Fuenzalida. Las sugerencias de Pedro Irureta y Rodrigo Coloma, Decano y Director de Investigación de la Facultad de Derecho de la Universidad Alberto Hurtado, respectivamente, han permitido mejorar
los contenidos de los distintos capítulos. También estamos agradecidos del “Fondo Interno de Apoyo a la Investigación” de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Chile, sin cuyo respaldo este proyecto
no hubiera llegado a buen puerto. El patrocinio otorgado por F lacso-Chile a esta iniciativa no es solo un reconocimiento a un ex alumno
de posgrado y distinguido académico, sino que además contribuye a
expandir los debates sociojurídicos que ocurren en Chile a otras latitudes de nuestra región.
Queremos agradecer especialmente a cada uno de los académicos, investigadores y ayudantes que acogieron nuestra propuesta de
participar en esta obra, y que con generosidad y rigurosidad elaboraron los distintos capítulos que la componen. En esta oportunidad
son veintidós los académicos que han compartido los resultados de
catorce investigaciones socio-jurídicas. Estamos convencidos que los
aportes que se puedan hacer desde la sociología del derecho son fundamentales para que avancemos hacia sociedades cada vez más justas y
equitativas. Alex Fernández, Presidente del Centro de Estudiantes de
Derecho de la Universidad Diego Portales, se desempeñó como ayudante de edición y gracias a su trabajo fue posible corregir los borradores preliminares. Por último, agradecemos a Beatriz García-Huidobro
y Alejandra Stevenson de Ediciones Universidad Alberto Hurtado por
acoger y alentar este proyecto en sus distintas fases.
Los editores
INTRODUCCIÓN
La Sociología del Derecho es una disciplina de la ciencia que se
viene ocupando de las formas en que se organiza y simboliza la experiencia social a través y a propósito de las estructuras normativas
jurídicas. Desde su célebre nacimiento –a fines del siglo XIX– en
manos de juristas como Eugen Ehrlich, León Petrażycki, Roscoe
Pound, o historiadores del Derecho como Henry Sumner Maine y Johann Bachofen, o en las obras clásicas de la sociología de
Herbert Spencer, Max Weber, Ferdinand Tönnies, Gabriel Tarde y
Emilio Durkheim, entre otros, la Sociología del Derecho ha vivido
los procesos de expansión, institucionalización, objetivación –en su
lenguaje y sus paradigmas metodológicos–, pluralización y globalización, que han caracterizado el desarrollo de las ciencias sociales
durante el siglo XX. En la actualidad, se trata de un área de ingente
producción científica, anclada en cientos de universidades, centros
de investigación, revistas científicas especializadas, asociaciones, foros, seminarios, redes de investigación y congresos, y una densa tradición de múltiples teorías, métodos y problemas de investigación.
Estas instituciones están encarnadas en el trabajo de una numerosa
y sólida comunidad global de investigadores.
A lo anterior hay que adicionar la legitimidad que la Sociología
del Derecho se ha ganado en la sociedad mediante la asesoría de
políticas públicas en torno al Derecho, la evaluación de la eficacia
de los programas y reglas jurídicas, y no menos, por su enfoque
crítico de las políticas que han guiado la creación y aplicación del
derecho en sus diversas formas. La crítica de las ideologías jurídicas,
de las ilusiones normativas que procuran justificar ciertos arreglos
institucionales que adolecen de encubrimiento, precariedad, contradicciones y efectos perversos –deseados o no– han hecho a la
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Sociología del Derecho un recurso precioso para la auto-observación crítica de la sociedad, para sus movimientos sociales e iniciativas de cambio social.
Lo anterior contrasta con el desarrollo aún incipiente de la sociología jurídica en nuestro país. Hay muchos rasgos de ello: la ausencia
de cátedras universitarias, ya sea en el ámbito de las ciencias jurídicas
o en el de las ciencias sociales; la falta de centros de investigación
especializados; la escasez de investigaciones que se enmarquen explícitamente dentro del marco disciplinar de la sociología jurídica, así
como la modesta producción de literatura científica respecto de los
problemas de dicha tradición en relación a fenómenos locales.
Al parecer, hablar de la Sociología del Derecho resulta ser una
novedad en Chile, pues sería un campo inexplorado y disponible
para los primeros ocupantes que quieran ser pioneros en él. Sin embargo, esta no resulta ser una visión correcta. Hay que enfatizar que
la Sociología del Derecho ya existe en Chile, y desde varias décadas,
habiendo cruzado los esfuerzos de una generación de científicos
sociales y juristas que desde fines de la década del 50 avizoraron
que los problemas del desarrollo estaban ligados de diversas formas
con las construcciones normativas de la sociedad chilena. La motivación inicial de este libro ha sido destacar la presencia de dicha
generación fundadora de la Sociología del Derecho, centrándonos
en homenajear a una de sus figuras más inf luyentes, el profesor
Edmundo Fuenzalida Faivovich, quien desde esa época ha venido
desarrollando investigaciones en los temas a que se refiere este libro
y ha mantenido de manera persistente la investigación socio-jurídica como uno de los ejes centrales de su actividad académica, participando en múltiples investigaciones nacionales e internacionales,
y haciéndonos parte de esa manera en las redes de producción y
discusión científica que se han tendido en las décadas pasadas en el
ámbito socio-legal.
El profesor Fuenzalida ha ejemplificado el desarrollo y crecimiento dentro de los márgenes de Chile de la sociología jurídica,
en sus actividades dentro de la F lacso en los años 60, en el histórico
Instituto de Docencia e Investigación Jurídicas de la Universidad
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de Chile, o en su colaboración y luego trabajo directo con los
principales centros de investigación socio-legales del mundo, entre
los cuales cabe destacar a la Universidad de Stanford y el Instituto Internacional de Sociología Jurídica de Oñati. A ello siempre
ha sumado el estímulo para nuevas generaciones de investigadores
que han ido retomando y dando continuidad a sus esfuerzos. Por
sobre todas las cosas, el profesor Fuenzalida brindó y mantuvo la
visibilidad de la Sociología del Derecho en entornos que han sido
muy hostiles a esa empresa disciplinar, ya sea por la clásica resistencia de los abogados y juristas a dejarse objetivizar por la ref lexión social –esta es una idea que se la debo a Daniel Palacios–, o
bien por la interrupción dramática de las ciencias sociales durante
el oscurantismo de la larga dictadura militar chilena, o porque,
dentro de nuestra limitada y embustera transición a la democracia,
otras formas de pensamiento sobre el Derecho eran tenidas por
más atractivas, como es el caso del análisis económico del Derecho
o la teoría liberal de la justicia.
Para ser justos, Edmundo Fuenzalida ha sido acompañado en
estas empresas por numerosos investigadores, quienes de manera
sistemática u ocasional contribuyeron a mantener viva la tradición
socio-jurídica en Chile. Compañeros de esfuerzos o con rutas independientes hubo muchos: investigadores en el área, como Andrés
Cuneo, Raúl Urzúa, Gonzalo Figueroa, Luis Ortiz, Hugo Madariaga, Juan Francisco Coloane, Rodrigo Baño, Norbert Lechner, entre
tantos otros. A ellos hay que sumar generaciones posteriores, como
en el caso de Manuel Jacques, Carlos Peña, Jorge Correa, Javier
Couso, Julio Faúndez, Lorena Fries, Doris Cooper, Milka Castro,
María Angélica Jiménez, etc.
Sin embargo, es evidente que falta construir una comunidad de
investigación que sea permanente y que posibilite la comunicación
y continuidad de esos esfuerzos de décadas pasadas con los problemas y debates de la actualidad, muy marcados por la emergencia
de investigadores con formación en el exterior, con redes globales
y sólidas bases teóricas y metodológicas, además de innovadores en
las formas de aproximación o en los objetos de investigación.
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Existen muchos esfuerzos de investigación socio-jurídica, fragmentados en diversas instituciones, dispersados entre asesorías a
proyectos de ley, evaluaciones de prácticas jurídicas, ref lexiones en
torno al género y la etnicidad en el Derecho, en la observación del
desarrollo e implementación de los derechos humanos y de los sistemas de administración de justicia civil, familiar y criminal, en la
criminología y detrás de las políticas criminales y de seguridad. En
fin, en muchos rincones se investiga sobre las normas jurídicas desde una perspectiva social, pero dichos esfuerzos no son a menudo
identificados o reunidos bajo la disciplina de la sociología jurídica,
a diferencia de lo que ocurre en otros países de la región, como
Argentina, Brasil, Colombia o México.
A lo anterior hay que agregar que las ciencias sociales reconstruidas después del regreso a la democracia no han considerado los
problemas socio-legales como objetos principales del desarrollo de
sus disciplinas. Pese al desarrollo de la psicología y antropología
jurídicas, y a numerosos sociólogos que tratan el tema, la sociología
jurídica no tiene el mismo eco en las ciencias sociales del país, que
ha alcanzado hace algún tiempo en otras partes del mundo, y en
particular en América Latina. La tradicional fragmentación de las
comunidades de investigación social entre escuelas de pensamiento
social críticas y celosas entre sí, en lugar de promover la especialización respecto de objetos de investigación, ha complotado contra
una mayor visibilidad de la Sociología del Derecho.
Debido a lo anterior, a quienes hemos editado este libro, como
a los que se han sumado con su contribución –todos quienes pertenecen al marco de problemas, ideas, métodos y anhelos de la
sociología jurídica– nos ha parecido que el mejor homenaje para
Edmundo Fuenzalida y esa generación de fundadores de nuestra
disciplina es continuar con su trabajo, buscando generar y consolidar esa comunidad de investigadores que aquella necesita y merece.
Para ello, el reunir diversas miradas y esfuerzos en un libro titulado
Sociología del Derecho en Chile –que por primera vez se denomina
así en este país– constituye un primer paso en ese derrotero.
En esta empresa hemos reunidos catorce artículos de diversos
investigadores. Tres de ellos provienen de señeras figuras del campo
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global de la Sociología Del derecho, demasiado conocidos entre los
cultivadores de la disciplina: Yves Dezalay, Bryant Garth, Lawrence
Friedman (junto a Ana Cristina Núñez), y Rogelio Pérez Perdomo.
El sentido de estas contribuciones –todas de autores que han trabajado junto a Edmundo Fuenzalida e investigado en Chile– es
hacer presente los enfoques que circulan en el debate internacional
y cómo ellos pueden seguir dialogando con investigaciones locales.
Los otros once artículos pertenecen a investigadores, nacionales
y extranjeros –incluyendo al mismo profesor Fuenzalida–, que en
la actualidad están desarrollando programas de investigación sociolegal respecto a problemas en Chile. La característica de estos aportes es su pluralidad teórica y metodológica, que busca representar la
diversidad de los paradigmas de la sociología jurídica que se hace en
el país, y evitar en lo posible las exclusiones en base a las disputas
epistémicas que son habituales en las ciencias sociales. De allí que
aparecen enfoques diversos, basados en conceptos divergentes, como
“cultura jurídica” (Fuenzalida, Elgueta & Palma), “campo jurídico”
(Palacios, Le Bonniec, Hersant), “sistemas funcionales” (Cadenas,
Millaleo), etc. También hay una pluralidad de enfoques metodológicos, cualitativos (Fuenzalida, Hersant, etc.) y cuantitativos (Pérez
Perdomo, Rojas & Mackenna, Oyanedel, Elgueta & Palma, etc.),
así como de objetos de investigación. Estos aportes fueron agrupados en las tres secciones siguientes:
Cultura jurídica, la cual reúne a aquellas contribuciones que
parten de dicho concepto o lo critican, donde están los aportes de
Edmundo Fuenzalida, que trata de la relación entre derecho y dominación; de María Francisca Elgueta y Eric Eduardo Palma, referida a las relaciones entre cultura jurídica y enseñanza del Derecho;
y de Hugo Cadenas, que hace un análisis del concepto de cultura
jurídica desde la teoría de sistemas sociales.
Campo jurídico, la cual agrupa los aportes que se basan en los
conceptos teóricos de Pierre Bourdieu, quien construyó una teoría
muy importante en la actualidad para el análisis socio-jurídico. En
esta sección están presentes el artículo de Daniel Palacios, que analiza la construcción social de la reforma procesal penal; el artículo
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de Jeanne Hersant, que plantea un programa de investigación de
las prácticas de los funcionarios del poder judicial en el desarrollo
e implementación de la reforma procesal penal; y el artículo de
Fabien Le Bonniec, que se refiere a la aplicación judicial discriminatoria de las leyes respecto al pueblo mapuche.
Derecho y sociedad, que agrupa al conjunto restante de artículos,
los cuales, sin partir de un enfoque conceptual convergente, abordan diversos objetos de investigación socio-jurídica, incluyendo los
aportes de Carlos Briceño, Gonzalo Frei, Jorge Larroucau, Rosa
María Olave y Salomón Serrano sobre la mediación y la resolución
alternativa de conf lictos; de Hugo Rojas y Bernardo Mackenna sobre la memoria respecto de las violaciones a los derechos humanos
cometidas durante la dictadura; de Salvador Millaleo sobre la evolución de la regulación de internet en Chile; de Juan Carlos Oyanedel
respecto a la cultura criminal de los ladrones de casas; y de Diego Gil
respecto de las viviendas sociales y la segregación urbana.
Pese a esta variedad, es evidente que hay muchas investigaciones
e investigadores que deberían estar presentes pero que no aparecen
en este libro. En particular, sentimos la ausencia de investigaciones
sobre temas tan relevantes para el país como el género y la infancia
y adolescencia. Dichas ausencias solo se deben a las dificultades de
comunicación e inevitable limitación de los esfuerzos de los que
han llevado adelante esta empresa. En cualquier caso, esperamos
que los investigadores ausentes, así como los estudiantes y profesionales de las Ciencias Sociales y del Derecho, y el público lector
en general, puedan valorar este proyecto como un primer intento
de hacer visible de manera amplia un área de ref lexión sobre el
Derecho que es indispensable para su evolución y para la ref lexión
crítica de la sociedad.
Salvador Millaleo
Santiago, junio de 2014