Documento de Trabajo nº 259 - Ley de

DOCUMENTO DE TRABAJO
DOCUMENTO TRABAJO
Nº
259
2012
ANÁLISIS LEY SOCIEDADES DE CAPITAL
FEBRERO 2012
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Estimado Cliente,
A lo largo del 2011 hemos visto múltiples cambios en la realidad jurídica de la empresa
española, y si bien dichos cambios se van a seguir produciendo a lo largo del presente año,
sí parece que dos textos ya se han asentado en la realidad actual, por un lado, la Ley de
Sociedades del Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba
el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital) y por otro lado, la reciente reforma de
la ya concurrida y a su vez ya modificada anteriormente Ley 22/2003, de 9 de julio,
Concursal.
En este boletín, vamos a tratar la Ley de Sociedades de Capital y sus actuales reformas, que
vienen a dar no únicamente una nueva redacción y forma conjunta a las estructuras tales
como el antiguo Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas conjuntamente con la Ley
2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
Lo que estribó el legislador en las reformas casi simultáneas que se produjeron en los
pasados años de la LSA y la LSRL fueron cambios para la homogenización europea de ambos
textos así como en su caso, la siempre descripción del paradigma societario, la SA, en donde
se contemplaban todas las posibilidades y requisitos de la persona jurídica universal, así
como en la SL, en la que se contemplaban las limitaciones de adaptar la SA a las limitaciones
de la PYME y el ahorro de estructuras y costes que favorecían el funcionamiento de la
estructura más reducida de esta última.
Así pues el texto resultante de la LSC articula no únicamente una redacción unificada de
dichos textos, si no una modernización de formas y actuaciones, de elevación de
determinados límites y requisitos así como una profunda reestructuración formal de las SRL,
que en tiempos como los actuales, deben ser modernizadas y readaptadas con el fin de dar
atención a las necesidades del mercado y de la realidad de la empresa y sus necesidades de
gestión.
Atentamente,
GB Consultores Financieros y Tributarios
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1. La Ley de sociedades de Capital
El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio aprobó el texto
refundido de la Ley de Sociedades de Capital, que, entre otras
disposiciones derogó la Ley de Sociedades Anónimas y la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada.
El pasado 1 de Septiembre entró en vigor el Texto Refundido de la
Ley de Sociedades de Capital (con excepción del artículo 515 del
citado texto legal, el cual no fue de aplicación hasta la fecha 1 de
Julio de 2011).
Fue aprobado mediante Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio
(en adelante, LSC), cumpliendo de esta forma con la previsión
recogida en la Disposición Final 7ª de la Ley 3/2009, de 3 de Abril,
sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, la
cual habilitaba al Gobierno para que en el plazo de doce meses
procediera a refundir las normas legales enumeradas por dicha
disposición en un único texto. Asimismo, como más adelante se
expondrá, algunos Artículos de la LSC ya han sido modificados
recientemente en virtud de lo dispuesto en el Real Decreto-ley
13/2.010, de 3 de diciembre, con la premisa de reducir las cargas
administrativas en los actos societarios.
El objetivo de la LSC consistía, en palabras del legislador, en superar
la tradicional regulación separada de las formas o tipos sociales,
dadas las descoordinaciones, imperfecciones y lagunas respecto de
las cuales tanto la doctrina como la jurisprudencia han ofrecido hasta
la presente fecha soluciones legales divergentes sin que existiera
razón suficiente.
El resultado ha sido la elaboración de un texto refundido de las
normas legales sobre sociedades de capital, añadiendo los aspectos
puramente societarios regulados en la Ley del Mercado de Valores,
junto con los artículos que el vigente Código de Comercio dedica a la
Sociedad Comanditaria por Acciones. Dicha elaboración se ha
realizado, a tenor de lo expuesto en la Exposición de Motivos de la
LSC, con el objetivo de regularizar, aclarar y armonizar los plurales
textos legales anteriormente mencionados.
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Asimismo, la citada exposición de motivos establece que el citado
texto refundido se ha elaborado con decidida voluntad de
“provisionalidad”, y con el deseo de ser superado pronto, dado que:
A) El legislador debió afrontar importantes reformas en la materia,
tales como:
(i) La revisión de algunas soluciones legales tradicionales
(ii) La ampliación de la dinámica de los deberes fiduciarios de los
Administradores
(iii) Una más detallada regulación de las Sociedades Cotizadas y
(iv) La creación de un Derecho sustantivo de los Grupos de
Sociedades
B) El objetivo general estuvo encaminado a que la totalidad del
Derecho General de las Sociedades Mercantiles, incluido en lo relativo
a las sociedades personalistas, se contenga en un cuerpo legal
unitario (a dichos efectos, se destacan los trabajos encaminados a la
elaboración de un Código de las Sociedades Mercantiles).
En consecuencia, con la aprobación de la LSC, se procedió a derogar
las siguientes disposiciones:
 La sección 4ª del Título I del Libro II (Artículos 151 a 157) del vigente
Código de Comercio, relativa a la Sociedad Comanditaria por
Acciones.
 El Real Decreto Legislativo 1.564/1989, de 22 de Diciembre, por el
que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades
Anónimas.
 La Ley 2/1995, de 23 de Marzo, de Sociedades de Responsabilidad
Limitada.
 El Título X (Artículos 111 a 117), de la Ley 24/1988, de 28 de Julio,
del Mercado de Valores, relativo a las Sociedades Cotizadas, con
excepción de los apartados 2 y 3 del Artículo 114 y los Artículos 116 y
116 bis.
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2. La Ley de sociedades de Capital, su modificación y su
reciente actualización.
Sin embargo y pese al transcurso de casi un año y medio desde su
borrador final, los cambios fundamentales de la ley no eran
únicamente la reordenación de los cambios y los textos anteriores, si
no se quedaba en un texto a medio camino, se quedaba el texto
restringido a la utilidad del mismo, pues con la redacción que se le
dio, no se obtenía más que un texto unificado de forma general.
De esta forma, mediante la Ley 25/2011, que reforma parcialmente
la Ley de Sociedades de Capital que entró en vigor el pasado 2 de
Octubre, y persigue según su exposición de motivos, un triple
objetivo:
 La reducción de costes,
 La eliminación de diferencias entre las sociedades limitadas y
anónimas y, finalmente
 La trasposición a legislación interna de la Directiva 2007/36/CE, del
Parlamento Europeo y el Consejo, de 11 de junio de 2007, sobre el
ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades
cotizadas.
La reducción de costes, sigue la línea iniciada por el Real Decreto-Ley
13/2010, de 3 de diciembre, mediante la eliminación de algunos
requisitos de publicidad en prensa, oficial o privada, que pese a estar
justificados en épocas pasadas, han perdido significado en el
momento presente.
Por lo que se refiere a la eliminación de diferencias de régimen entre
las sociedades anónimas y las limitadas, resulta preciso hacer
mención a la unificación del contenido de determinadas disposiciones.
Así, en relación con la convocatoria de las juntas generales, la
admisión para las sociedades anónimas de la posibilidad de introducir
en los estatutos causas de exclusión de accionistas; la unificación de
las causas legales de disolución aplicando a todas las sociedades de
capital la relativa a su inactividad; la generalización de la norma
supletoria sobre conversión automática en liquidadores de los
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administradores de la sociedad, y la unificación del régimen jurídico
de los liquidadores de sociedad cancelada.
A modo esquemático, las principales afectaciones que esta nueva
normativa introduce hacen referencia a los siguientes apartados:
1. Convocatorias:
 Se regula las convocatoria de las Juntas con una nueva modificación
del art. 173 de la Ley de Sociedades de Capital.
 Se menciona la llamada Sede Electrónica, con la creación del art.
11.bis que regula la creación, la supresión y el traslado de la página
web de la sociedad.
 El art. 168 establece ahora que requerida la administración para que
se convoque Junta, ésta deberá ser convocada dentro de los dos
meses desde la fecha del requerimiento.
 Se determinan los requisitos de la convocatoria, exigiendo que en
toda convocatoria conste el cargo de la persona o personas que
realicen la convocatoria.
 Se fija el plazo para la celebración de la Junta en segunda
convocatoria.
2. Administración social:
 Se admiten diversos modos de organizar la administración de “toda
sociedad de capital”.
 En el caso de Administrador persona jurídica ésta debe nombrar una
persona natural y sólo una.
 Se permite la convocatoria del Consejo de Administración por un
tercio de los administradores.
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3. Las cuentas anuales:
 Contiene disposiciones sobre el nombramiento de auditor y el
depósito de cuentas, eliminando la legitimación notarial de firmas y la
publicación en el Borme de las sociedades que depositen sus cuentas.
4. Disolución y liquidación:
 Se redacta de nuevo las causas de disolución en el art. 363 de la Ley
de Sociedades de capital.
 Se fija como regla general que los administradores pasan a ser
liquidadores, sin exigir que su número sea impar (Art. 376 de la Ley
de Sociedades de capital).
 Se elimina el requisito de venta de los bienes inmuebles de la
sociedad anónima en liquidación mediante subasta pública.
5. Nuevas causas que dan al socio el derecho de separación:
 Modificación sustancial del objeto social.
 No reparto de dividendos en ciertos casos.
6. Derecho de exclusión:
 Se extiende la posibilidad de fijar causas de exclusión en los estatutos
de las sociedades anónimas.
7. Eliminación de requisitos de publicidad:
 Relativo a la web, se regula la creación, traslado y supresión de la
página web corporativa.
 Se elimina la obligación de la publicación en el «Boletín Oficial del
Registro Mercantil», durante el período de liquidación de la sociedad
anónima, del denominado estado anual de cuentas.
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 Se suprime el art. 289 de la Ley de Sociedades de capital que exigía
para las sociedades anónimas la publicación de anuncios en el caso
de cambio de denominación, cambio del objeto social y el traslado del
domicilio.
8. Sociedades cotizadas y sociedades de nueva empresa:
 Se regulan por extenso y se reorganiza toda la normativa de las
sociedades cotizadas.
 Se modifica el apartado 1 del art. 443 de la Ley de sociedades de
capital: 3.000 euros también para la sociedad Nueva Empresa.
3. Breves conclusiones al texto y a su reforma.
Una vez realizado el análisis preliminar expuesto, partiendo de dicho
espíritu se podría haber planteado también armonizar algunas
diferencias que todavía persisten entre las Sociedades Anónimas y las
Sociedades de Responsabilidad Limitada (a título enunciativo pero no
limitativo, plazos de convocatoria, complemento de la misma,
derecho de información del Socio en la citada Junta o el
nombramiento de consejeros por cooptación, entre otros, etc.).
Igualmente, dentro del citado régimen armonizatorio, se han
introducido algunas novedades que han limitado las ventajas
logísticas/de procedimiento que anteriormente podía presentar la
Sociedad de Responsabilidad Limitada.
También se quiere reiterar el régimen de provisionalidad con el que
ha nacido la presente Ley, y con el deseo, según establece la citada
Exposición de Motivos, de ser superado pronto. De esta forma, la
presente Ley bien puede ser considerada como un paso más hacia el
pretendido Código único de las Sociedades Mercantiles, si bien en
principio se podría preveer una vigencia de la misma a priori limitada.
Con las reformas legislativas operadas durante el último ejercicio, la
regulación relativa a las operaciones societarias de modificación
estructural ha quedado implementada de forma independiente a la
regulación general de las Sociedades de Capital, a diferencia de la
regulación anterior (esto es, por una parte tendríamos la Ley 3/2009,
de 3 de Abril, relativa a las modificaciones estructurales de las
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Sociedades Mercantiles, y por otra, la ya referida Ley de Sociedades
de Capital).
Por tanto, no debemos más que aseverar que el contenido de esta
nueva regulación no ha sido más que una nueva piedra angular pero
todavía no definitiva de una nueva reorganización mercantil, que, sin
embargo, tardará todavía mucho en fundamentarse y que,
deberemos monitorizar constantemente con el fin de adaptar la
estructura de la empresa a la armonización legislativa del acerbo
comunitario que sin duda acabará produciéndose.
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