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LAUDO ARBITRAL
CASO No
2003
001
DEMANDANTE
DEMANDADO
`RBITROS
Ltda
R
OSCAR MANUEL DELGADO PUENTE DE LA VEGA S
MINISTERIO DEL INTERIOR
DOCTOR JUAN CARLOS BENAVENTE TEIXEIRA
INGENIERO ARTURO ANTONIO BOCANEGRA TAPIA
INGENIERO WALTER VICENTE MONTES
SECRETARIO ARBITRAL DOCTOR RAFAEL TORRES MORALES
Lima 1 de diciembre del 2003
HECHOS
I
1 Con fecha 31 de julio del 2002 el Contratista Oscar Manuel Delgado Puente de la Vega
Ltda en adelante LA CONTRATISTA y el Ministerio del Interior en adelante LA
R
S
ENTIDAD celebraron el Contrato de Obra Obras de Reparaci n y Rehabilitaci n del
C vico Policial XI RPNP Arequipa pactÆndose un plazo de 45 d as naturales
para la ejecuci n del mismo as como una contraprestaci n econ mica a favor de La
Contratista ascendente a S 216
94 doscientos diecisØis mil trescientos noventa y
396
IGV
100
94
nuevos
incluido
seis y
soles
Hospital
507 de fecha 21 de octubre del 2002
IN
2 Mediante Resoluci n Directoral N 193 2002
se aprob
la ampliaci n de plazo de ejecuci n de obra por veinticuatro 24 d as naturales
quedando prorrogado el mismo hasta el 23 de octubre de 2002
206 de fecha 12 de noviembre del
507
IN
5 Mediante Resoluci n Directoral N 2002
2002 se aprob
una nueva ampliaci n del plazo de ejecuci n de obra por diez 10 d as
naturales quedando prorrogado el mismo hasta el 2 de noviembre de 2002
6 Con fecha 2 de noviembre del 2002 se concluye la ejecuci n de la obra por parte de
LA CONTRATISTA y el 21 de enero de 2003 se suscribe el Acta de Recepci n Final de la
obra
078 remitida por LA CONTRATISTA a LA ENTIDAD con
C
OM
Mediante carta 03
fecha 10 de marzo del 2003 se presenta la Liquidaci n Final del Contrato de Obra
Memoria Descriptiva Valorizada Planos de Replanteo Acotados y Sustento de Partidas de
Presupuestos
Adicionales
8 Mediante Oficio N 2003
315 remitido por LA ENTIDAD a LA CONTRATISTA
0507
IN
con fecha 9 de abril del 2003 se observa la liquidaci n elaborada y se adjunta una
Liquidaci n
de cuentas elaborada por LA ENTIDAD
148
C
OMremitida
9 Mediante carta 03
por LA CONTRATISTA a la ENTIDAD con fecha
23 de abril del 2003 se observa la liquidaci n elaborada por LA ENTIDAD comunicÆndose
del mismo modo a esta parte que se procederla aplicar lo dispuesto en el art culo 185 del
Reglamento
de Contrataciones y
Adquisiciones del
Estado
en adelante
el
Reglamento
10 Con fecha 18 de julio de 2003
se
llev
cabo la Audiencia de Instalaci n del Tribunal
a
Arbitral
11 Mediante Resoluci n N 4 notificada
a
las
partes
con
fecha 12 de
agosto
del 2003 el
Tribunal Arbitral declara Abierto el Proceso Arbitral
12 Mediante Escrito de fecha 22 de agosto de 2003 y escrito subsanatorio de fecha 3
de setiembre del 2003 LA CONTRATISTA interpone su Demanda planteando las
siguientes pretensiones
a Declarar
infringido
la
nulidad de la
elaborada
liquidaci n
el art culo 42 del TUO de la
Estado los art culos 156 y 163 del
Adquisiciones
por la
DEMANDADA al haber
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Reglamento de la Ley de Contrataciones y
del Estado y la Resoluci n de Contralor a N 072
CG
98
n Se apruebe la Liquidaci n Final de Contrato elaborada por el DEMANDANTE que
determina un Costo Final de la Obra ascendente a S 233
08 doscientos treinta
344
100 Nuevos
y tres mil trescientos cuarenta y cuatro 08
Se
apruebe
un
saldo
a
favor del DEMANDANTE
Soles
incluido IGV
ascendente
a
la
suma
de S
100 Nuevos Soles incluido
24 Cincuenta Mil Quinientos Ochenta y Dos 24
582
50
IGV
13 Mediante Resoluci n N 7
el Tribunal Arbitral admite
misma
LA ENTIDAD por
rebeld a
proceso
a
a
un
notificada a las partes con fecha 5 de setiembre del 2003
trÆmite el escrito de demanda corriendo traslado de la
plazo de 10 d as hÆbiles bajo apercibimiento de seguirse el
en
14 Mediante Resoluci n N 8 notificada
partes con fecha 24 de setiembre del 2003
mediante
Resoluci n N 7 declarÆndose en
apercibimiento dispuesto
Rebeld a a LA ENTIDAD al no haber cumplido con presentar su escrito de contestaci n
de la demanda dentro del plazo previsto por la citada resoluci n
se
a
las
hace efectivo el
15 Con fecha 23 de octubre de 2003
Fijaci n
se llev
a cabo la Audiencia de
de Puntos Controvertidos y Admisi n de Medios Probatorios
16 Con fecha 5 de noviembre del 2003 ambas
17 Con fecha 9 de noviembre del 2003
se
partes presentaron
llev
a
sus
Conciliaci n
alegatos
escritos
cabo la Audiencia de Sustentaci n de
gatos
18 Mediante Resoluci n N 21 Notificada
Tribunal Arbitral
dispuso fijar
II RESUMEN DE LA
un
plazo
POSICI N
a
las
partes
con
fecha 25 de noviembre el
para la emisi n del Laudo Arbitral
DE LAS PARTES
1 Posici n del CONTRATISTA
2
Demanda
La
por LA ENTIDAD no se ajusta a lo dispuesto por el articulo 45
de
Contrataciones
Ley
y Adquisiciones del Estado en adelante La Ley al no
haberse efectuado recÆlculo de valorizaciones cÆlculo de coeficientes de reajuste ni
Liquidaci n practicada
de la
cÆlculo de deducciones
Liquidaci n practicada por LA ENTIDAD infringe lo dispuesto por el articulo 42 de la
12 contenida en la Resoluci n de Contralor a 98
072 al haber
N
CG
Ley y la norma 600
considerado en Østa reducciones de obra no aprobadas por autoridad competente y al
haber considerado la disminuci n de prestaciones en montos superiores al 15 del
La
monto contractual
La
Liquidaci n practicada por LA ENTIDAD
un profesional responsable
tiene defectos de forma al
no
encontrarse
firmada por
La
Liquidaci n practicada por LA ENTIDAD infringe lo dispuesto por el art culo 156 del
Reglamento al no considerar en el cÆlculo de los reajustes de los mayores gastos
generales los ndices de precios correspondientes alos meses calendario en que se
ejecutaron los d as de ampliaci n otorgados
tA ENTIDAD ha
Liquidaci n
demora
en
a
infringido
el art culo 163 del
Reglamento al no haber
gastos generales
favor de LA CONTRATISTA los
y
la Recepci
n
de la Obra por
causas no
atribuibles
a
reconocido
en su
incurridos por la
esta œltima
En la Liquidaci n no se ha tomado en cuenta Adicionales aprobados por la supervisi n
de obra tal y conforme consta en el Asiento N 152 y Asiento 88 Asiento 104 asiento
118b desconociØndose lo establecido
el articulo 42 de La
en
el
acÆpite
01 de las bases y lo seæalado
17
en
Ley
2 Posici n del MINISTERIO
Contestaci n
El MINISTERIO
sin
embargo
descargos
Que
no
en
v
del
plazo conferido
siguientes
otros los
declarar la nulidad de la liquidaci n de La Entidad dado que
ha sido aprobada mediante Resoluci n
corresponde
la misma aœn
La
present su Contestaci n de la demanda dentro
a de Alegato la parte demandada presenta entre
no
ejecuci n
no
de
partidas
adicionales debi
contar
con
la autorizaci n
o
aprobaci n
escrita del titular del pliego o de la mÆxima autoridad administrativa de La Entidad
Los documentos de la liquidaci n elaborada por La Entidad s se encuentran
debidamente refrendados por la rœbrica del profesional responsable
Las resoluciones otorgando
ampliaciones de plazo no consideraron el
reconocimiento de mayores gastos generales por lo cual no cabe reclamo alguno
sobre este punto
No se ha infringido el art culo 163 toda vez que la entidad solicit en reiteradas
oportunidades la sustentaci n de los gastos por demora en recepci n de la obra y
la
pese a ello en la liquidaci n presentada por La Contratista no se adjunt
documentaci n sustentatoria
III PUNTOS CONTROVERTIDOS
Con fecha
Fijaci n
23 de octubre del aæo 2003 se llev a cabo la Audiencia de Conciliaci n
de Puntos Controvertidos y Admisi n de Medios Probatorios contÆndose con la
Arbitral
por lo que el Tribunal
sistØncia de ambas partes
controvertidos
puntos
procedi
a
fijar los siguientes
producto de la liquidaci n elaborada por la demandada y presentada a
0507 se ha infringido el art culo 42
IN
2003
su contraparte mediante Oficio No 315
del TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado los art culos 156 y
163 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y la
Resoluci n de Contralor a No 072
CG originÆndose por consiguiente la nulidad
98
Determinar si
1
de la misma
establezca que la liquidaci n elaborada por la demandada deviene en
nula determinar si procede aprobar la liquidaci n final del contrato elaborada por la
08
344
demandante que consigna un costo final de la obra ascendente a S 233
la
suma
de S
a
del
demandante
favor
inclu do IGV arrojando un saldo
por
2 En
caso se
24 inclu do IGV
582
50
IV
1
4
EVALUACI N
Primer
DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS
Punto
Controvertido
Determinar si
producto
de
la
liquidaci n
elaborada por la demandada y presentada a su contraparte mediante Oficio No
42 del TUO de la Ley de
0507 se ha infringido el art culo
IN
2003
315
Contrataciones y Adquisiciones del Estado los art culos 156 y 163 del
de la
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y la
Reglamento
Resoluci n
Ley
de
Contralor a
No
CG originÆndose por consiguiente la
98
072
nulidad de la misma
no
objeto de determinar si procede emitir un pronunciamiento sobre la nulidad o
de la liquidaci n presentada por la Entidad el Tribunal Arbitral considera necesario
Contratista y La
conocer a bajo que circunstancias fue emitida la liquidaci n de La
Entidad b si La Contratista cumpli con presentar la liquidaci n con arreglo a las
formalidades y plazos seæalados por Ley as como c si el Acto Administrativo del cual
Con el
deriv
la
emisi n
disposiciones
de la
liquidaci n
seæaladas por la
de la
Entidad
acorde
con
las
ley de la materia
go de dicho anÆlisis el Tribunal Arbitral podrÆ
especto a las supuestas causales de nulidad
Liquidaci n
encontr
se
proceder
a
a
la que
emitir un pronunciamiento
se encontrar a sujeta la
elaborada por La Entidad
a Circunstancias bajo las cuales fue emitida la liquidaci n de La Entidad
De acuerdo
a
tos medios
probatorios que
corren a
fojas 398 al 407 470 633 y 634
han sido materia de tacha ni de
presentados por la demandante los mismos que
oposici n en el presente Proceso Arbitral han quedado acreditadas las circunstancias
bajo las cuales fueron emitidas la liquidaci n de La Contratista as como la Liquidaci n de
no
a
entidad siendo Østas las siguientes
julio del 2002 LA CONTRATISTA y LA ENTIDAD celebraron
el Contrato de Obra Obras de Reparaci n y Rehabilitaci n del Hospital C vico
Policial XI RPNP Arequipa pactÆndose un plazo de 45 d as naturales para la
Que
con
fecha 31 de
ejecuci n del mismo plazo que posteriormente fue prorrogado hasta en dos
oportunidades asf como una contraprestaci n econ mica a favor de La
Contratista ascendente a S 216
94 doscientos diecisØis mil trescientos
396
noventa y seis y 94
100 nuevos soles incluido IGV
Que
parte
Que
fecha 2 de noviembre del 2002
de LA CONTRATISTA
con
fecha 21 de
con
de 2003
enero
se
se
concluy
suscribi
la
de la obra por
ejecuci n
el Acta de
Recepci n
Final de la
obra
078
C
OMremitida
Que mediante carta 03
por LA CONTRATISTA
fecha 10 de marzo del 2003 la
final del Contrato de Obra Memoria
con
Acotados y Sustento de Partidas de
Que
mediante Oficio
CONTRATISTA
por Østa
b
Si
con
La Contratista
formalidades y
plazos
N 315
0507 remitido
IN
2003
fecha 9 de abril del
adjuntÆndose
una
cumpli
Liquidaci n
con
se ialados por
a
LA ENTIDAD
primera present
segunda la liquidaci n
Descriptiva Valorizada Planos de Replanteo
Presupuestos Adicionales a La Entidad
a
2003
se
observ
la
por LA ENTIDAD a LA
la liquidaci n elaborada
de cuentas elaborada por LA ENTIDAD
presentar
Ley
la
liquidaci n
con
arreglo
a
las
Que conforme lo prescribe el art culo 43 de la Ley concordado
desde el d a
Reglamento
un plazo de 60
d as para
Que tomando
en
de la
siguiente
recepci n
presentar su liquidaci n del
cuenta que
con
fecha 21 de
con el art culo 164 del
de la obra La Contratista cuenta con
contrato
enero
de 2003
se
suscribi
el Acta de
Recepci n Final de la obra La Contratista dentro del plazo de ley cumpli con presentar
su correspondiente liquidaci n del Contrato situaci n que se configur
mediante carta C
OMde fecha 10 de marzo del 2003 es decir dentro de los 60 d as calendarios
03
078
Finalmente y tal como consta en la comunicaci n 03
078 la cual
C
OM
setenta y tres del expediente La Contratista cumpli
con adjuntar a su
Memoria Descriptiva Valorizada de la obra de conformidad con lo dispuesto
pÆrrafo del art culo 164 del Reglamento
c
Si el Acto Administrativo del cual deriv
s
ncontr
acorde
con
las
disposiciones
Que conforme lo prescribe el
Reglamento La entidad cuenta
sea
mediante resoluci n
Que de acuerdo
o
la emisi n de la
seæaladas por la
articulo 43 de la
Ley
liquidaci n de la
ley de la materia
concordado
plazo de 30 d as para emitir
acuerdo segœn sea el caso
con un
fojas
liquidaci n la
en el segundo
corre a
con
su
Entidad
el art culo 164 del
pronunciamiento
a los documentos que corren en autos La Entidad con fecha
del 2003 La Entidad observ
la Liquidaci n de La Contratista presentando
ya
9 de abril
su
propia
Liquidaci n
Que si bien
cierto La Entidad cumpli dentro del plazo de ley 30 d as para observar
liquidaci n presentada por su contraparte contractual y presentar su propia liquidaci n
resulta pertinente determinar si el Oficio N 315
0507 cumple con los requisitos
IN
2003
la
es
de
Ley
entendido
ser
para
formalidad
exigida
Reglamento que a
como una Resoluci n o Acuerdo debidamente motivado
el
articulo
43 de la Ley concordado con el art culo 164 del
por
la letra dice
Artlculo
43 El contrato culmina con la liquidaci n la misma
que serÆ
elaborada y presentada a la Entidad por el contratista segœn los plazos
y
requisitos sefialados en el Reglamento debiendo Østa pronunciarse sobre
aquØlla en un plazo mÆximo fijado tambiØn en el Reglamento balo
responsabilidad del funcionario correspondiente De no emitirse resoluci n o
acuerdo debidamente fundamentado
por el contratista
presentada
legales
se
en
el plazo antes seæalado la
tendrÆ por
aprobada
Art culo 164
Dentro del plazo de treinta 30 d as de
deberÆ pronunciarse ya sea observando la liquidaci n
Contratista o de considerarlo
Que conforme
a
recibida la
presentada
Entidad
por La
elaborando otra
desprende de la redacci n de los citados art culos el pronunciamiento
entidad sobre la validez o no de la liquidaci n presentada por la
encuentra sujeto como todo acto administrativo auna serie de
plazos los que de acuerdo a la Ley y a su Reglamento son los
se
cargo de la
contratista
pertinente
liquidaci n
para todos los efectos
se
formalidades y
siguientes
En cuanto al
presentada
plazo para que la entidad
por la contratista plazo mÆximo
En cuanto
a
pronuncie sobre la liquidaci n
fijado por el Reglamento 30 d as
se
la formalidad
exigida para el pronunciamiento Østa deberÆ
realizarse mediante Resoluci n o Acuerdo entendiØndose que la primera se refiere
a decisiones adoptadas
por entidades pœblicas mientras que la segunda a
decisiones adoptadas por empresas del sector pœblico
Que
tal
sentido con relaci n al plazo dentro del cual la Entidad debe pronunciarse
liquidaci n presentada por el Contratista bajo apercibimiento de quedar
aprobada La Ley delega la determinaci n de dicho plazo al Reglamento el mismo
que prescribe en su art culo 164 lo siguiente Dentro del plazo de treinta 30 d as
de recibida la Entidad deberÆ pronunciarse ya sea observando la
liquidaci n
presentada por el contratista o de considerarlo pertinente elaborando otra y
notificar al contratista para que Øste se pronuncie dentro de los
quince 15 d as
siguientes
en
sobre
la
Sobre
el
particular
Alejandro Alvarez Pedroza en su obra Comentarios al
Reglamento
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
editorial Marketing Consultores S
A mayo 2002 Lima Perœ pag 448 precisa lo
siguiente Pronunciamiento de la entidad y Silencio Positivo La entidad de igual
modo en un plazo de treinta 30 d as de recibida la liquidaci n deberÆ
pronunciarse en los siguientes sentidos 1 Observando la liquidaci n presentada
por el Contratista 2 De Considerarlo pertinente elaborar otra liquidaci n 3
Notificar en ambos casos al contratista para que se
pronuncie dentro de los 15
del U
Tde la
O
d as
siguientes
Si la entidad
no se
pronuncia
dentro del
plazo
ACUERDO debidamente fundamentado
se
seæalado mediante RESOLUCION o
por aprobada la liquidaci n
tendrÆ
fiara todos los efectos
Que de acuerdo
legales configurÆndose el Silencio Positivo
lo antes seæalado y
a
en
el
caso
materia de anÆlisis La Entidad ten a
plazo de 30 d as luego de presentada la liquidaci n por parte de La Contratista
para pronunciarse vÆlidamente mediante una RESOLUCION sobre la misma plazo
que de conformidad con lo establecido por el art culo 119 del Reglamento debe
computarse en d as calendario En ese sentido habiendo sido presentada la
Liquidaci n por parte de La Contratista con fecha 10 de marzo de 2003 el plazo de 30
d as naturales con que contaba la Entidad para emitir su pronunciamiento venc a el 9
un
de abril del 2003
Que
con
aquel
relaci n al tØrmino
acto administrativo
fundamentada
Que
en
motivada
efecto
Comentarios
RESOLUCION el Tribunal Arbitral entiende por Østa a
que implica una decisi n o actitud debidamente
formal
por la autoridad administrativa
de acuerdo
a
lo
seæalado por Juan
Carlos
Mor n Urbina
en
Ley del Procedimiento Administrativo General Editora
Distribuidora
Osbac
y
L octubre 2001 Lima Perœ pag 393 la Resoluci n
R
S
constituye por excelencia el acto administrativo t pico en su manifestaci n de
acto
definitivo para distinguirlo de los actos de iniciaci n instrucci n
ordenamiento notificaci n y de ejecuci n que tambiØn se producen a lo largo del
procedimiento administrativo de evaluaci n previa Los requisitos de las
a
la Nueva
resoluciones son los mismos de todo acto administrativo competencia
finalidad pœblica motivaci n v procedimiento previo
Que
Ley
conforme
puede apreciÆrse de lo
Reglamento precisan que la
y
materialice
seæalado
en
los
manifestaci n
puntos precedentes
de voluntad
de la
travØs de un acto administrativo concreto vale decir
N debidamente motivada es decir debidamente
a
a
objeto
la
propia
Entidad
travØs de
se
una
RESOLUCI
fundamentada y no a
cualquier acto administrativo aefecto de que se produzca vÆlidamente un
pronunciamiento de parte de la instancia administrativa sobre la liquidaci n planteada
travØs de
por La Contratista
Que sobre el particular el Tribunal Arbitral considera
a bien remitirse a los principios
todo
acto
administrativo
a
efecto
de
que rigen
poder tener una idea mÆs clara sobre la
relevancia de las formalidades seæaladas por Ley y de sus implicancias en caso de
producirse el desconocimiento de Østas
Que
Ley
el numeral 1 del Art culo IV de La
27444 define como Principio de
Ley del Procedimiento Administrativo General
Legalidad lo siguiente Las autoridades
respeto a la Constituci n la Ley y al derecho
administrativas deben actuar con
dentro de las facultades que le estØn atribuidas y de acuerdo
los que les fueron conferidas
con
los fines para
Que sobre el particular Manuel Mar a Diez en su obra Derecho Administrativo
Editorial Plus Ultra 1974 Buenos Aires Argentina Tomo I pÆgina 176
y 177 al tratar
de este
que El Estado de derecho se caracteriza no
por su elemento sustantivo el reconocimiento y tutela de los
derechos pœblicos subjetivos sino tambiØn por la forma c mo este objetivo se
obtiene Es decir el sometimiento de la administraci n al ordenamiento iurfdico
Este elemento formal es lo que se denomina principio de legalidad
Este
acerca
principio precisa
solamente
principio
de
la
legalidad
tiene
un
significado positivo
y
otro
negativo
El
significado negativo
establece que b los actos individuales no pueden
contradecir las leves formales ni los Reglamentos Las disposiciones y
resoluciones administrativas no podrÆn vulnerar los preceptos contenidos en
disposiciones dictadas
administrativas
por autoridad
podrÆn
no
dictar
de
un
grado
superior Las autoridades
de carÆcter concreto que
resoluciones
desconozcan lo que la misma autoridad haya dispuesto por v a general Se
prescribe que en el supuesto que la administraci n infrinja algunos de los
principios el acto estÆ viciado sea en grado de nulidad o de anulabilidad segœn
la
gravedad
del vicio
Tal y conforme puede apreciarse de lo anteriormente citado tanto el administrado como
la entidad administrativa se encuentran sujetos a las reglas formales establecidas por
las
leyes y reglamentos caso contrario el acto
acarrear a su propia inexistencia
podr a
contener vicios de nulidad que
Ahora bien una vez observado los alcances seæalados por nuestra legislaci n y la
doctrina sobre el tema en cuesti n el Tribunal Arbitral considera necesario evaluar si la
Entidad cumpli
con las
formalidades exigidas por Ley a efecto de emitir un
pronunciamiento
vÆlido
respecto
a
la
liquidaci n
que
le fuera
presentada
por
La
Contratista
En
ese
sentido cabe recordar que el art culo 164 del Reglamento precisa que Dentro
del
plazo de treinta 30 d as de recibida la Entidad deberÆ pronunciarse sin
determinar el art culo citado si dicho PRONUNCIAMIENTO debe revestir alguna
formalidad con lo cual cualquier comunicaci n que emitiera la Entidad observando la
liquidaci n presentada
Entidad
con
por el Contratista podr a significar la vÆlida oposici n de la
relaci nala liquidaci n presentada Sin embargo la norma reglamentaria
invocada
no puede ser aplicada aisladamente
pues la misma debe desarrollar el
contenido de La Ley sin transgredirla ni desnaturalizarla As al analizar el art culo 43
de La Ley que sirve de sustento para el desarrollo normativo que efectœa el art culo 164
del Reglamento se observa que La Ley ha establecido con precisi n que el
PRONUNCIAMIENTO
que
emita
la
Entidad
debe revestir
la
formalidad
de
una
RESOLUCI N tratÆndose de entidades pœblicas o de un ACUERDO tratÆndose de
empresas del Sector Pœblico En efecto el art culo 43 de La Ley precisa que De no
emitirse resoluci n o acuerdo debidamente fundamentado en el plazo antes
seæalado la liquidaci n presentada por el contratista se tendrÆ por aprobada para
todos los efectos legales
onforme
a lo seæalado y en aplicaci n del
principio de no contradicci n del legislador
Tribunal
considera
este
que el pronunciamiento de la entidad a que hace referencia el
art culo 164 del Reglamento debe revestir la formalidad impuesta por el art culo 43 de
La Ley vale decir que dicho pronunciamiento se materialice a travØs de un acto
administrativo espec fico RESOLUCI N o ACUERDO pues lo contrario implicar a
que la norma reglamentaria permitirla que el pronunciamiento se realice a
travØs de cualquier documento oficio carta etc lo que a su vez implicar a una
supremac a de la norma reglamentaria frente a la norma legal lo cual nuestro
aceptar
ordenamiento
Es
jur dico
no
permite
mÆs tan importante resulta ser la exigencia impuesta por LA LEY en el sentido que
pronunciamiento se materialice a travØs de una RESOLUCI N o ACUERDO que
como se ha analizado el mismo art culo 43 de LA LEY considera
aprobada para
todos los efectos legales la liquidaci n presentada por La Contratista si La Entidad
el
no
emite
RESOLUCI N
la
o
ACUERDO
dentro
del
plazo
establecido
el
por
Reglamento
Dentro de este contexto el Tribunal considera que si bien el Oficio N 315
IN
2003
0507 fue notificado a La Contratista dentro del plazo de Ley La Entidad no adjunt a
dicho
documento
reputÆrsele
la
al citado
toda motivaci n
RESOLUCION
Oficio
aprobatoria de su liquidaci n no
la condici n de Resoluci n mÆs aœn si el mismo
fundamentaci n requisito imprescindible
pudiendo
carece
que debe contener este
de
tipo
de Acto Administrativo
En efecto de la comunicaci n remitida por La Entidad al Contratista con fecha 9 de
abril del 2003 no
puede advertirse en Østa que se haya consignado un anÆlisis o
fundamentaci n
en
virtud de la cual
aprobar la Liquidaci n presentada
se
base la decisi n de La entidad de
contraparte contractual N tese
no
el
Oficio N 2003
315 emitido por La Entidad s lo se limita a comunicar a su
0507
IN
ha sido objeto
contraparte que la Liquidaci n elaborada por La Contratista
de revisi n y observada por esta oficina sin que para ello se haya expresado las
por su
que
circunstancias que motivaron dicha decisi n vulnerÆndose con ello
de las caracter sticas bÆsicas de toda Resoluci n como acto administrativo
razones o
una
RESOLUCI N correspondiente
prescritas por Ley dentro del plazo mÆximo establecido por el
reglamento resulta aplicable el Silencio Administrativo Positivo regulado en el art culo
43 de La Ley el cual seæala De no emitirse resoluci n o acuerdo debidamente
fundamentado en el plazo antes seæalado la liquidaci n presentada por el
contratista se tendrÆ por aprobada para todos los efectos legales
En tal
sentido
conforme
a
al
no
haberse emitido
v
notificado la
las formalidades
El Silencio Administrativo
negativo o
producto de
habilitante
puede conceptuarse como el
silencio positivo contemplado
resultado
en
forma
denegatorio silencio
expresa por la ley
la inacci n de la Administraci n Pœblica Por ello ante a ausencia de una
voluntad administrativa expresa la Ley sustituye por sf misma esa voluntad
inexistente presumiendo que a ciertos efectos dicha voluntad se ha producido con
DE
contenido
ENTERIA
bien
negativo o desestimatorio bien positivo o ahrmafivo GARCIA
Eduardo y FERN`NDEZ TomÆs Curso de Derecho Administrativo II
Cuarta Edici n Ed Civitas Madrid 1996 pÆgs 571
572
un
En nuestro ordenamiento
jur dico de Contrataciones y Adquisiciones el legislador ha
SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO para resolver las liquidaciones
resentadas por los Contratistas Se busca de esta forma brindar seguridad al Contratista
y no mantenerlo en la incertidumbre de la decisi n de la autoridad As
tanto el
i
stituido el
Contratista
como
la Entidad
conocen
perfectamente
incumplimiento tratÆndose del silencio administrativo
pues por mandato de la Ley se tendrÆ por aprobada su
la existencia de
plazos y que su
positivo beneficiarÆ al Contratista
Liquidaci n
el silencio
positivo pretende flexibilizar reg menes de controles de polic a
que prevØn autorizaciones o aprobaciones y de all que los efectos de la
omisi n de la Administraci n sustituyen la autorizaci n o aprobaci n que
debe conceder Østa Por eso el silencio en este caso se equipara a acto
administrativo que otorga la autorizaci n correspondiente otorgando as
mayor
seguridad jur dica
Administrativo Positivo En
al
interesado
BADELL
GRAU
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com
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www
El
Silencio
La
legislaci n y la doctrina son uniformes al establecer que cuando la Ley contempla el
silencio administrativo positivo la solicitud planteada en este caso la Liquidaci n
presentada queda automÆticamente aprobada con el simple transcurso del plazo
establecido por la propia Ley La aprobaci n o pronunciamiento positivo no se produce
como consecuencia de la acci n del funcionario pœblico pronunciamiento expreso
sino que por mandato de la LEY el silencio de la administraci n pœblica en el plazo
fijado
tendrÆ los efectos
plenos
de
una
decisi n
en
La finalidad del silencio administrativo
estimatorios
decir
sentido afirmativo
positivo
en
cambio
tiene efectos
consideran
resueltas
favorablemente
al
administrado sus peticiones si transcurrido el tiempo hubo silencio sobre las
mismas La doctrina moderna del derecho administrativo ha reiterado que el
silencio administrativo positivo no es una decisi n sino que la ley le da los
es
se
efectos de Østa con el fin de evitar Que los derechos de los administrados
sean objeto de burla o para prevenir arbitrariedades de la administraci n
que
omite decidir una petici n S
NTESIS DE JURISPRUDENCIAS en Bolet n
Jur dico 4 de 1998
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03
bi9804
iuridico
co
gov
sugervalores
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El silencio administrativo
positivo opera con el solo transcurso del plazo vale decir de
se requiere de pronunciamiento adicional
por parte de la
Autoridad por que la propia Ley ha reemplazado dicho pronunciamiento con un efecto
concreto tener por aprobada para todos los efectos legales la Liquidaci n
presentada por La Contratista As en el presente caso resulta evidente que el silencio
administrativo positivo consagrado por el artfculo 43 de LA LEY oper plenamente al
haber transcurrido el plazo de 30 d as calendarios sin que la Entidad haya emitido
Resoluci n al respecto quedando cerrado el expediente de la contrataci n tal como lo
dispone el articulo 43 de LA LEY La liquidaci n debidamente aprobada cerrarÆ el
expediente de la adquisici n o contrataci n
manera
automÆtica
No
A mayor abundamiento la nov sima Ley del Procedimiento Administrativo General
Ley N 27444 confirma lo seæalado al disponer que el silencio administrativo positivo
aplica
el
solo
transcurso
del
plazo imperativamente establecido
dentro
del
mismo plazo no se haya comunicado
AUTOM`TICAMENTE siempre que
V`LIDAMENTE
al
administrado
el
notificado
pronunciamiento de la Autoridad
se
con
Art culo 188 Efectos del silencio administrativo
1 Los procedimientos administrativos sujetos a
188
positivo quedarÆn automÆticamente aprobados en los
silencio administrativo
tØrminos
solicitados si transcurrido e plazo establecido o mÆximo
hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento
en Que
la
fueron
entidad
no
los
actos administrativos producidos por silencio administrativo se
hacer
valer tanto ante a Administraci n como ante cualquier persona
podrÆn
f sica o jur dica pœblica o privada produciendo efectos los mismos desde e
vencimiento del plazo mÆximo en el que debe dictarse v notificarse la
resoluci n expresa sin que la misma se haya producido y pudiendo
acreditarse su existencia por cualquier medio de prueba admitido en
Derecho ERNST
YOUNG Documentaci n Legislaci n y Jurisprudencia
Procedimientos
Administrativos
El
nuevo
rØgimen
del
silencio
administrativo
documentaci
abooados
es
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En
Id
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En conclusi n este Tribunal considera que al no haber existido una Resoluci n
debidamente emitida motivada y notificada a La Contratista dentro del
plazo mÆximo
establecido por el art culo 164 del Reglamento la
Liquidaci n presentada por La
Contratista con fecha 10 de marzo 2003 se encuentra
aprobada para todos sus efectos
legales habiendo quedado cerrado el expediente de contrataci n el 10 de abril del
2003 de conformidad con lo establecido por el art culo 43 de La
Ley
En tal sentido habiendo operado el Silencio Administrativo Positivo
y por consiguiente
habiendo quedado aprobada la Liquidaci n presentada
por La Contratista para todos
los efectos legales resulta impertinente e innecesario
que este Tribunal ingrese a
analizar la forma en que ha sido efectuada la liquidaci n elaborada
por La Entidad y
menos aun a emitir un pronunciamiento respecto a la nulidad de dicha
liquidaci n
2
4
Segundo Punto Controvertido En caso se establezca que la liquidaci n
elaborada por la demandada deviene en
nula determinar si procede aprobar la
liquidaci n final del contrato elaborada por la demandante que consigna un costo
final de la obra ascendente a S 233
08 incluido IGV arrojando un saldo a
344
favor del demandante por la suma de S 50
24 incluido IGV
582
Habiendo
operado el Silencio Administrativo Positivo y por consiguiente habiendo
quedado aprobada la Liquidaci n presentada por La Contratista para todos los
efectos legales resulta impertinente e innecesario
que este Tribunal ingrese a
analizar si procede aprobar la liquidaci n final del contrato elaborada
por La
Contratista
V RESOLUTIVA
virtud a los considerandos
precedentes el Tribunal Arbitral debe laudar bajo las
de derecho pertinentes pero con criterio de
equidad si el caso lo requiere por
todas estas consideraciones el Tribunal Arbitral RESUELVE
Que
en
normas
PRIMERO En relaci n a la primera pretensi n contenida en la demanda de LA
CONTRATISTA se declara Improcedente dado que la
Liquidaci n elaborada y
presentada por La Contratista a la fecha de interposici n de la demanda arbitral se
ontraba
Aprobada
para todos los efectos
legales
SEGUNDO En relaci nala segunda pretensi n contenida
LA
CONTRATISTA
Positivo respecto
a
la
TERCERO En relaci nala tercera pretensi n contenida
CONTRATISTA
en
el escrito de demanda de
declara
Improcedente al haber operado el Silencio Administrativo
aprobaci n de la Liquidaci n presentada por La Contratista
se
declara
en
el escrito de demanda de LA
Improcedente dado que la Liquidaci n elaborada y presentada
con fecha 10 de marzo del
2003 por La Contratista a la fecha de interposici n de a
demanda arbitral se encontraba Aprobada
para todos los efectos legales en virtud al
se
Silencio Administrativo Positivo
CUARTO Que atendiendo al sentido del presente Laudo
y al hecho que la Liquidaci n
presentada por La Contratista hab a quedado aprobada y no obstante ello La Entidad no
procedi a cancelarla generando la necesidad de ingresar al presente proceso arbitral se
declara que corresponde a La Entidad el reembolso a favor de La Contratista de los
honorarios y gastos administrativos que ha conllevado el presente
proceso arbitral
Lima
JUAN CARLO
P
BENAVEN
sidente
OC
N
E TEIXEIRA
RA TAPIA
1 de diciembre del 2003
WAL
V
rbitro
RAF
R
S MORALES
Secretario Arbitral