Boletín Jurisprudencia Criminal y Correccional 2015
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Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional BOLETÍN DE JURISPRUDENCIA (2° Semestre de 2015) Elaborado por la Secretaría de Jurisprudencia y Biblioteca de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. Dra. Valeria Rebagliati Secretaria de Cámara ABOGADO. - Apartamiento del rol de defensor. Letrado señalado como posible beneficiario de la defraudación imputada a su defendido. Conflicto de intereses. Confirmación. ............................................................................................ 1 - Apartamiento de la defensa. Defensor que patrocinó al imputado en la promoción y prosecución de juicio comercial tendiente a ejecutar un contrato de mutuo reputado como fraudulento. Defensa que debe quedar a cargo de un profesional ajeno al proceso comercial. Posible conflicto de intereses. Confirmación. ................... 2 - Extracción de testimonios para su envío al Colegio de Abogados respecto de la actuación del letrado. Resolución no apelable. Mal concedido. ................................................................................................................. 3 ABUSO SEXUAL. - Agravado por resultar gravemente ultrajante. Procesamiento. Víctima que atribuye a su tío las conductas abusivas -tocamientos impúdicos-. Denuncia realizada por el padre de la damnificada que reprodujo las circunstancias posteriores detalladas por la víctima. Informe que da cuenta de un relato de la menor válido, confiable y verosímil. Confirmación. ...................................................................................................................... 3 - En concurso ideal con corrupción de menores agravado por una situación de convivencia preexistente (Arts. 119 y 125, ultimo párrafo, CP). Procesamiento. Exclusión de la figura de corrupción de menores. Accionar que no impacta sobre el sano y normal desarrollo de la sexualidad de la menor. Confirmación. Modificación de la calificación legal por la de abuso sexual simple....................................................................... 3 - Simple. Procesamiento. Agravio de la defensa: solitarios dichos de la denunciante. Imputado al que se le reprocha, haberle tocado las nalgas a la menor que estaba en compañía de su madre, en el local comercial en el cual trabaja en ocasión en que se le solicitara que le coloque un piercing a la menor. Ámbito comercial y no de intimidad. Elementos que no son suficientes para sostener la imputación. Caso en el que no restan medidas a producir. Revocación. Sobreseimiento. .................................................................................. 4 ACCIÓN CIVIL. - Demanda que se tuvo por no presentada y por decaído el derecho. Escritos que fueron presentados sin firmas. Confirmación............................................................................................................................................... 5 ACTUACIONES CON AUTOR DESCONOCIDO (Art. 196 bis del C.P.P.N.). - Allanamiento requerido por el Ministerio Público Fiscal y la querella y rechazado por el magistrado. Actuaciones que llevan cuatro años de investigación. Persona desaparecida y hallada sin vida. Anónimo que aporta datos que podrían arrojar luz a lo sucedido. Revocación....................................................................... 5 AMENAZAS - Coactivas agravadas por la modalidad anónima (art.149 ter, C.P.). Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Frase con ausencia de contenido coactivo. Confirmación. Modificación de la calificación por la de amenazas anónimas. Declinación de competencia a favor de la justicia de la ciudad (Ley 26357)............................................................................................................................. 6 - Coactivas. Sobreseimiento. Amenazas vertidas en mensajes, llamadas telefónicas y vía Facebook. Expresiones en mensajes y en Facebook que impiden afirmar que fueron realizadas en el "fragor de una discusión". Valoración sesgada de la prueba. Nulidad. ........................................................................................... 6 ARCHIVO - Querella que apela. Imputado individualizado. Improcedencia. Revocación.......................................................... 7 - Maniobras defraudatorias que se habrían cometido fuera del país. Posible perjuicio económico en territorio nacional. Pedido prematuro. Medidas de prueba pendientes de realizar. Revocación. Disidencia: ausencia de perjuicio económico en nuestro país. Confirmación........................................................................................... 7 - Orden de averiguación de paradero y comparendo del imputado para cumplir con la declaración indagatoria dispuesta. Actuaciones cuya investigación fue delegada en el fiscal quien llevó a cabo varias diligencias y solicitó la detención del imputado y prohibición de salida del país debido a que retiró a su hijo de 8 años del domicilio de la madre, perdiendo ésta última contacto con el menor. Magistrado que dispuso publicar edictos para convocarlo a declarar en indagatoria y dio intervención a la División Interpol de la P.F.A. Temperamento adecuado respecto del imputado. Necesidad de revocar el archivo y dar cumplimiento con las medidas sugeridas por el fiscal para avanzar en la investigación ("Interés superior del I niño" art.3 y ccdtes. de la Convención sobre los Derechos del Niño). Revocación del archivo y confirmación de la orden de paradero y comparendo. .............................................................................................8 - Por inexistencia de delito. Posible falso testimonio en un expediente en trámite. Cuestión prejudicial no contemplada (art.10 C.P.P.N.). Revocación.............................................................................................................9 - Por inexistencia de delito interpuesta por el fiscal. Imputado individualizado. Nulidad.........................................9 ARMA. - Procesamiento. Coacción agravada. Pistola de aire comprimido. Apariencia real. Mayor poder intimidatorio de la acción realizada con el instrumento. Confirmación. Disidencia parcial: pistola de aire comprimido deteriorada y sin municiones. Doctrina del plenario "Costas, Héctor y otro": No es "arma" aquella que es apta para disparar pero se halla descargada. Modificación de la calificación legal: Coacción. ...............................................................................................................................................................10 - Robo agravado por haber sido cometido con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse de ningún modo por acreditada, en tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: Calificación asignada al hecho. Arma de fuego secuestrada sin su cargador. Modificación de la calificación legal: robo simple. Disidencia: pistola sin cargador pero de funcionamiento normal. Robo agravado. ..................................11 - Procesamiento. Tenencia ilegítima de un arma de guerra. Agravio: Atipicidad. Pistola apta para el disparo, de funcionamiento normal y descargada. Imputado que esta registrado como legítimo usuario pero con la habilitación vencida. Hecho típico. Delito de peligro abstracto. Confirmación. ...................................................11 ASOCIACIÓN ILICITA. - Ampliación de procesamiento por considerárselos organizadores de una asociación ilícita en concurso real con los hechos por los cuales fueron oportunamente procesados. Procesamiento en calidad de jefe, organizador y miembros. Agravio de las defensas: ausencia de configuración y de pruebas de la pluralidad delictiva. Características típicas. Pruebas. Sustracciones de vehículos y teléfonos celulares. Planificación, ejecución y modalidad de las maniobras. Transcripción de escuchas telefónicas. Organizador que operaba desde un establecimiento penitenciario. Delito autónomo. Confirmación.............................................................12 CALUMNIAS E INJURIAS. - Desestimación por inexistencia de delito. Reforma de la Ley 26.551 que restringe el alcance del tipo legal. Agravio del querellante: frases asertivas dichas en un programa periodístico sobre empresas que son investigadas en otras actuaciones. Ausencia de una afirmación categórica. Asunto de repercusión pública. Atipicidad. Distinción de las ofensas en asuntos privados y de interés general. Confirmación. ...........................14 - Desestimación. 1) Frases presuntamente calumniosas que deben ser analizadas en el marco del conflicto de intereses entre las partes, inherentes a un trámite sucesorio y a la participación en el acervo hereditario. Expresiones dilacerantes que expresadas para calificar la conducta del previsiblemente futuro adversario en causa extrapenal no constituyen delito. 2) Desestimación dictada en otro proceso que no siempre tiene validez como prueba de la falsedad de la imputación en un juicio ulterior por calumnias o injurias. Caso en el cual no se puede apreciar necesariamente, que lo denunciado en el marco del legajo luego desestimado, como una atribución falsa de un delito de acción pública. Confirmación. ............................................................14 CAUCIÓN. - Pedido de sustitución de caución rechazado. Imposible cumplimiento del monto reducido en la caución real impuesta. Detención que excede el tiempo mínimo legal y autoriza a la sustitución de la caución por la juratoria. Posibilidad de garantizar el normal desenvolvimiento de las actuaciones con la comparecencia mensual ante el juzgado. Revocación. Sustitución. ...............................................................................................15 - Real. Depósito ya realizado. Agravio no actual. Recurso abstracto. .....................................................................16 - Real. Caución que ya fue reducida y tampoco pudo ser oblada. Necesidad de que el beneficio oportunamente otorgado no se convierte en ilusorio. Sustitución por una de tipo juratorio mas la obligación de presentarse cada quince días al Juzgado............................................................................................................16 - Real. Agravio: Imposibilidad de pago. Depósito de la fianza durante la sustanciación del recurso. Apelación abstracta. ...............................................................................................................................................17 CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. - Procesamiento. Imputados que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad de la víctima lo determinaron a obtener un segundo testimonio de su propiedad que invalidó la primer escritura y a tramitar un nuevo D.N.I. Elementos del tipo penal. Hecho que superó los actos preparatorios. Confirmación. ................17 - Desestimación por inexistencia de delito. Elementos de prueba que impiden sostener la denuncia. Ausencia de delito. Confirmación..........................................................................................................................................18 - Procesamiento. Imputado: Escribano que intervino en las escrituras. Elementos de prueba que no permiten tener por acreditado el dolo directo que requiere el tipo penal. Desvinculación del proceso. Revocación. Sobreseimiento.......................................................................................................................................................19 COMPETENCIA - Sustracción de elementos de una empresa por parte de uno de los empleados. Imputado que no tenía facultades de administrador. Hurto. Justicia Correccional.....................................................................................19 - Compras con tarjeta de crédito que no fueron reconocidas por su titular. Operaciones mayoritariamente realizadas a través de Internet y telefónicamente. Consumos desconocidos que fueron "contra-cargados" a los comercios en los que se realizaron, que tienen sede en esta ciudad y que por ello debieron soportar el detrimento patrimonial. Revocación. Justicia de Instrucción. ...............................................................................20 II Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - Sustracción de un vehículo que estaba en marcha y cerca del damnificado mientras era golpeado. Art. 163 inciso 3 del C.P. Justicia de Instrucción. ............................................................................................................... 21 - Imputado que rompe el vidrio de un colectivo de transporte público y una esquirla se incrusta en el ojo de una pasajera. Daño agravado en concurso ideal con lesiones culposas. Justicia de Instrucción. .......................... 21 - Defensa que apela la resolución del magistrado correccional -que fuera sorteado para intervenir en la etapa de juicio- que dispone su incompetencia y envía las actuaciones a un tribunal oral. Recurso a resolver por la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional. Recurso mal concedido. .................................. 21 - Abuso sexual. Hechos cometidos en varias jurisdicciones. Numerosas medidas cumplidas en la causa y avanzado estado que se contraponen con la circunstancia que en jurisdicción provincial no se inició la investigación. Tramitación independiente de las causas que podría traer aparejada una revictimización de la menor. Revocatoria. Justicia de Instrucción. ......................................................................................................... 22 - Armas. Acopio: Tipo penal. Cantidad de material que es escaso para considerar que hubo acopio. Revocación. Justicia Correccional......................................................................................................................... 22 - En razón del territorio. Injurias. Magistrado que dispone enviar las actuaciones a Misiones por haber sido allí donde se despacho la carta documento con contenido injurioso cuya firma fuera certificada por el empleado de correo. Consumación que ha tenido lugar al ser recibida en esta ciudad por haberse tomado conocimiento del contenido. Revocación. ............................................................................................................. 23 - En razón del territorio. Usuario de internet que ofrece en a la venta en "Mercado Libre" decodificadores "liberados" para acceder a paquetes especiales, evitando con ello que se pague el abono adicional al servicio básico de cable de la firma "Cablevisión S.A.". Usuario que fue ubicado en Vicente López, Pcia. De Bs. As. Allanamiento en donde se secuestro gran cantidad de decodificadores. Transacción comercial que debía perfeccionarse cuando se retiraba el objeto en el domicilio allanado. Competencia del Juzgado con jurisdicción en Vicente López, Pcia. De Bs. As. ............................................................................................ 23 - Por retención indebida. Domicilio en donde debía restituirse el bien no convenido. Competencia del juzgado de provincia por domiciliarse allí el imputado......................................................................................... 24 CONCURSO DE DELITOS. - Robo agravado por uso de arma de fuego en tentativa en concurso real con la portación de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal. Procesamiento. Aplicación de las reglas del concurso real entre la portación ilegítima del arma de fuego y el robo agravado. Superposición de acciones típicas que no hace que pierdan su autonomía al resultar acciones físicas y jurídicamente separables e independientes. Confirmación. Disidencia: Unicidad en la conducta: concurso ideal. ................................................................... 24 - Procesamiento e incompetencia. Tenencia de arma de guerra sin la debida autorización legal. Encubrimiento. Concurso ideal. Imposibilidad de desdoblar la investigación. Confirmación y revocatoria de la incompetencia. .............................................................................................................................................. 25 CONSULTA DEL ART. 348 DEL C.P.P.N. - Requerimiento de elevación a juicio formulado por la querella. Sobreseimiento pedido por el fiscal. Magistrado que eleva la causa en consulta. Requerimiento de la querella razonable. Elementos probatorios suficientes que sustentan el pedido de la querella. Evacuación de la consulta. Disidencia: Consulta al sólo efecto de que el fiscal general efectúe el control del dictamen del colega que pidiera la desvinculación. Vista al fiscal general. ........................................................................................................................................... 26 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. - Empleado que sustrajo mercadería del comercio donde se desempeñaba como repositor. Hurto. Justicia correccional. .......................................................................................................................................................... 27 - Denuncia por la sustracción de una billetera del bolsillo del pantalón de la víctima. Relato de los hechos en los que no se advierte el ejercicio de violencia. Justicia Correccional. ................................................................. 28 - Empleado de empresa de mensajería que se habría apropiado de un sobre con dinero. Ausencia de autonomía funcional. Hurto simple. Justicia correccional .................................................................................... 28 - Elementos sustraídos del interior de una vivienda a través de la copia no autorizada de una llave. Hurto agravado por uso de llave falsa (Art. 163, inc. 3, C.P.). Justicia de Instrucción. ................................................ ..28 - Alteración de la historia clínica de una persona alojada en un geriátrico. Elemento destinado a servir de prueba ante autoridad competente que se encuentra en "custodia de oficial" (Ley de Salud Pública nº 26.529 y art. 255 del C.P.). Justicia de Instrucción. Disidencia: Historia Clínica cuya finalidad, en un geriátrico, es mantener la información individual de la persona. Exclusión del "interés del servicio público" que exige el artículo 255 del C.P. Justicia correccional. ....................................................................................... 29 - Faltante de un bolso con efectos personales del vehículo donde se encontraba el pasajero mientras se trasladaba del hotel al aeropuerto. Bienes que estaban bajo la esfera de custodia inmediata de la víctima. Hurto simple. Justicia correccional........................................................................................................................ 29 - Posibilidad de que el hecho denunciado encuadre en el art. 173 inc. 7 del C.P. Imputada: cajera de supermercado, empleada en relación de dependencia, que se encontraría a cargo del cuidado de intereses ajenos. Necesidad de profundizar la investigación y de que sea el magistrado con mayor competencia quien siga a cargo. Justicia de Instrucción. ..................................................................................................................... 30 - Damnificado que arrendó su vehículo de alquiler y, al intentar cobrar, constató que el imputado se había mudado desconociendo su paradero y el de su vehículo. Documentación que no tiene fecha cierta de la III devolución. Imputado que no fue constituido en mora porque no recibió la carta documento librada. Justicia Correccional. .............................................................................................................................................30 - Empleados que dejaron guardadas herramientas de trabajo y al volver a retirarlas comprobaron que el lugar se encontraba cerrado y vacío. Diferencia entre el hurto y defraudación por retención indebida. Bienes entregados en forma voluntaria. Obligación de devolver. Retención indebida. Justicia de Instrucción................30 - Presentación de recibos de pago que no serían auténticos para impugnar la verificación de un crédito en un expediente comercial. Recibos falsos que no provocaron una disposición patrimonial sino que tuvieron por objeto resistir un reclamo. Inexistencia de nexo causal. Uso de documento privado falso. Justicia Correccional...........................................................................................................................................................31 - Lesiones leves y privación ilegal de la libertad. Relación sentimental y de convivencia por más de 17 años, hijos en común. Vínculo de mutuo "respeto particular". Aplicación de agravante. Justicia de Instrucción..............................................................................................................................................................32 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO EN LO PENAL Y ECONÓMICO. - Cheques rechazados por cuenta cerrada. Hecho en el que no se encuentran presentes los elementos típicos de la estafa. Titular de la cuenta que extendió los cheques a pesar de que sabía que no iban a poder ser abonados por estar la cuenta cerrada. Justicia en lo penal y económico................................................................32 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL - Conflicto gremial en una empresa de línea de colectivos. Chofer amenazado por sus compañeros. Entorpecimiento al normal funcionamiento del servicio público de pasajeros y del buen servicio de sus trabajadores. Intima conexión entre las conductas. Conveniencia -economía procesal y mejor administración de justicia-. Justicia Federal. .........................................................................................................33 - Posible elaboración, depósito y comercialización clandestina de fármacos, afectación a la salud pública. Hipótesis delictiva que podría subsumirse en el artículo 201 del C.P. y en las previsiones de lo previsto por los arts. 1, 2 y 19 de la ley 16.463. Justicia Federal...............................................................................................33 - Alteración de la identidad de un menor de edad en concurso ideal con falsedad ideológica llevadas a cabo en el acta de nacimiento y en el documento nacional de identidad. Justicia Federal.............................................34 - Posible elaboración de productos medicinales sin la correspondiente habilitación en laboratorio ubicado en la Provincia de Buenos Aires, comercializados a través de página web. Imposibilidad de descartar que la conducta encuadre en las previsiones del art. 201 del C.P. y de la Ley 16.463 e infracción a la Ley de Marcas (Ley 22.362). Justicia Federal. ..................................................................................................................34 - Posible infracción al art. 31 de la Ley 22.362 y a la Ley 11.723. Comercialización de productos con marca registrada falsificada. Justicia Federal. ..................................................................................................................35 - Persona que realiza una falsa denuncia de robo de un vehiculo, con el fin de obtener dinero por parte de la compañía aseguradora, mediante el uso de un documento público falso. Existencia de dos títulos de propiedad con distinta numeración. Justicia Federal. ............................................................................................35 - Ingreso ilegítimo en una cuenta de Twitter. Equiparación a "comunicación electrónica" o de "dato informático de acceso restringido" (Art. 153, C.P., Ley 26.388). Justicia Federal................................................36 - Comercialización de medicamentos de venta bajo receta pese a que su expendio se encuentra únicamente autorizado en farmacias y con entrega de receta archivada. Comercio que carece de habilitación. Medicamentos que podrían no mantener las condiciones de calidad, seguridad y eficacia establecida por los fabricantes. Riesgo en la salud pública. Posible configuración de la figura prevista por el art. 204 quinquies del C.P. de competencia federal. Justicia Federal. ................................................................................36 - Presunta comisión de los delitos de trata de personas. Posible encuadramiento en el art. 145 ter del CP. Recomendación al juez interviniente, que previo a trabar contienda, debe resolverse la situación procesal de los imputados al encontrarse privados de su libertad. Justicia Federal. ............................................................37 - Defraudación llevada a cabo por empleados de una mutual mediante la utilización de Documentos Nacionales de Identidad falsificado y sus respectivas fotocopias. Justicia Federal...............................................37 - Acceso ilegítimo a una cuenta de correo electrónico. Adecuación típica al Art. 153, C.P. Cuestión exclusiva del fuero federal (Art. 33, inc. 1°, pto "c" del CPPN). Afectación a la garantía constitucional de la inviolabilidad de la correspondencia y papeles privados (Art. 18, CN). Justicia Federal..................................38 - Denuncia por estafa generada por transacción comercial en sitio de Internet, habiendo depositado el valor monetario en la empresa financiera, sin recibir el objeto a cambio. Imputado que intentó retirar el dinero depositado en la empresa financiera habiendo presentado una fotocopia de su DNI. Indicio suficiente del uso de ese DNI para consumar el hecho. Justicia federal. .....................................................................................39 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL DE PROVINCIA. - Defraudación llevada a cabo mediante la utilización de Documento Nacional de Identidad adulterado que el damnificado había extraviado. Compras realizadas en comercios y apertura de cuentas bancarias en ésta ciudad y en la Pcia. de Buenos Aires. Hechos que resultan escindibles. Juzgado Federal de Provincia. ..............39 - Persona que denunció que advirtió con posterioridad que dejó su billetera con documentos y tarjetas en un taxi y, al realizar la denuncia correspondiente, tomó conocimiento de que se realizaron operaciones comerciales en la localidad de San Martín. Actuaciones en las que deben llevarse a cabo medidas de prueba. Hechos que tuvieron lugar igualmente en sede provincial. Juzgado Federal de provincia.. ...............40 COSTAS PROCESALES. - Impuestas al presentante de la recusación contra el fiscal. Controversia en la que actuaron todas las partes interesadas y, consecuentemente, provocó una resolución que puso término a la incidencia, implicando ello IV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional una decisión respecto de las costas. Letrado que no ha logrado rebatir la aplicación de la regla general de la derrota, ni ha justificado debidamente causal de recusación alguna. Confirmación con costas de alzada..................................................................................................................................................................... 41 - Impuestas al presentante de la recusación contra el fiscal. Controversia en la que actuaron todas las partes interesadas y, consecuentemente, provocó una resolución que puso término a la incidencia, implicando ello una decisión respecto de las costas. Letrado que no ha logrado rebatir la aplicación de la regla general de la derrota, ni ha justificado debidamente causal de recusación alguna. Confirmación con costas de alzada............ 41 - No impuestas. Magistrado que se apartó del principio general que determina imponerlas a la parte vencida. Inexistencia de circunstancias excepcionales que admitan la exención. Revocación. Imposición de las costas a la parte vencida. ....................................................................................................................................... 42 DECLARACIÓN INDAGATORIA. - Nulidad rechazada. Acto llevado a cabo por un magistrado provincial sin dar cumplimiento con las formas estipuladas por el código de la provincia. Imputado que no contó con asesoramiento técnico, ni fue informado correctamente del hecho ni de las pruebas existentes en su contra. Revocación. Nulidad. ................. 42 - Rechazo a la solicitud de que se cumpla a través de exhorto. Imputado que reside en el exterior. Acordada 20/13 de la C.S.J.N. Posibilidad de materializarse a través de la modalidad de videoconferencia. Revocación. ........................................................................................................................................................... 43 DEFRAUDACIÓN - Por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputado: administrador de una sociedad anónima y de responsabilidad limitada que justificó su accionar en que los fondos desviados fueron "adelantos de distribución de utilidades". Bienes que son de propiedad de la persona jurídica y no de sus integrantes. Confirmación. ........................................................................................................................................................ 44 - Mediante uso no autorizado de los datos de una tarjeta de crédito. Procesamiento. Compras realizadas por internet desde una dirección de correo electrónico que corresponde a los imputados. Elementos de prueba suficientes. Tipicidad. Confirmación..................................................................................................................... 44 - Por sustracción de quien tenía el bien en forma legítima con perjuicio. Procesamiento. Titular de un rodado que lo saca de una playa de infractores sin abonar la infracción de tránsito. (Art. 173, inc. 5 C.P.). Hecho típico. Confirmación.............................................................................................................................................. 45 - Fiduciaria. Sobreseimiento. Celebración de contrato de fideicomiso inmobiliario para afectar la propiedad al régimen de propiedad horizontal. Negociación orientada a la preservación del emprendimiento. Ausencia de afectación a los derechos de los cocontratantes. Atipicidad. Confirmación. .................................... 45 - Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Otorgamiento de testamento donde se designó albacea al imputado. Capacidad cognitiva del poderdante disminuida. Tipicidad. Confirmación......................................... 47 - Mediante el uso no autorizado de datos. Procesamiento. Imputada a la cual se le acreditaron transferencias bancarias de dinero sin el consentimiento de la damnificada. Tipicidad. Confirmación....................................... 48 - Por retención indebida. Sobreseimiento. Ausencia de dolo por parte del administrador. Atipicidad. Confirmación. ........................................................................................................................................................ 48 - Por retención indebida. Sobreseimiento. Damnificada que le presta a su ex pareja su vehículo y ésta no lo restituye. Acuerdo verbal sin fecha cierta de devolución. Carta documento que no fue recibida. Ausencia de obligación de devolver. Confirmación.............................................................................................................. 49 - Procesamiento. Transferencias sin autorización realizadas por homebanking desde la cuenta de los damnificados a cuenta de la imputada a quien desconocían. Manipulación informática. Art. 173 inciso 16 del C.P. Confirmación. .......................................................................................................................................... 49 - Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que alega que el vehículo formaba parte de su remuneración. Vínculo laboral finalizado. Obligación de restituir el vehículo luego de las intimaciones materializadas por resultar la empresa la titular registral del rodado. Confirmación. ........................................... 50 - Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que no devolvió una bicicleta del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a pesar de haber sido intimado. Elementos de prueba suficientes. Confirmación...................... 50 - Administración fraudulenta. 1) Sobreseimiento. Agravio del fiscal: desvinculación prematura. Pruebas pendientes de realizar. Recurso que corresponde que se tenga por desistido debido a sus imprecisiones. 2) Procesamiento. Funcionaria de la Coordinación Institucional y Comunitaria del gobierno local que adjunto presupuestos apócrifos para justificar erogaciones. Contrataciones realizadas en favor de empresas. Imputada que quebró el deber de cuidado del patrimonio del gobierno local en beneficio propio y/o de terceros. Confirmación. ......................................................................................................................................... 50 - Por desbaratamiento de derechos acordados. Procesamiento. Terreno sobre el que se prometieron derechos, vendido por los imputados. Escrituración pendiente que se tornó objetivamente incierta. Tipicidad. Confirmación. ........................................................................................................................................................ 53 - Por el uso no autorizado de datos de tarjetas bancarias, reiterado en veintitrés oportunidades. Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal de la imputada. Confirmación. ........................................................................................................................................................ 54 DESESTIMACIÓN. - Por inexistencia de delito. Falso testimonio. Imputado: Denunciante de un hecho reputado delictivo. Análisis del tipo penal. Atipicidad. Imputado que no puede ser considerado testigo. Conducta que V encuadraría en la figura de calumnias. Delito de acción Privada. Modificar la resolución y disponer que en relación con las falsas imputaciones atribuidas no se puede proceder (artículo 180 del Código Procesal Penal). ....................................................................................................................................................................55 - Por inexistencia de delito. Imputado que cumple parcialmente con el trabajo contratado. Conducta no susceptible de reproche penal. Incumplimiento contractual. Confirmación. .........................................................56 - Procesamiento. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto impuesta por la justicia civil. Notificación cursada al imputado que no indicaba concretamente la medida cautelar dispuesta. Revocación. Sobreseimiento.......................................................................................................................................................56 - Procesamiento. Prohibición de acercamiento. Elementos de prueba insuficientes para acreditar que hubo dolo por parte del imputado. Revocación. Sobreseimiento....................................................................................56 DETENCIÓN DOMICILIARIA. - Rechazada. Interno de alto riesgo infectológico con mal estado de salud que podría llevar a un desenlace ominoso. Magistrada que no hizo lugar al pedido debido al peligro de contagio que correrían los hijos del imputado. Resultado negativo para "bacilo de tuberculosis" e informe que da cuenta que esta correctamente medicado. Derecho a la salud del interesado. Revocatoria. Concesión. Disidencia: Peligro de contagio que no ha sido descartado. Necesidad de velar por los intereses de los menores por lo que debe darse Intervención al Defensor Público de Menores e Incapaces para que se expida. Confirmación. ..................57 - Rechazada. Reforma que mantuvo la facultad discrecional del juez para acordar la detención domiciliaria. Alzada que oportunamente denegó la excarcelación de la imputada sustentado en la imposibilidad de acceder a una condena de ejecución condicional por registrar siete condenas. Menores que se encuentran al cuidado de los abuelos maternos. Imputada detenida a disposición conjunta con Juzgado Correccional que revocó el arresto domicilio que le fuera concedido en el proceso. Imputada que egresó injustificadamente de su domicilio y se vio involucrada en un hecho por el cual la instrucción se encuentra completa. Confirmación. Disidencia: imputada embarazada y madre de tres niños menores a cinco años de edad. Procedencia conforme a reforma legislativa. Derechos de los menores de edad y resguardo del interés superior. Consecuencias negativas que acarrea la interrupción del vínculo con la madre. Incumplimiento de las obligaciones derivadas de la prisión domiciliaria acordada en otro proceso. Supervisión electrónica de la medida. Revocatoria. Procedencia. ....................................................................................................................58 - Rechazada. Intervención anterior del tribunal que confirmó el rechazo al pedido de excarcelación. Detenido que no se ajusta a los supuestos necesarios para hacer lugar a la detención domiciliaria. Confirmación. Disidencia: Circunstancias personales del imputado que justifican la autorización de la detención domiciliaria. Revocación. Procedencia. ................................................................................................60 - Rechazada. Instituto que no resulta de aplicación automática. Imputada que no podría acceder a una condena de ejecución condicional por registrar condenas. Hijos menores de edad que se encuentran al cuidado del padre de uno de los menores. Imputada que pese a la concesión de un arresto domiciliario en otro proceso egresó injustificadamente del domicilio y se vio involucrada en un hecho. Razones suficientes para confirmar la denegatoria del arresto domiciliario. Confirmación. Disidencia: arresto domiciliario viable. Imputada embarazada de nueve semanas que tiene, además, un hijo menor de cinco años. Derechos de los menores de edad y resguardo del interés superior. Supervisión electrónica de la medida. Revocatoria. Procedencia.......................................................................................................................................61 DETENIDOS. - Nulidad. Sanción disciplinaria que no fue dictada por autoridad competente. Infracción al art. 81 cap. IV de la ley 24.660 y Decreto 18/97 que regula la norma art. 5. Confirmación. .............................................................62 - Sanción disciplinaria. 1) Planteo de inconstitucionalidad rechazado. Ausencia de colisión entre la normativa que regula el procedimiento sancionador y la carta fundamental. Confirmación. 2) Nulidad rechazada. Sanción impuesta por funcionario distinto al director del complejo penitenciario. Proceso disciplinario cumplido. Confirmación. 3) Nulidad rechazada. Sanción en la que fue menoscabado el derecho de defensa y garantía del debido proceso debido a que la audiencia fue materializada en una fecha distinta a la notificada a la defensa. Revocatoria. Nulidad. ...................................................................................63 DETENCIÓN. - Sin orden judicial y requisa. Personal policial que detuvo la marcha de un vehiculo sin indicios que lo justificaran y secuestro un arma de fuego con la numeración erradicada. Vulneración del Art.18, C.N. Nulidad de la detención y de la requisa. Ausencia de un cauce independiente de investigación. Sobreseimiento.......................................................................................................................................................65 ENCUBRIMIENTO. - Agravado por receptación dolosa y con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado: Acompañante del conductor de una moto que tenía pedido de secuestro. Elementos de prueba que no permiten afirmar que estaba en conocimiento del origen espurio del bien. Imputado que se sometió al procedimiento policial sin pretender eludirlo. Revocación. Sobreseimiento. ..................................................................................................66 - Agravado por el ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado que al momento de la detención circulaba a bordo de la motocicleta sin llaves ni documentación del vehículo. Posibilidad de uso o de cambio de los objetos receptados: fin lucrativo exigido por la norma. Confirmación. Disidencia parcial: Figura no agravada. Encubrimiento simple............................................................................................................................66 - Agravado por el ánimo de lucro. Procesamiento Agravio: afectación de los principios de progresividad, congruencia, preclusión y non bis in idem. Actuaciones que resultan ser un desprendimiento de otra ya elevada a juicio en donde se le procesó por robo doblemente agravado por haber sido cometido mediante el VI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - - - - empleo de armas de fuego y por su comisión en poblado y en banda, en concurso real con homicidio en tentativa doblemente agravado por ser cometido criminis causae y en perjuicio de un miembro de las fuerzas policiales. No afectación de garantías constitucionales. Rechazo. Confirmación. ................................... 67 Agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado que conducía un vehículo sin documentación, ni chapa patente y con pedido de secuestro. Propósito lucrativo: posibilidad de uso o cambio de los objetos -de origen espurio-. Confirmación. Disidencia parcial: Animo de lucro no acreditado. Encubrimiento simple. ........................................................................................................................ 67 1) Sustracción y destrucción de medios de prueba. Procesamiento. Coautoría. Miembros de la División Fotografía de la P.F.A. imputados de haber sustraído material secuestrado. Fotos se encontraban en un casillero de la oficina con fácil acceso a las personas. Elementos de prueba que no permiten sostener cuándo ocurrió la sustracción ni quien o quienes fueron sus autores. Revocación. Sobreseimiento. 2) Encubrimiento agravado con el ánimo de lucro. Procesamiento. Periodista imputado de haber sido el nexo entre quien ofrecía fotos obtenidas ilícitamente y de quienes luego las publicaron en el diario. Elementos de prueba que surgieron de su una declaración testimonial. Imposibilidad de hacer valer sus dichos en su contra. Prueba inválida. Revocación. Sobreseimiento. 3) Encubrimiento agravado con el ánimo de lucro. Procesamiento. Coautoría. Grupo de periodistas que publicaron fotografías de origen ilícito en un diario en la versión impresa y digital. Receptación o adquisición de las imágenes bajo conocimiento que provenían de un delito. Confirmación. ................................................................................................................................... 68 Con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado: Persona que circulaba como acompañante en una motocicleta con pedido de secuestro. Elementos insuficientes para sostener que tenía conocimiento del origen espurio, o que fuera su receptor. Imputado que se sometió al requerimiento policial y no pretendió eludirlo. Revocación. Sobreseimiento. .................................................................................................................. 72 Agravado (art. 277 inc. 1 "c" y 3 "b" del Código Penal). Procesamiento. Agravio de la defensa: Violación al principio de culpabilidad y a la garantía que prohíbe la múltiple persecución. Imputado que ha sido condenado por la portación del arma de fuego respecto de la cual se le imputa ahora el encubrimiento. Concurso ideal. Revocación. Sobreseimiento........................................................................................................ 72 ENTREGA DE EFECTOS. - Rechazada. Notebook y pendrivers encontrados en el interior de la mochila del imputado. Objetos que no son producto del ilícito ni fueron utilizados para cometerlo. Bienes que no necesitan acreditar titularidad. (art. 2412 del C.C.). Revocación. .......................................................................................................................... 73 ENTREGA DE INMUEBLE - Rechazada. Muerte por causa dudosa que tuvo lugar en el bien solicitado. Solicitante que no detentaba la tenencia del bien antes del hecho. Necesidad de dar intervención a la justicia civil para que adopte las medidas convenientes (art. 690 del C. C.). Confirmación..................................................................................... 74 ENTREGA DE RODADO - Rechazada. Agravio de la defensa: vehículo que no puede ser tenido como "cosa que ha servido para cometer el hecho" y desproporción entre el delito cometido y el decomiso de la cosa que sirvió para cometerlo. Objeto sujeto a decomiso. Confirmación............................................................................................. 74 - A empresa en el carácter que lo detentaba con anterioridad al hecho. Defraudación por retención indebida. Firma e imputado que reclaman la propiedad del vehículo. Controversia laboral entre las partes. Depositario Judicial. Confirmación. ...................................................................................................................... 75 ESTAFA - Sobreseimiento. Relación de convivencia de una pareja finalizada. Cese del derecho de uso de las cosas muebles. Falta de restitución en tiempo oportuno a pesar de haber sido intimada por carta documento. Imposibilidad de descartar la comisión de un hecho ilícito sin profundizar antes la investigación. Revocación. ........................................................................................................................................................... 76 - En concurso real con hurto agravado y amenazas coactivas. Procesamiento. Imputado que engaño a las víctimas simulando una relación amorosa logrando que éstas en ese marco le entregaran dinero. Desapoderamiento de bienes del departamento de una de las damnificadas utilizando las llaves verdaderas. Expresiones vertidas con posterioridad aptas para amedrentar. Elementos de prueba suficientes. Tipicidad. Confirmación. ........................................................................................................................................................ 76 - Desestimación por inexistencia de delito. Imputados: chóferes de una línea de colectivo que, a modo de protesta por un despido que no se encuentra acreditado en la causa, apagaron la máquina electrónica SUBE no cobrando boleto a los pasajeros. Perjuicio patrimonial a la empresa prestadora de un servicio público. Violación a los intereses confiados por la empresa a los empleados en relación de dependencia. Posibilidad de que los hechos configuren una defraudación por administración fraudulenta. Revocación. ............................ 77 - Procesamiento. Imputado que carga nafta, aduce el olvido de sus tarjetas para efectuar el pago y deja el rodado en garantía, volviendo más tarde para llevarse el auto cuando no era observado. Elementos que permiten afirmar que tenía desde un principio intención de no abonar. Confirmación......................................... 78 - Procesamiento. Empleado de una empresa que causó un perjuicio económico en el patrimonio de la damnificada a través de maniobras engañosas y promesas falsas en relación a la adjudicación de un VII vehículo 0km, a sabiendas de que la operación nunca se concretaría. Elementos de prueba suficientes para descartar la versión esgrimida al momento de prestar declaración indagatoria. Confirmación.............................79 - Procesamiento. Agravio de la defensa: violación al principio de congruencia. Agravio de la querella: conducta tipificada en el art. 172, inc.2 del C.P. Restricción defensiva de los imputados al haber sido indagados bajo la hipótesis de fraude ex post de la recepción del cheque y procesados por un fraude ex ante a la entrega del cartular. Afectación al principio de congruencia. Vulneración de las garantías de defensa en juicio y el debido proceso. Nulidad........................................................................................................................79 - En perjuicio de la administración publica en concurso ideal con falsificación de documento privado en carácter de participes necesarios. Sobreseimiento. Personal policial que presento certificados médicos falsos para justificar ausencias. Profesional que negó haber extendido los certificados, en un caso, o que no era médico, en el otro caso. Revocación. Procesamiento.......................................................................................80 - Reiterada en cuatro oportunidades. Procesamiento. Imputado que realizaba compras pagando a través de transferencias bancarias, retirando los fondos de la cuenta para que no se acredite el dinero. Confirmación. ........................................................................................................................................................81 ESTAFA PROCESAL - Desestimación por inexistencia de delito. Presentación en un juicio comercial de un pagaré auténtico que, según la querella, habría sido utilizado en forma maliciosa. Ausencia de la secuencia que requiere el tipo penal del art. 172 del C.P. Documento que ha sido presentado como consecuencia de la naturaleza jurídica que ostenta. Atipicidad. Confirmación...................................................................................................................82 - En tentativa. Falta de mérito. Actor en el fuero civil que mintió en cuanto a la fecha en que tuvo lugar el hecho que le produjo el perjuicio, aportando como apoyo un informe de un ingeniero. Elementos de prueba suficientes que agravar la situación procesal del actor y del ingeniero. Maniobra que no llegó a consumarse debido a la resolución de la Cámara Civil que revocó la resolución del magistrado de la instancia de origen. Revocación. Procesamiento como autor -Actor- y como partícipe necesario -ingeniero-, por estafa procesal en grado de tentativa (artículos 42 y 172, CP).........................................................................................83 ESTRAGO. - Doloso por derrumbe de edificio agravado por muerte y lesiones. Imputados: Ingeniero de la obra (Director) y Empresario. Negligencia por parte del profesional por no haber adoptado las medidas correctivas. Responsabilidad del empresario por no controlar al director de la obra. Imposibilidad de invocar el principio de confianza por no haber controlado a pesar de las señales de alarma que tuvieron lugar. Confirmación. Disidencia parcial: Conducta diligente del empresario. Contratación según la idoneidad requerida por el Código de Edificación. Exculpación justificada en el principio de confianza. Revocación. Sobreseimiento (artículo 336, inciso 4° del CPPN). .........................................................................84 ESTUPRO. - Procesamiento. Víctima que mantuvo una relación de pareja durante un año en forma consentida. Damnificada que frente a los pedidos del imputado decidía acerca de las prácticas que aceptaba y las que no deseaba realizar. Ausencia de aprovechamiento por parte del imputado. Atipicidad. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: damnificada que si bien cuando conoció al imputado a través de una red social dijo poseer 16 años, al iniciar la relación aclaró que tenía 14 años. Inmadurez sexual de la víctima. Modo en que el imputado persiguió a la joven para conseguir las conductas sexuales. Confirmación. ..........................87 EVASIÓN - Culposa. Procesamiento. Desempeño negligente del imputado al dejar en un box de un hospital al detenido sin las esposas colocadas y sin cumplir con su obligación de custodiarlo. Violación al deber de vigilancia al perder contacto visual. Confirmación. ...................................................................................................................88 EXACCIONES ILEGALES. - Procesamiento. Personal policial que solicitaba el pago de un "bono contribución" a cambio de prestar servicios de vigilancia privada, incumpliendo con el diagrama reglamentado en los programas de seguridad implementados por la autoridad. Confirmación.....................................................................................................89 EXCARCELACIÓN - Rechazada. Existencia de riesgos procesales del art. 319, C.P.P.N. Valoración de las características violentas del hecho. Posibilidad de entorpecer el curso de la investigación. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación........................................................................................................................................91 - Rechazada. Gravedad del hecho imputado y severidad de la pena prevista que impiden objetivamente hacer lugar a lo solicitado. Características personales que muestran la existencia de un claro riesgo de presión sobre quienes deberían declarar en el juicio. Tiempo que lleva en detención que no es irrazonable frente al avanzado estado de trámite. Confirmación. ...........................................................................................................91 - Concedida. Caución juratoria. Robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública en grado de tentativa. Registro de sentencia condenatoria. Acumulación de causa vinculada con delito contra la propiedad en la que resta recibirle declaración indagatoria. Excarcelación anterior en la que incumplió la obligación de comparecer al tribunal. Registro con diferentes identidades. Peligro de elusión procesal. Revocatoria. Disidencia: datos correctamente aportados. Domicilio constatado. Cumplimiento de la obligación de comparecencia impuesta. Voluntad de someterse al proceso. Confirmación..................................92 - Rechazada. Procesamiento firme por robo agravado por su comisión en poblado y en banda y con la intervención de menores de edad. Inexistencia de peligros procesales. Imputado en situación de calle que VIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - - - - - - - - - aportó el teléfono celular de su hermana. Precarias condiciones de vida que le impedirían eludir con éxito la persecución penal o entorpecer esta investigación. Domicilio procesal en la Defensoría Oficial. Investigación en la que ya se ha recabado la prueba por lo que no hay riesgo de entorpecimiento. Revocación. Imposición de caución más la obligación de comparecer ante en el juzgado mensualmente. Disidencia: Imputación que impide la aplicación de alguna de las hipótesis previstas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, C.P.P.N. Máximo de la escala penal prevista para los delitos imputados y antecedentes condenatorios que impedirían la aplicación de una pena en suspenso. Riesgo de peligro de fuga debido al precario arraigo y a que se encuentra identificado con diversos nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia. Confirmación. ................................................................................................................................. 93 Rechazada. Imputado que se encuentra procesado por robo. Registro de numerosas condenas, posibilidad de que, en caso de recaer condena, sea de efectivo cumplimiento y sea declarado reincidente. Pautas que permiten presumir un riesgo de fuga debido a que demuestran una negativa al orden jurídico. Tiempo en detención no desproporcionado. Confirmación. Necesidad de que se arbitren los medios para documentarlo. Disidencia: Ausencia de peligros procesales. Pronóstico de pena efectiva en caso de condena y precariedad de su arraigo: comparecencia quincenal al tribunal. Necesidad de que se arbitren los medios para documentar al imputado. Revocación. Procedencia.......................................................................... 94 Rechazada. Procesado por abuso sexual con acceso carnal agravado por ser contra su descendiente menor de 18 años. Situación no excarcelable. Gravedad del hecho. Amedrentamiento de la víctima. Peligro de fuga y entorpecimiento. Confirmación. ................................................................................................................. 95 Rechazada. Imputado procesado por robo agravado en poblado y en banda. Eventual condena a imponer cuyo cumplimiento podría ser dejado en suspendo (Art. 26, C.P.). Ausencia de condenas anteriores. Aplicación de la doctrina de "Peirano Basso". Revocación. Procedencia con imposición de caución real y deber de comparecer ante el juzgado. Disidencia: Proximidad a la etapa de debate. Datos de domicilios inexistentes y uso de nombres diversos. Riesgos procesales (Art. 319, C.P.P.N.). Confirmación........................ 96 Rechazada. Imputado procesado por lesiones leves en concurso real con amenazas, amenazas coactivas en concurso ideal con desobediencia, robo simple en concurso ideal con desobediencia, desobediencia, amenazas en concurso real con lesiones leves, daño en concurso ideal con desobediencia, robo con efracción de puerta de lugar habitado en concurso ideal con desobediencia y robo simple en tentativa en concurso ideal con desobediencia. Gravedad de los hechos e inconductas procesales. Sustracción a la víctima del botón antipánico. Doctrina del fallo "Góngora". Modo de detención prudente y proporcional (arts. 7.5 y 9.3 del PIDC y P). Confirmación. Disidencia parcial: Excepcionalidad de la prisión preventiva. Cumplimiento de detención en su domicilio con el sistema de vigilancia electrónica. (Mrio.de Just. Y D.D.H.H.). ............................................................................................................................................................. 97 Rechazada. Procesado por robo simple en grado de tentativa en concurso real con robo simple. Probabilidad de condena sin suspenso, riesgo de fuga que pueden neutralizarse con medidas alternativas al encarcelamiento. Revocación. Concesión con caución real, más la obligación de continuar el tratamiento de conducta adictiva. ............................................................................................................................................. 99 Rechazada. Imputado procesado por varios hechos. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Necesidad de individualizar a los demás sujetos prófugos. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación ......................................................................................................................................................... 99 Rechazada. Robo en grado de tentativa en concurso real con robo simple. Concurso que supera los 8 años de prisión. Riesgo de elusión: identidad diferente, registro de otro proceso en trámite y declaración de rebeldía. Imputado involucrado en nuevo hecho delictivo en la misma fecha que recuperó la libertad. Confirmación. Disidencia: escala penal aplicable al concurso de delitos y ausencia de antecedentes que permitirían, ante una eventual condena, que la pena pueda ser dejada en suspenso. Identificación correcta en otras dos ocasiones en que fue aprehendido. Domicilio debidamente constatado. Imputado que cumplió en detención un lapso que supera el mínimo de la pena que podría corresponderle en caso de ser condenado por los tres hechos que se le imputan. Revocación. Procedencia bajo caución real............................................ 100 Rechazada. Robo agravado por haberse cometido con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse por acreditada. Partícipe necesaria. Riesgo de elusión. Indicadores de peligro procesal de elusión que no han variado. Características de los eventos atribuidos. Eventual condena de efectivo cumplimiento. Imputada declarada rebelde que fue hallada con motivo de la orden de captura. Conformidad fiscal para la procedencia de la excarcelación. Dictamen que no puede resultar vinculante para el jugador. Confirmación. Disidencia: No registro de condenas. Posibilidad de imponer, ante una condena, una pena en suspenso. Exenciones de prisión tramitadas y documentación que prueba el arraigo y desdibujan la intención de sustraerse del proceso. Ministerio Público Fiscal que expresó reiteradamente la conformidad para que la imputada transite el proceso en libertad. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentar en el tribuna cada quince días. ............................................................................................................. 100 Rechazada. Robo agravado por haberse cometido con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse por acreditada. Partícipe necesaria. Riesgo de elusión. Indicadores de peligro procesal de elusión que no han variado. Características de los eventos atribuidos. Eventual condena de efectivo cumplimiento. Imputada declarada rebelde que fue hallada con motivo de la orden de captura. Conformidad fiscal para la procedencia de la excarcelación. Dictamen que no puede resultar vinculante para el jugador. Confirmación. Disidencia: No registro de condenas. Posibilidad de imponer, ante una condena, una pena en suspenso. Exenciones de prisión tramitadas y documentación que prueba el arraigo y desdibujan la intención de sustraerse del proceso. Ministerio Público Fiscal que expresó reiteradamente la conformidad para que la IX - - - - - - - - - - - imputada transite el proceso en libertad. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentar en el tribuna cada quince días...............................................................................................................101 Rechazada. Robo en tentativa. Peligro de fuga. Registro de antecedentes condenatorios por delitos contra la propiedad. Anotado en el Registro Nacional de Reincidencia con distintos nombres. Confirmación.............103 Rechazada. Imputado procesado por robo en grado de tentativa. Detención que supera el mínimo permitido para el delito imputado. Inexistencia de riesgos procesales. Imputado en situación de calle. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer ante el tribunal una vez al mes. .................104 Rechazada. Imputado que era menor de edad cuando cometió un robo agravado por el uso de arma de utilería. Medida de coerción desproporcionada. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer en el juzgado cada treinta días y la aplicación de medidas de protección integral debido a su adicción con las drogas. ....................................................................................................................104 Rechazada. Pronunciamiento firme por robo simple. Eventual sanción a imponer que no será en suspenso. Declaración de reincidente en sumario anterior, que impide su libertad condicionada. Incumplimiento de las obligaciones impuestas en otras actuaciones que permiten asegurar que no se someterá voluntariamente al proceso. Confirmación. Disidencia: Pena a imponer de efectivo cumplimiento. Inexistencia de peligros procesales. Imputado que se identificó correctamente, con domicilio constatado y sin rebeldías. En detención en más del mínimo de pena prevista como sanción para el delito que se le atribuye. Revocación bajo caución real y comparecencia mensual en el juzgado..................................................................................105 Rechazada. Procesado con prisión preventiva por robo agravado por su comisión en poblado y en banda en grado de tentativa. Existencia de riesgos procesales: posibilidad de ser declarado reincidente, ausencia de arraigo, imputado registrado con diversos nombres. Confirmación. ...................................................................106 Rechazada. Procesamiento con prisión preventiva por robo agravado por tratarse de un vehiculo dejado en la vía pública o en lugar de acceso público, en tentativa. Imputado que ha cumplido una condena de prisión de nueve años. Mínimo de la escala penal que impediría, en caso de ser condenado, su imposición en suspenso. Dudoso arraigo. Beneficio ya concedido anteriormente. Peligro procesal de fuga. Tiempo en detención que no luce desproporcionado teniendo en cuenta el avanzado estado de las actuaciones. Confirmación. ......................................................................................................................................................106 Rechazada. Procesado por hurto en tentativa. Detención preventiva mayor al mínimo de la pena prevista para el delito imputado. Datos personales correctamente verificados. Inexistencia de riesgos procesales. Revocación. Concesión con caución real, más la obligación de comparecer ante el juzgado. Disidencia: Confirmación. Existencia de un riesgo procesal de fuga. Pena a imponer que no podría ser dejado en suspenso debido a la existencia de una condena anterior (art. 27 del CPN). Imputado que esta procesado y excarcelado en una causa conexa. Conducta que denota desinterés por cumplir con las normas vigentes. ...............................................................................................................................................................107 Rechazada. Procesada con prisión preventiva, por robo agravado por su comisión en poblado y en banda en concurso real entre sí. Situación procesal excarcelable. Inexistencia de riesgos procesales. Valoración de la situación de extrema vulnerabilidad de la imputada. Revocación. Procedencia. Caución juratoria y comparecencia quincenal en el juzgado...............................................................................................................108 Rechazada. Robo en grado de tentativa. Registro de condenas. Declaración de rebeldía que cesó por nueva aprehensión con motivo de otra imputación. Peligro procesal de fuga. Análisis del arraigo anterior a la detención. Confirmación. Disidencia: condena que fue cumplida. Tiempo cumplido en detención supera el mínimo de la pena prevista. Revocatoria. Caución real.......................................................................................108 Rechazada. Procesamiento firme con prisión preventiva por robo simple Expectativa negativa de pena con ejecución condicional. Antecedentes condenatorios. Verificación del peligro de fuga compuesto por falsa identificación inicial, la actitud asumida en otros procesos y la pena en expectativa. Confirmación..................109 Rechazada. Procesamiento firme por portación ilegal de arma de guerra sin autorización en concurso real con abuso de armas. Exclusión de indicadores de peligro procesal. Evaluación favorable de las condiciones personales del imputado: correcto aporte de datos al momento de su detención, ausencia de rebeldías y de condenas. Valoración del riesgo de fuga por la expectativa punitiva del delito, que amerita la imposición de una caución real. Revocación. Concesión bajo caución real................................................................................110 Rechazada. Imputada procesada por robo agravado por uso de arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo ser acreditada. Actuaciones a las cuales han sido acumuladas otras causas. Eventual condena a imponer de efectivo cumplimiento. Violencia excesiva desplegada en uno de los hechos. Arraigo dudoso. Beneficio otorgado anteriormente incumpliendo con la obligación de presentarse cuando fue citado. Tiempo en detención que no luce desproporcionado. Confirmación...................................................................111 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. - Rechazada. Agravio de la defensa: Acción que no fue legalmente promovida. Personal policial que concurrió a un domicilio a instancia de un vecino. Fiscal que invoca razones de interés público (Art. 72, inc. 2, C.P.). Damnificada que se negó a impulsar la acción. Hecho de "violencia contra la mujer" (L., 24632, Art. 1). Confirmación. Disidencia: Interés público que, en el caso, no se encuentra en juego. Damnificada que ha decidido no instar la acción sin estar coaccionada. Decisión tomada libremente. Revocar. Hacer lugar............................................................................................................................................111 - Rechazada. Agravio de la defensa: carácter de accionista no acreditado y aplicación de lo previsto por el art. 185 del C.P. debido al parentesco existente entre la parte y la imputada. Verificación del rol de heredera forzosa que demuestra el interés legítimo para querellar. Maniobras denunciadas que excederían el marco familiar. Confirmación..........................................................................................................................113 - Rechazada. Requerimiento de elevación a juicio de la querella en solitario. Fiscal que no acompañó la pretensión recursiva. Defensa que planteó la nulidad del requerimiento de elevación a juicio del acusador particular y solicitó el sobreseimiento. Aplicación de la doctrina que emerge de los fallos "Santillán"; X Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional "Quiroga" y "Del´Olio, Edgardo Luis y Del´Olio, Juan Carlos". Derecho del querellante de acudir a la jurisdicción con la opinión en contra del Fiscal. Confirmación. ......................................................................... 113 - Rechazada. Denunciante que en sede judicial expresó no querer seguir adelante. Constancias que dan cuenta que fue puesta en conocimiento de lo que significaba "instar la acción", tanto en la Seccional como en la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Acción que una vez instada es indisponible. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 115 - Rechazada. Agravio de la defensa: Poder que no reúne los requisitos previstos por el art. 83, C.P.P.N. Poder otorgado por quien no estaba legalmente habilitado para conferir mandato para querellar. Revocación. Apartamiento del rol. ...................................................................................................................... 116 EXENCIÓN DE PRISIÓN. - Rechazada. Imputado procesado por robo en poblado y en banda que no registra condenas y aportó su verdadero nombre. Presentación de quien dijo ser la esposa en donde afirmó que el imputado vive con ella. Riesgo de elusión que puede ser neutralizado con la imposición de una caución. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer ante el tribunal una vez al mes. .......................................... 116 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. - Rechazada. Agravio de la defensa: Aplicación del inc. 6 del art. 59 del C.P. (Ley 27.147). Debate parlamentario del que surge que la modificación se encontraba fundada en la necesidad de compatibilizar las normas sustantivas con las nuevas reglas procedimentales (Ley 27.063) que no se encuentran operativas por haber sido diferida su puesta en marcha por el Poder Legislativo. Confirmación. ....................................... 117 - Por desistimiento del querellante y sobreseimiento. Agravio de la querella: Planteo de inconstitucionalidad de los arts. 422, inc.1° y 423 del CPPN. Posturas doctrinarias. Norma cuestionada que reglamenta el derecho del imputado a ser juzgado dentro de un plazo razonable. Regulación válida porque regula la garantía constitucional que limita el poder estatal, y en este caso, la facultad del querellante en los delitos de acción privada, para someter a proceso al imputado. Querella que en dos años desde el inicio de la causa, no notificó a los imputados de la convocatoria a la audiencia de conciliación. Confirmación. ............... 118 EXTORSIÓN - Procesamiento. Imputado que mediante frases intimidantes le exigió al denunciante el dinero que adeudaba a su amiga. Tipo penal. Exigencia de lo debido. Confirmación. Modificación de la calificación legal por amenazas coactivas.............................................................................................................................................. 119 - En grado de tentativa. Archivo por imposibilidad de proceder. Imputados que habrían enviado mensajes de contenido coercitivo antes de celebrada la audiencia de conciliación laboral en el proceso que tienen contra el querellante. Elementos del tipo penal "chantaje". Diferencia con la extorsión. Revocación. Dar curso a la investigación........................................................................................................................................................ 120 - Procesamiento. Imputada que obligó al damnificado a entregarle diversas sumas de dinero ya que, en caso, contrario develaría a la familia del nombrado la relación extramatrimonial que mantuvieron. Elementos del tipo penal "chantaje". Diferencia con la extorsión. Confirmación parcial modificando la calificación legal por chantaje.......................................................................................................................................................... 121 FALSEDAD IDEOLÓGICA - Sobreseimiento. Imputados: oficiales notificadores que habrían insertado datos falsos en cédulas de notificación Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Revocación. Procesamiento...................................................................................................................................................... 122 FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO - Público. Procesamiento. Licencia de conducir exhibida por el imputado a un funcionario de la P.F.A. en control vehicular. Apariencia de lo verdadero. Documento idóneo para inducir a error. Confirmación............. 122 - Público. Procesamiento. Licencia de conducir adulterada. Agravio: Atipicidad por falta de afectación al bien jurídico protegido por no tener el documento la potencialidad para inducir a error. Documento que es similar a uno auténtico. Afectación al bien jurídico. Confirmación. ................................................................... 123 - Sobreseimiento. Imputados que adulteraron firmas en escritos presentados en un expediente civil. Ausencia de perjuicio. Atipicidad. Confirmación. .............................................................................................................. 123 FALSO TESTIMONIO. - Sobreseimiento. Elementos suficientes para disponer el procesamiento del imputado. Testigo que conocía circunstancias relevante del hecho y las omitió. Omisiones que tenían entidad suficiente para influir en el resultado de la causa. Revocación. Procesamiento.............................................................................................. 124 - Sobreseimiento. Agravio del querellante y del fiscal: Mentir sobre las generales de la ley configura un falso testimonio. Rechazo. Atipicidad. Confirmación parcial. Costas en el orden causado................................ 125 - Procesamiento. Discrepancias advertidas entre los hechos referidos y los hechos sabidos por la imputada al prestar las declaraciones testimoniales en una causa penal, induciendo a error al Juez. Confirmación.............. 125 - Sobreseimiento. Testigos que declararon en el marco de expediente civil sin que prestaran juramento o promesa de decir verdad. Atipicidad. Confirmación. .......................................................................................... 126 XI HABEAS CORPUS - Rechazado. Detenido que refiere no haber recibido la medicación para tratar las dolencias físicas que padece. Expediente en el cual aún no surge con claridad si se encuentra agravada o no la detención. Necesidad de que el detenido sea sometido a un examen médico y luego se lleve a cabo la audiencia prevista por el artículo 13 de la ley 23.098. Revocación. ....................................................................................127 - Rechazado. Interno que a pesar de estar autorizado a concurrir a la institución universitaria no pudo ser trasladado en atención a la imposibilidad operativa de realizarlo. Acción que no se advierte como agravante de las condiciones de detención en los términos previstos por la norma. Confirmación. ...................127 - Rechazado. Detenido que alega agravamiento en las condiciones de detención debido a que a pesar de haber solicitado ser incorporado al régimen laboral, todavía no ha recibido la respuesta. Demora que no agrava de modo ilegítimo las condiciones de detención en los términos de la ley 23.098. Confirmación. ......................................................................................................................................................127 - Rechazado. Detenidos que alegan que están estudiando pero que podrían tener inconvenientes para regularizar la situación académica por su situación de extranjeros. Acción que no se advierte como agravante de las condiciones de detención en los términos previstos por la norma. Reclamo que debe canalizarse ante las autoridades administrativas correspondientes. Confirmación..............................................128 - Incompetencia. Acto presuntamente lesivo emanado de un tribunal emplazado en ajena jurisdicción territorial. Confirmación. Disidencia: damnificado con domicilio en Capital Federal. Revocatoria...................128 - Colectivo. Rechazado. Instado para que se prohíba la inmovilización con cadenas de los detenidos cuando son trasladados por el Servicio Penitenciario Federal. Cuestión que corresponde que sea resuelta por la justicia federal. Fallo C.S.J.N. "Corrales". Incompetencia a la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal..........................................................................................................................129 HOMICIDIO - Simple. Procesamiento. Agravio de la defensa: legítima defensa. Elementos para que se configure la legítima defensa. Rechazo. Confirmación. ..........................................................................................................130 - Femicidio en grado de tentativa. Procesamiento. Imputado que intentó arrojar a las vías del subterráneo a su ex pareja. Accionar que tuvo entidad suficiente para poner en peligro la vida de la víctima. Elementos de prueba suficientes. Confirmación....................................................................................................................131 - Agravado por resultar los tres imputados miembros de una fuerza policial y por haber abusado de sus funciones. Procesamiento. Agravio de la defensa: legítima defensa. Persecución con disparos de la policía hacia el vehículo, resultando fallecido uno de los ocupantes. Elementos de prueba que descartan la versión de los imputados quienes señalaron que respondieron los disparos que efectuaron desde el vehículo. Fallecimiento ocurrido como consecuencia del accionar de los imputados. Necesidad de que el trámite de la causa avance para que en el debate oral se determine la figura penal a atribuir a cada uno y el grado de responsabilidad. Confirmación. Disidencia parcial: Elementos de prueba insuficientes para afirmar que quien conducía el móvil policial realizó los disparos o que existió un acuerdo previo de dar muerte a la víctima. Necesidad de profundizar la investigación. Revocación. Falta de mérito..............................................131 - Culposo. Sobreseimiento. Hecho: fallecimiento de un paciente luego de una intervención quirúrgica de cadera. Imputados: tres profesionales médicos. Confirmación respecto de uno que no intervino en los hechos. Revocación respecto de quien supervisaba los procedimientos y tratamientos que realizaban los médicos que él coordinaba. Procesamiento por no haber dispuesto el tratamiento adecuado y por no haber intensificado los controles para evitar que se lo interviniera. Revocación respecto del jefe del servicio de traumatología que intervino en la cirugía. Procesamiento por no haber suspendido la operación y no haber evaluado y tratado las patologías que presentaba el paciente. .............................................................................133 - Culposo agravado por haber sido ocasionado por la conducción negligente de un vehículo automotor. Procesamiento. Resultado lesivo que no se advierte como consecuencia de una violación al deber de cuidado exigible. Revocación. Sobreseimiento. ..................................................................................................135 - Culposo. Procesamiento. Omisión de derivación a un centro de salud para realizar estudios que hubieran permitido un diagnostico y tratamiento adecuado, por parte de los profesionales que atendieron a la víctima en el domicilio. Omisión que se vincula con la potencial capacidad de evitación del resultado o, cuanto menos, con la disminución del riesgo de que tal resultado se produzca. Confirmación. .....................................136 - Culposo. Procesamiento. Imputada que alquiló una vivienda con un calefón con conexión antirreglamentaria que libero gases que provocaron la muerte de la inquilina. Creación por parte de la imputada de un riesgo jurídicamente desaprobado. Confirmación. .....................................................................137 HONORARIOS. - Monto acertado conforme la normativa contenida en las leyes 21.839 y 24.432 y el "Protocolo para la regulación de honorarios en sede pena". Confirmación.......................................................................................138 - Regulación. Defensa que apela por considerar que el monto fijado es bajo y solicita regulación de honorarios por los trabajos en la alzada. Expediente en el que ha habido una actividad conjunta de abogados defensores (art.10, Ley 21.839 y modif., según Ley 24432). Forma de realizar la valoración. Elevación del monto. Regulación por la actuación en la alzada. .........................................................................139 HURTO. - Procesamiento. Apoderamiento ilegítimo del suministro de energía eléctrica a través de conexión clandestina directa sin medidor. Bien jurídico tutelado. Derecho a la propiedad vulnerado. Afectación que no puede considerarse mínima o carente de importancia. Aprovechamiento del suministro de energía eléctrica durante tres meses. Confirmación. ........................................................................................................140 XII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - Procesamiento. Imputado que entrega al día siguiente de los hechos los elementos sustraídos, manifestando estar arrepentido por ello. Agravio de la defensa: Desistimiento voluntario. Rechazo. Devolución de lo sustraído cuando el hecho ya estaba consumado. Confirmación......................................................................... 141 - En tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: delito imposible. Desarrollo de la maniobra de los imputados observada por el personal de seguridad del comercio. Intento de sustracción de la mercadería. Resultado inacabado por voluntad ajena de los inculpados quienes fueron aprehendidos por el agente de seguridad al egresar del lugar. Confirmación. ..................................................................................................... 142 IMPEDIMENTO O ENTORPECIMIENTO A LA LIBRE CIRCULACIÓN DE UN PERIÓDICO. - Multiplicidad de imputados. Procesamiento respecto de unos y sobreseimiento de otro. Bloqueo de entrada y salida de camiones de reparto por reclamo de reincorporación de empleados que fueron desvinculados de la empresa. Dolo acreditado. Revocatoria del sobreseimiento. Procesamiento. Confirmación. Disidencia: accionar producido en el marco de un conflicto gremial. Incidencia en el examen de la antijuridicidad de los hechos. Acción atribuida justificada por el derecho de protesta. Revocación. Sobreseimiento y confirmación del sobreseimiento. ....................................................................................................................... 142 IMPUTABILIDAD. - Sobreseimiento. Fiscal que apela. Circunstancias que rodearon el hecho que permiten sostener que el imputado comprendía la ilicitud de su conducta. Revocación............................................................................. 144 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PÚBLICO. - Procesamiento. Subinspector de la P.F.A. que, ante un hecho delictivo, omitió cumplir con su función, no pudiéndose individualizar a quien fuera el autor de la muerte del damnificado. Confirmación. ........................ 145 INHIBICIÓN - Magistrado que solicita apartarse debido al conocimiento y relación personal que mantiene con el director de una firma que se encontraría involucrada en el objeto procesal trazado por el Ministerio Publico. Causal que no se encuentra comprendida dentro de las enumeradas por el art. 55 del C.P.P.N. Persona que no ha sido aun objeto de imputación. Rechazo. Disidencia: manifestación del propio juez de su intención de apartarse por decoro y delicadeza. Procedencia. ................................................................................................. 146 INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 del C.P.P.N.) - Fiscal que apela la resolución del magistrado que rechazó las medidas que solicitó en su dictamen y devolvió las actuaciones en el marco de la delegación del art. 196 del C.P.P.N. Resolución del magistrado que carece de motivos validos para justificar el razonamiento que sustenta el rechazo. Revocación. Magistrado que debe reasumir la investigación................................................................................................... 147 - Magistrado que dispone la nulidad del dictamen fiscal en el que solicita el sobreseimiento del imputado. Dictamen válido. Diferencia en la apreciación de la prueba. Revocación. Dictamen fiscal en el que solicita el sobreseimiento del imputado. Juez que se opuso por considerar inagotada la investigación y desvinculación desprovista de juicio de certeza. Planteo del fiscal que no contiene fallas de fundamentación para descalificarlo como acto jurisdiccional válido. Revocación. ............................................ 148 INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA (Art. 353 bis del C.P.P.N.). - Averiguación de paradero ordenada por el magistrado. Fiscal que recurre porque solicito se declare rebelde al imputado y se disponga su captura. Actuaciones en las cuales se notifico al imputado que debía presentarse en el juzgado y en la fiscalía en fecha determinada bajo apercibimiento de ser declarado rebelde. Citación cursada al domicilio informado en el acta, con resultado negativo. Revocación. ................... 149 LESIONES - Graves. Procesamiento. Imputado que sin mediar palabra habría agredido físicamente a la víctima con un "machete" durante una discusión entre vecinos. Elementos suficientes para agravar la situación procesal. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 150 - Culposas graves. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado que no se encuentra correctamente determinado. Necesidad de llevar a cabo medidas probatorias. Revocación. Falta de mérito................................................................................................................................................................... 151 - Culposas. Procesamiento. Imputado: encargado de la inspección como Representante Técnico Inscripto del mantenimiento de los ascensores de un edificio. Ascensor que descendió abruptamente hasta la fosa por no responder el sistema de frenos ocasionándoles a los pasajeros lesiones. Violación al deber de cuidado. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 151 - Culposas graves calificadas por comisión con vehículo automotor. Omisión del imputado de dar prioridad de paso al conductor damnificado (Art. 41, LNT). Ausencia de circunstancias justificantes. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 152 - Culposas. Procesamiento. Móvil policial que circulaba por avenida con balizas encendidas y fue embestido por el imputado provocando lesiones a uno de los agentes a bordo del móvil. 1) Sumario labrado por preventores pertenecientes a la misma comisaría que el personal damnificado. Ausencia de nulidad. 2) Móvil policial que había emprendido el cruce de la intersección. Violación al deber de cuidado por parte XIII del embistente. Falta de respeto de la prioridad de paso de quien circula por una arteria de mayor jerarquía. Confirmación. ......................................................................................................................................................152 - Culposas. Sobreseimiento. Damnificado que cruza la calle con el semáforo para los rodados en verde, sin hacerlo por la senda peatonal, siendo embestido por el vehículo que conducía el imputado. Situación de imprevisibilidad que impide atribuir objetivamente el deceso. Confirmación. ...................................................153 - Culposas. Procesamiento. Daño en el cuerpo (latiguillo cervical) o en la salud de la víctima ocasionada por la colisión de otro rodado. Elementos de prueba suficientes. Confirmación. Disidencia: Falta de acreditación del resultado típico requerido en el Art. 94, C.P. Inexistencia de daño material en la salud de la víctima. Traumatismo cervical o "latigazo": no constituye lesión. Revocación. Sobreseimiento. ..................154 MEDIDA DE SEGURIDAD. - Internación. Descompensación psicótica a modo paranoide que implica un riesgo para sí y para terceros. Internación que exige una permanencia en la unidad debido a la posibilidad de riesgo de fuga en comunidades terapéuticas subsidiadas por el "SEDRONAR". Control de la medida que debe quedar a cargo del juez de ejecución penal. Confirmación. Disidencia parcial: el control de la medida debe corresponde al juez civil. .....................................................................................................................................155 MEDIDAS CAUTELARES. - Anotación de litis. Rechazada. Ausencia de razones de urgencia que justifiquen su adopción. Medida prematura. Diligencias probatorias pendientes de realización. Confirmación.....................................................157 - Embargo. Defensa que solicita su reducción. Suma en la que se tuvo en cuenta eventuales reclamos civiles. Caso en el que las partes arribaron a un acuerdo económico, renunciando la querella a cualquier reclamo civil. Reducción del monto. .................................................................................................................................157 - Inhabilitación provisoria para conducir automotores por el término de tres meses. Restricción que no constituye una pena anticipada. Interés social superior. Confirmación. ..............................................................157 - Anotación de litis rechazada. Fiscal que recurre. Medida que puede ser dispuesta con anterioridad al dictado del auto de procesamiento pero nunca antes de la convocatoria en los términos del artículo 294 del C.P.P.N. Autor aún no individualizado. Confirmación........................................................................................158 - Prohibición de innovar y contracautela con caución real. Agravio de los querellantes: Exceso en el monto impuesto en la contracautela. Imputados con procesamiento firme por defraudación por desbaratamiento de derechos acordados. Caso en el que esta acreditado el derecho y el peligro en la demora. Monto excesivo y arbitrario. Necesidad de reducir el monto. Revocación. Disidencia: Medidas que corresponde que sean impuestas en el fuero civil y/o comercial por su especialidad. ............................................................................159 MEDIDAS DE PRUEBA - Nulidad. Sobreseimiento. Exhibición a la víctima de un registro fotográfico de personas con antecedentes penales de la División Individualización Criminal. Diligencia que no reviste el carácter de reconocimiento fotográfico. Víctima que había realizado una descripción de las características físicas de los imputados al momento de prestar declaración en sede policial. Validez. Revocación..............................................................161 - Nulidad rechazada planteada respecto de las conclusiones de una pericia. Querella que cuestiona los elementos tomados como indubitables. Indubitable: cuerpo de escritura del querellante. No afectación de un derecho o interés legítimo. Ausencia de perjuicio. Rechazo. Confirmación. .................................................161 - Nulidad rechazada. Transcripción de mensajes de texto del celular de la denunciante efectuada por la División de Apoyo Tecnológico Judicial de la Policía Federal Argentina. Omisión de notificar a la defensa del art. 258 del C.P.P.N. Diligencia que no permite equipararla a una prueba pericial. Ausencia de perjuicio. Validez. Confirmación.........................................................................................................................162 - Pericia realizada sobre computadoras que se encontraban a resguardo en la División de Apoyo Tecnológico Judicial de la PFA rechazada. Agravio de la defensa: omisión de convocar a la perito de parte y afectación de la cadena de custodia. Incumplimiento a lo normado por el art. 258 del C.P.P.N. Revocación. Nulidad. Disidencia parcial: Revocación. Apertura a prueba con el objetivo de verificar pericialmente si la cadena de custodia fue violentada....................................................................................................................................162 - Reserva de identidad de testigos. Juez que incorporó las actas originales con los datos filiatorios de los testigos que la fiscalía reservó en sobre para preservar la identidad. Fiscal que recurre. Aplicación restrictiva. Características, gravedad del suceso, orden de captura que pesa sobre los imputados que viven en el mismo barrio que la damnificada y los testigos de identidad reservada. Medida que debió mantenerse. Revocatoria. .........................................................................................................................................................164 - Pericia caligráfica. Magistrado que, ante la negativa de la imputada de confeccionar un cuerpo de escritura, dispone que la base indubitable de cotejo sean las firmas que se encuentran en el legajo de la imputada. Vulneración a la garantía de defensa en juicio y de autoincriminación. Improcedencia. Revocación. ...............165 - Rueda de reconocimiento. Nulidad rechazada. Agravio de la defensa: falta de fundamentación en el decreto que la ordena. Fundamentación suficiente. Confirmación...................................................................................165 MENOR - Internado. Defensa que recurre la resolución por la cual se mantiene la disposición tuteral y se rechaza su cese. Menor sobreseído por inimputabilidad. Menor que huyó de la residencia a la que fuera trasladado y especialistas que informaron oportunamente su problemática. Análisis de la legislación nacional e internacional aplicable al caso. Caso en el cual, por la cantidad y gravedad de los hechos, el resultado de los informes y de que no se trata de su primera internación, se advierte necesario mantener la medida. Análisis de la fórmula "interés superior del niño". Solución que responde al interés superior del niño, sin perjuicio de cuanto pueda resultar de su seguimiento. Confirmación..................................................................166 XIV Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - Defensa que recurre la resolución por la cual se mantiene la disposición tutelar y se rechaza su cese. Informe del C.A.D. que refleja el estado de vulnerabilidad del menor por consumo de sustancias tóxicas y la ausencia de contención familiar. Registro de dos causas en trámite bajo el régimen de disposición tutelar del art. 1 de la Ley 22.278. Necesidad de dar igualmente intervención al Consejo de los Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, conforme lo dispuesto por los artículos 33 y siguientes de la Ley 26.061, para que adopten las medidas de protección que estimen corresponder. Confirmación. ........................................................................................................... 167 NULIDAD. - Rechazada. Imputado que sustrajo mercaderías en un comercio y al ser advertido por personal de seguridad privada, sacó de entre sus ropas los productos. Accionar que no puede ser asimilado a la requisa. Validez. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 168 - Desestimación por inexistencia de delito recurrida por la querella. Sumario instruido, resolución improcedente. Nulidad......................................................................................................................................... 168 - Del dictamen en el cual el fiscal pidió la desestimación de la denuncia. Resolución que satisface las exigencias de los arts. 69 y 123 del C.P.P.N. Magistrado que no esta de acuerdo con la ponderación realizada. Revocación. Disidencia: Defectos de fundamentación en el dictamen. Falta de motivación. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 169 - Rechazada. Detención justificada a partir de las circunstancias previas y concomitantes que rodearon el caso. Validez del procedimiento llevado a cabo por personal policial. Confirmación. Disidencia: Ilegitimidad del accionar policial. Ausencia de los presupuestos establecidos en el art. 284 del C.P.P.N. y en la Ley 23950. Revocación. Nulidad. Sobreseimiento..................................................................................... 169 - Del acta policial, que fue suscripta por el oficial de servicio pero carece de la firma del comisario. Agravio del fiscal: excesivo formalismo. Caso que puede ser subsanado convocando al comisario a prestar declaración. Omisión que no impidió ni dificultó el ejercicio concreto de ningún derecho. Revocación. ......................................................................................................................................................... 170 - Rechazada. Respecto de la vista corrida a la fiscalía para que se expida en virtud de lo previsto por el Art. 346, C.P.P.N. Procesamiento que se encontraba en apelación ante la Cámara en donde se modificó el objeto procesal. Revocación. Nulidad de la vista y del requerimiento de elevación a juicio. ............................. 172 - Rechazada. Respecto del auto que dispuso la incompetencia a favor de la justicia de instrucción por haber requerido el fiscal la elevación a juicio por facilitación de la evasión. Actuaciones que tramitaron bajo las previsiones del art. 353 bis. del C.P.P.N. y en las que, al llevarse a cabo la audiencia, el imputado designó un defensor oficial que fue notificado días después del acto no entrevistándose con el letrado debido al requerimiento de elevación a juicio. Jurisdicción del tribunal que se encontraba excedida. Fiscal que debió plantear la incompetencia antes de solicitar la elevación a juicio. Revocación. Nulidad del requerimiento de elevación a juicio y los actos dictados en consecuencia. Magistrado que deberá oír en indagatoria al imputado ante el pedido formulado por su defensor.- ......................................................................................... 172 - Del sobreseimiento pedido por el fiscal. Dictamen válido. Magistrado que se ha excedido en el control de legalidad. Diferencias en cuanto a la valoración de la prueba. Revocación. Validez.......................................... 173 - Rechazada. Contra el procedimiento de detención. Cuasi flagrancia. Sustracción de teléfonos celulares, fuga de los imputados e imposibilidad de los damnificados de perseguirlos a pie. Localización mediante el sistema online de rastreo satelital. Detención llevada a cabo en provincia en forma casi inmediata por personal policial de provincia. Intervención de autoridades judiciales provinciales y declinación de la competencia. Actuaciones de acuerdo al convenio regulado por la Ley N° 20.711. Validez del procedimiento. Confirmación. ............................................................................................................................. 174 - Rechazada. Contra la realización de las audiencias en Cámara Gesell a menores y los exámenes psicológicos y psiquiátricos. Agravio de la defensa: Diligencias no notificadas. Notificación cursada oportunamente a la Defensoría Oficial. Medidas reproducibles. Confirmación.................................................. 174 - Rechazada. Notificación electrónica. Constancias que dan cuenta que las notificaciones fueron efectivamente cursadas al domicilio electrónico del letrado. Confirmación. ...................................................... 175 - Procedencia. Incorporación de correos electrónicos extraídos de casilla de correo laboral de empleados. Acción que se encuentra vedada al empleador sin el consentimiento del trabajador. Clave personal de exclusivo conocimiento del empleado que genera una expectativa de privacidad que tiene primacía y protección. Violación del derecho de privacidad del trabajador. Confirmación parcial. Correos electrónicos en los que la empleadora fue copiada: validez de su aporte a la causa. Decisión voluntaria de incluirla entre los destinatarios que importó la voluntad de anoticiarla del contenido. Revocatoria parcial. Costas en el orden causado. Disidencia parcial: correos electrónicos donde la querellante fue copiada que son alcanzados por la nulidad por haber sido obtenidos de la casilla privada de la imputada. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 176 - Rechazada. Aprehensión por personal de seguridad privada dentro de centro comercial de una persona que estaba siendo retenida por un particular -empleado de un comercio- ante la indicación de que era quien había sustraído elementos semanas antes. Inmediata intervención de personal policial y consulta telefónica con juzgado de turno. Retención fugaz por parte del particular. Validez. Confirmación. Disidencia: Detención inicial por parte de un particular que no se produjo en virtud de una flagrancia. Nulidad. Revocatoria.......................................................................................................................................................... 176 XV - Rechazada. Personal policial que interceptó la conducción de un vehículo debido a que el acompañante bebía del pico de una botella. Proceder policial justificado debido a la eventualidad de una posible infracción a la Ley de Transito por parte del conductor. Rodado que registraba pedido de secuestro. Validez. Confirmación. ........................................................................................................................................180 - Rechazada. Abuso sexual. Acción penal instada solamente por la Defensoría de Menores e Incapaces en representación de los intereses de los menores damnificados. Excepción del régimen establecido para delitos dependientes de instancia privada: delito contra un menor cometido por un ascendiente. Procedimiento ajustado a las disposiciones legales. Confirmación. ....................................................................181 ORDEN DE CAPTURA. - Nacional e internacional a imputados extranjeros. Agravio de la defensa: imputados extranjeros que no han tomado conocimiento en forma personal de que fueron convocados a prestar declaración indagatoria. Procedencia. Elementos insuficientes para afirmar que intentaron sustraerse deliberadamente del proceso. Posibilidad de adoptar medidas menos gravosas (art.280, C.P.P.N.). Revocación..............................................181 PERITO - Rechazo de la designación de perito por no estar inscripto en las listas. Arts. 258 y 259 del C.P.P.N. Reglamento para la Jurisdicción y acordada 2/14 de la C.S.J.N. Confirmación. Disidencia: Inconstitucionalidad de los arts. 254 y 259 del C.P.P.N. Afectación a la garantía de defensa en juicio. Revocación...........................................................................................................................................................182 - Rechazo al planteo de inconstitucionalidad del art. 254 del C.P.P.N. Agravio de la defensa: limitación de su derecho a proponer perito de su confianza. Requisito exigido por la Acordada 2/14 de la C.S.J.N. de que el perito a participar este inscripto en la lista del Sistema Único de Administración de Peritos y Martilleros de la Justicia Nacional y Federal para llevar a cabo el control previo. No afectación al derecho de defensa en juicio. Interés legítimo de la parte que puede conciliarse con la posibilidad de contar con un consultor técnico en los términos del Art. 477, C.P.C.C. Confirmación. ............................................................................183 - Rechazo de la designación por no estar inscripto en las listas de Superintendencia. Control legítimo de los requisitos necesarios para ejercer la actividad y resguardar la garantía de imparcialidad del dictamen pericial. No afectación a la garantía de igualdad ante la ley ni defensa en juicio. Acordada 2/14 de la C.S.J.N. que creó un sistema único. Confirmación..............................................................................................184 PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL - Sobreseimiento del imputado. Estafa procesal. Cómputo a partir del último acto positivo ejecutado en el expediente comercial. Máximo de la pena prevista que no ha transcurrido. Revocación....................................186 - Sobreseimiento. Abuso de autoridad. Penas paralelas o alternativas o caso de concurso ideal: rige la pena de mayor término a los fines de la prescripción. Abuso de autoridad: figura que prevé la pena de inhabilitación. No transcurso del máximo de la pena prevista. Sobreseimiento respecto de un imputado funcionario público que reanudó el curso de la prescripción que se encontraba suspendido. Revocatoria. Disidencia: Funcionario imputado que fue sobreseído por no haber intervinido en el hecho. Imposibilidad de considerar que el curso de la prescripción permaneció suspendido para los consortes de la causa durante el lapso en que aquel estuvo afectado al proceso. Plazo prescriptivo que transcurrió en exceso. Confirmación. ......................................................................................................................................................186 - Procedencia. Insolvencia fraudulenta. Delito de resultado. Se perfecciona cuando queda firma la sentencia. Plazo prescriptivo: comienza a correr a partir de que la sentencia condenatoria queda firme porque allí se frustra el cumplimiento de la obligación. Plazo prescriptivo no transcurrido. Revocatoria. ...............................188 - Rechazada. Magistrado que dispone la suspensión del pronunciamiento respecto de la prescripción de la acción a la espera de que se dicte, eventualmente, sentencia condenatoria, toda vez que uno de los hechos investigados interrumpiría la acción de los restantes. Improcedencia. No aplicación de la doctrina del plenario "Prinzo". Transcurso del máximo de la pena prevista para los hechos imputados. Revocación. Prescripción de la acción penal. Sobreseimiento. ................................................................................................189 PROCEDIMIENTO POLICIAL - Nulidad rechazada. Persona que al ser requerida para que se identifique en una galería, manifestó espontáneamente que el teléfono que tenia en su poder no era suyo y que lo quería vender en un local. Manifestación que se realizada en presencia de un testigo y se encuentra documentada en el acta. Actuación prudente y razonable del funcionario policial en ejercicio de sus funciones. Proceder que no debe ser confundido con una detención. Validez. Confirmación. Disidencia: Ausencia de motivos que hayan justificado que la intercepte para identificarla. Exceso en las atribuciones legales. Sobreseimiento.....................................................................................................................................................190 - Nulidad rechazada. Allanamiento sin orden judicial. Secuestro de arma de fuego y detención del imputado en su domicilio que tuvo lugar por el pedido de auxilio realizado por la damnificada que tenía residencia en el lugar. Validez del procedimiento. Confirmación. ............................................................................................191 PROCESAMIENTO. - Lesiones agravadas. Imputado sobreseído oportunamente por desobediencia. Lesiones producidas en las mismas circunstancias bajo las que se atribuyó el haber desoído la prohibición judicial de acercamiento. Único acontecimiento histórico encuadrado en dos tipos legales. Nulidad. Debe estarse a la resolución desvinculatoria que quedara firme. ......................................................................................................................192 - Defensa que apela. Fiscal correccional que, en ocasión de expedirme, postuló la incompetencia y no requirió instrucción del sumario. Juez de instrucción que acepto la competencia y dispuso la indagatoria XVI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional del imputado sin correr nueva vista a la fiscal (Art. 188, ibídem, C.P.P.N.). Magistrado inhabilitado para proceder como lo hizo. Nulidad........................................................................................................................... 192 - Robo simple. Violación al principio de congruencia. Resolución que no se encuentra debidamente motivada. Nulidad. .............................................................................................................................................. 193 PROFILAXIS ANTIVENEREA (LEY 12.331). - Procesamiento. Agravio de la defensa: Atipicidad. Prestación de servicios sexuales. Actividad de regente y sostenedor del local. Conducta adecuada a lo establecido en el Art. 17 de la ley 12.331. Imputado que determinaba a las mujeres a la entrega de un porcentaje de las prestaciones. Ausencia de ejercicio libre de la prostitución. Coimputada que no ejercía un rol dominante sobre las mujeres. Atipicidad. Confirmación parcial en cuanto el procesamiento del imputado. Sobreseimiento de la inculpada. ........................................... 193 PROPIEDAD INTELECTUAL (LEY 11.723) - Archivo por inexistencia de delito. Querella que apela. Fiscal sostiene que se trataría de una idea carente de reproche penal y el magistrado que podía tratarse de una obra inédita. Pedido prematuro. Material fílmico que debe traducirse del idioma inglés al castellano por medio de un perito oficial. Medidas de prueba pendientes de realizar. Revocación...................................................................................................................... 194 - Procesamiento dictado por la justicia federal. Agravio: Exceso por parte del magistrado federal al resolver la situación procesal. Competencia material que en el momento en que se resolvió la situación procesal se presentaba dudosa. Validez del procesamiento. Confirmación. .......................................................................... 195 - Sobreseimiento. Imputados que intentaron comercializar una reproducción no legítima. Elementos del tipo penal. Afectación a los derechos de autor. Revocación y ampliación de las declaraciones indagatorias............ 196 QUERELLANTE - Legitimación activa rechazada. Concubina de la persona fallecida. Padre del occiso también fallecido. Paradero de otros familiares desconocido. Excepción que justifica el apartamiento a la nomina enumerada en el art. 82 del C.P.P.N. Revocación. Legitimación. ......................................................................................... 196 - Legitimación activa rechazada. Entorpecimiento de servicios públicos. Bien jurídico: eficiencia del transporte o del servicio público y su normal cumplimiento y prestación. Interrupción del suministro de energía eléctrica. Empresa particularmente ofendida por el delito denunciado. Documentación presentada incompleta. Personería no acreditada. Confirmación. ......................................................................................... 197 - Legitimación activa rechazada. Copropietario no puede querellar en contra del consorcio sin decisión de los copropietarios. Excepción: acción ut singuli. Ausencia de situación de excepcionalidad. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 198 - Legitimación activa rechazada. Secretario de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Agravio: Procedencia por ser el hecho investigado un delito de lesa humanidad. Rechazo. Inexistencia de un perjuicio directo. Responsabilidad del Estado argentino que aún no se avisora y que podría resultar, de promoverse y condenarse, un efecto indirecto que escapa de las previsiones normativas. Confirmación. Disidencia: Revocación. Legitimación. Eventual responsabilidad internacional del Estado Argentino. Legitimación por ley de Ministerios nro. 22.520, modificaciones por la ley 26.338, y el decreto nro. 1755. ............................................................................................................................................ 198 - Legitimación activa rechazada. Actos de intimidación que provocaron un temor generalizado a los asistentes de un encuentro deportivo. Personas no directamente lesionadas. Confirmación............................... 200 - Legitimación activa rechazada. Pretensa querellante: Sexta esposa del damnificado fallecido. Vocal Lucini: Vínculo probado y válido. Acta de matrimonio aún no redargüida de falsedad. Delito investigado: Extorsión. Persona que no ha sido afectada directamente. Vocal Bunge Campos: Vínculo que no se encuentra acreditado. Necesidad de que se resuelva el expediente civil. Confirmación. .................................... 200 - Legitimación activa rechazada. Pretensa querellante: Menor de cinco años víctima de abuso sexual por parte del padre. Madre de la menor que se encuentra legitimada como parte y la representa legalmente en las actuaciones. Defensora de Menores e Incapaces que expresó su oposición a la pretensión. Expediente en el que se cumplen las disposiciones que surgen de la Convención sobre los Derechos del Niño y Ley 26.061. Confirmación. ......................................................................................................................................... 202 QUIEBRA FRAUDULENTA. - Sobreseimiento. Elementos que no permiten sostener que el imputado intento con su accionar defraudar a sus acreedores. Hecho que podría ser encuadrado en el art. 179 2do párrafo (insolvencia fraudulenta) y que estaría prescripto. Confirmación del sobreseimiento pero por extinción de la acción penal............................... 202 REBELDÍA - Imputado que no ha tomado conocimiento de la citación para que preste declaración indagatoria. Imposibilidad de concluir que no compareció voluntariamente. Revocación. .................................................... 203 - Pedido de captura. Imputado respecto del cual se dispuso la averiguación del paradero, que ubicado por Prefectura, se le hizo saber que debía presentarse en el tribunal y compareció, informó un domicilio incorrecto, designó defensor y fue notificado de la rueda de reconocimiento a la cual no compareció. Declaración de rebeldía ajustada a derecho. Confirmación. Disidencia: Imputado que no fue notificado XVII fehacientemente. Imposibilidad de afirmar que tiene intención de sustraerse del proceso. Revocación. Averiguación de paradero y pedido de comparendo (Art. 282, C.P.P.N.)...........................................................203 RECURSO DE APELACIÓN - Contra el auto el sobreseimiento. Querella que aduce no haber recibido la notificación electrónica. Constancias que demuestran lo contrario. Plazo vencido. Art. 438, C.P.P.N. Mal concedido. ...........................204 - Contra el auto que hizo lugar al pedido de la fiscal de que se amplíe la declaración indagatoria. Ausencia de agravio. Mal concedido. ..................................................................................................................................205 - Escrito de impugnación firmado por el letrado patrocinante sin haber sido suscripto por el querellante. Mal concedido. ............................................................................................................................................................205 - Contra la resolución que no hizo lugar al pedido de sobreseimiento por prescripción postulado por el fiscal. Presentación efectuada fuera del plazo de gracia sin aducir razones de fuerza mayor. Mal concedido. .............205 RECURSO DE CASACIÓN - Contra la resolución que confirmó el rechazo a la propuesta de designación de un perito de parte. Resolución que no es definitiva ni equiparable a ella. Rechazo. Disidencia: Equiparación a sentencia definitiva. Perjuicio imposible de reparación ulterior. Concesión. ......................................................................206 - 1) Contra la resolución que revocó el procesamiento de los imputados y los sobreseyó. Resolución que pone fin al proceso. Concesión. 2) Contra el auto de procesamiento. Resolución que no es una sentencia definitiva ni es equiparable a ella. Rechazo. ........................................................................................................206 - Contra la resolución que confirmó el procesamiento con prisión preventiva. Equiparación a sentencia definitiva por sus efectos. Concesión. Disidencia: Ordenamiento que prevé institutos específicos para cuestionar las restricciones de libertad. Rechazo.................................................................................................207 RECURSO DE QUEJA - Contra el recurso de apelación rechazado interpuesto oportunamente respecto del auto que no hizo lugar al pedido de acceso a las actuaciones por parte de la defensa oficial. Gravamen irreparable. Defensa que aduce la necesidad de evaluar una posible solicitud de exención de prisión. Hacer lugar. Mal denegado el recurso de apelación.............................................................................................................................................208 - Contra el rechazo del recurso de apelación presentado por la querella respecto de la negativa a llamar a prestar declaración indagatoria. Acto discrecional del Juez. Rechazo con costas. ..............................................208 - Contra el rechazo del recurso de apelación respecto del sobreseimiento por extemporáneo. Impugnación correctamente denegada. Rechazo. ......................................................................................................................208 - Contra el recurso de apelación rechazado respecto del sobreseimiento. Recurso de apelación interpuesto por letrado patrocinante sin la rúbrica de la patrocinada. Abogado patrocinante: no es parte legitimada. Letrado que no aludió a una gestión de negocios ni invoco una falta de impedimento por parte de su patrocinada. No ha lugar con costas.....................................................................................................................208 RECUSACIÓN. - Prejuzgamiento. Concepto. Expresiones vertidas en el expediente en cumplimiento de funciones jurisdiccionales. Ausencia de prejuzgamiento. Rechazo. ....................................................................................209 ROBO - En grado de tentativa en concurso ideal con lesiones leves. Procesamiento. Necesidad de llevar adelante medidas para esclarecer lo sucedido. Revocación. Falta de mérito. ....................................................................210 - En grado de tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: Escaso valor de los bienes o Estado de necesidad. Teoría de la insignificancia: Falta de previsión legal. Estado de necesidad: no acreditado. Confirmación. ......................................................................................................................................................210 - En grado de tentativa. Procesamiento. Defensa que aduce que no se ha vulnerado el bien jurídico protegido debido a la insignificancia del valor económico que el objeto tiene. Falta de previsión en la legislación penal de los conceptos contenidos en la Teoría de la insignificancia. Afectación al derecho de la propiedad. Confirmación. ......................................................................................................................................................211 - En grado de tentativa. Procesamiento. Declaración prestada por la damnificada extranjera en sede policial con un intérprete del idioma inglés sin título habilitante. Ausencia de otros elementos que den sustento al hecho. Revocación. Sobreseimiento. ...................................................................................................................212 - En tentativa. Procesamiento. Agravio: Víctima que no pudo ser individualizada. Imputación que se sostiene sólo con el relato del preventor. Elemento de prueba insuficiente. Revocación. Sobreseimiento. Disidencia: Relato del preventor suficiente para mantener la imputación y agravar la situación procesal del imputado. Confirmación. .....................................................................................................................................212 - Con armas y en banda. Procesamiento. No aplicación de la agravante banda. Voto del vocal Cicciaro: Concurrencia del agravante "en banda" y del agravante "con armas" pero imposibilidad de aplicar ambas. Aplicación de la más grave para no afectar el principio de especialidad: "con armas". Voto del vocal Divito: No concurrencia del agravante "en banda". Necesidad de que reúna las características de la asociación ilícita. Confirmación. Cambio de calificación. Robo con armas. Disidencia en cuanto a la calificación: Aplicación de ambos agravantes. No exclusión. Concurso ideal. Confirmación............................213 - Agravado por tratarse de vehículo dejado en la vía pública. Procesamiento. Bicicletas estacionadas en el interior de un predio enrejado que cuenta con personal de seguridad privada. Modificación de la calificación. Robo simple. Confirmación.............................................................................................................214 XVIII Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - Agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública. Trabavolante automático activado. Breve lapso transcurrido entre el momento de la sustracción y el hallazgo en poder del imputado. Violencia ejercida sobre el trabavolante. Confirmación. ..................................................................................................... 214 - Agravado por el uso de arma en grado de tentativa. Procesamiento. Utilización de un destornillador para intentar punzar en el cuerpo o asustar a un agente policial. Mayor poder ofensivo logrado. Peligro corrido por el preventor. Arma impropia. Confirmación. ................................................................................................ 215 - Con armas. Procesamiento. 1) Agravio: No hubo en el hecho principio de ejecución. Rechazo. Actos inmediatamente anteriores al comienzo de la ejecución típica y que importaron un peligro para el bien jurídico. 2) Menor. Aplicación de la agravante del art. 41 quater del C.P. Procedencia. Confirmación. Disidencia parcial: Ausencia de los requisitos para la aplicación de la agravante por no haber el mayor de edad procurado aprovecharse de la intervención del menor de 18 años para descargar responsabilidad. ................................................................................................................................................... 216 - En grado de tentativa. Procesamiento. Defensa que alega que la conducta que habrían desplegado las imputadas implicó la realización de meros actos preparatorios. Hecho en el cual hubo un comienzo de ejecución y que fue frustrado por circunstancias ajenas a su voluntad. Confirmación. ...................................... 217 - Simple, en tentativa. Procesamiento. Imputado que rompe una vidriera de un local comercial y sustrae individuales de mesa de material similar a la cuerina. Agravio de la defensa: Principio de insignificancia. Rechazo. Lesión al bien jurídico propiedad. Confirmación. ............................................................................... 218 - Con armas en grado de tentativa. Agravio de la defensa: Aplicación del principio de insignificancia y exclusión del concepto de la agravante "arma". Imputado por robo de botellas de aceite en un supermercado, que al advertirlo un empleado, lo agredió con un trozo de vidrio para lograr su impunidad. Protección al derecho de propiedad que excede el valor económico. Inclusión de arma impropia en el concepto de arma (Art. 166, inc.2, C.P.).Confirmación. ..................................................................................... 218 - Simple. Procesamiento. Agravio de la defensa: ausencia de motivos suficientes que justifiquen la actuación policial. Rechazo. Imputado que fue interceptado debido al nerviosismo que mostró al ver al personal policial. Validez del acta en la que se volcó el reconocimiento espontáneo de haber participado de un delito. Inmediatez entre la comisión de la ilicitud y la detención. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Confirmación. Disidencia: Proceder policial no justificado. Vulneración al principio constitucional de autoincriminación. Nulidad. Sobreseimiento. .......................................................... 219 SOBRESEIMIENTO. - Parcial de uno de los imputados por daño y, respecto de otro imputado, por portación ilegítima de las armas secuestradas; erradicación de la numeración y alternativamente su encubrimiento y los daños generados a los vehículos. Resolución que no es una derivación razonada de las constancias de la causa ni del derecho aplicable. "Absolución por calificaciones". Fraccionamiento de la conducta investigada en distintos tramos pese a que toda la conducta se encuentra abarcada por las mismas circunstancias de tiempo, modo y lugar. Nulidad parcial. ............................................................................................................... 221 - Empleada doméstica imputada de sustraer bienes. Presentación de prueba por parte de particulares. Filmación con reconocimiento extrajudicial del hecho. Autoincriminación forzada. Regla de exclusión. Confirmación. Disidencia: cauce probatorio independiente. Revocación. .......................................................... 221 SUSPENSION DE JUICIO A PRUEBA - Otorgada. Requerimiento de elevación a juicio por lesiones leves y amenazas. Fiscal que se opone en forma fundada y razonada. Dictamen que resulta vinculante. Hecho que de acuerdo a lo normado por el art. 1 y 2 de la Convención de Belem Do Pará" resulta ser un hecho de "violencia de género". Revocación........... 225 - Revocada. Agravio de la defensa: vencimiento del plazo fijado en la suspensión del juicio. Afectación al derecho de defensa, solicitud a ser oído en audiencia (art. 515, C.P.P.N.). Informe y detección del incumplimiento de las pautas dentro del periodo de control. Notificación personal al imputado de la convocatoria a la audiencia. Incomparecencia a la judicatura. Confirmación. Disidencia: Inactividad por parte del Juzgado de Ejecución. Omisión de realizar la audiencia (Art. 515, C.P.P.N.) Transcurso del término por el que se suspendió el juicio a prueba. Revocación. ........................................................................ 226 - Extinción de la acción penal rechazada. Agravio de la defensa: Reparación integral del perjuicio por haber llegado a un acuerdo el imputado y la víctima. Convenio entre las partes que no permite extinguir la acción. Imputado que debe dar cumplimiento con las reglas de conducta impuestas. Confirmación. ................ 227 - Rechazada por revestir el imputado, la calidad de funcionario público (art. 76 bis, 7mo. Párr., C.P.). Agravio de la defensa: Imputado que es funcionario público pero el hecho no se cometió en el ejercicio abusivo de sus funciones. Hecho imputado: Lesiones culposas graves por conducción imprudente de móvil policial. Imputado: Personal policial. Rechazo del agravio. Imputado que al momento del hecho estaba efectuando tareas de prevención al mando del móvil policial y por ello se hallaba ejerciendo la función pública que le es propia. Delito que prevé pena de inhabilitación: Obstáculo para la procedencia. Dictamen fiscal negativo que por cumplir con los requisitos de logicidad y fundamentación debe ser especialmente tenido en cuenta. Confirmación. Disidencia: Dictamen fiscal en el que se opone. Carácter: No vinculante. Imputado: funcionario público. Tipo penal imputado que no exige para su configuración la condición de funcionario público en el autor. Hecho investigado: Lesiones culposas. Revocación. Procedencia................... 227 - Revocada. Imputado que no hizo saber el cambio de domicilio, no se presentó al organismo encargado de controlarlo, siendo incluso desconocida su residencia por parte de su defensa quien solicita el libramiento XIX - - - - - - de una averiguación de paradero y comparendo. Compromiso incumplido. Plazo de probation vencido. Decisión ejercida por parte del Estado dentro de su rol de contralor y sin contravenir el plazo de tres años establecido en el artículo 76 ter. del Código Penal. Confirmación. .....................................................................228 Rechazada. Dictamen fiscal que no supera el control de logicidad y fundamentación y por ello no es vinculante. Hecho calificado por el magistrado como de violencia de género. Supuesto abarcado por la doctrina emanada del fallo Góngora de la C.S.J.N. Confirmación. Disidencia: Dictamen fiscal valido y vinculante al haber prestado conformidad con la petición de la defensa. Revocación. Concesión. ....................229 Revocada. Imputado que estaba en conocimiento de las obligaciones contenidas en el beneficio acordado y fue debidamente notificado de las intimaciones. No transcurso del tiempo previsto en el Art. 76 bis del C.P. Confirmación. Disidencia: Notificaciones cursadas con domicilios equivocados. Omisión de control por parte del Estado en tiempo y forma. Revocación. .........................................................................................231 Revocada. Imputado que durante el lapso de control no concurrió al programa de violencia masculina, no se presentó al Patronato de Liberados ni informó eventual cambio de domicilio. Magistrado que ordenó la revocación luego de finalizado el período de control. Validez. Conducta discrecional del imputado que frustró la oportunidad de ser oído. Opinión del Ministerio Público Fiscal: no resulta vinculante. Confirmación. Disidencia: fiscal que solicitó se tenga por vencido el período de prueba. Revocatoria dictada cuando ya había transcurrido sobradamente el plazo de prueba acordado. Derecho del imputado a ser juzgado tan rápidamente como sea posible. Decisión adoptada vencido el período de prueba, superado el máximo de la pena prevista para el delito atribuido y excedido el plazo límite de 3 años por el que puede suspenderse el proceso penal. Revocatoria. .........................................................................................................232 Revocada. Imputado que no se comunicó ni se presentó en el Patronato de Liberados pese a estar notificado de las numerosas citaciones cursadas. Falta de interés frente a las obligaciones que se comprometió a cumplir. Magistrado que ordenó la revocación luego de finalizado el período de control. Validez. Confirmación. ........................................................................................................................................234 Rechazada por extemporánea al haberse formulado antes de la elevación de la causa al tribunal de juicio y después de haberse clausurado la instrucción. Voto del Dr. Divito: Procedencia a partir de haberse formalizado la imputación en el acto de indagatoria. Voto del Dr. Scotto: Procedencia desde el requerimiento de elevación a juicio. Revocatoria. Disidencia: Procedencia una vez que la instrucción se encuentre completa y después del auto o decreto de elevación a juicio. Confirmación. .....................................234 Rechazada. Lesiones culposas causadas por la conducción imprudente de un ciclista. Fiscal que se opuso porque el monto de dinero ofrecido era irrisorio y porque el imputado no ofrecio autoinhabilitarse. Magistrado que no ha tenido en cuenta la información social y ambiental del imputado. Dinero que no tiene como objetivo reparar el daño causado. Extension de la autoinhabilitacion que no corresponde por ser el vehículo una bicicleta. Revocacion. Pedido que debe ser reevaluado. ............................................................235 TORTURA - Agravada. Sobreseimiento (Trámite Ley 2372). Imputados: Jefe a cargo de una división de la P.F.A. y suboficial. Damnificado: Detenido que fue agredido física y psicológicamente para que se autoincriminara e involucrara a un tercero a través de golpes. Lesiones que se encuentran acreditadas. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Tipicidad. Revocación. Prisión preventiva por tortura agravada (arts. 45 y 144, tercero, inciso segundo, segunda hipótesis, del Código Penal) debiendo responder el primero en calidad de instigador y el segundo de coautor. Prisión preventiva no efectiva: ausencia de riesgos procesales.................................................................................................................................................236 TRÁFICO DE INFLUENCIAS - Procesamiento. Imputada: empleada del G.C.B.A. en la Dirección General de Administración de Infracciones que ofreció hacer valer sus influencias ante el Controlador de Faltas para lograr una disminución en el monto de las multas, a cambio de dinero. Elementos de prueba suficientes para acreditar el hecho. Confirmación. .......................................................................................................................................238 USURPACIÓN DE TÍTULOS Y HONORES. - Procesamiento. Agravio de la defensa: Atipicidad. Imputado que tiene titulo de abogado pero fue excluido de la matricula por resolución del Tribunal de Disciplina del Colegio Público de Abogados. Hecho típico. Letrado que no estaba autorizado para ejercer por autoridad competente. Confirmación. ..................................239 VIOLENCIA DE GÉNERO - Violencia doméstica. Sobreseimiento. Imputado que golpeó a un menor y amenazó a su expareja. Elementos de prueba que permiten agravar la situación procesal del imputado. Necesidad de tener en cuenta las pautas establecidas en el artículo 16 de la ley 26485 de Protección Integral a las Mujeres y de los convenios internacionales asumidos. Revocación. Procesamiento por lesiones leves, amenazas y coacción en concurso real. ..................................................................................................................................................239 - Violencia doméstica. Sobreseimiento. Imputado que no cumplió con la restricción de acercamiento y de cualquier tipo de contacto impuesta en la justicia de instrucción. Elementos de prueba suficientes. Aplicación de las pautas establecidas en el art. 16 de la ley 26.485 (Protección Integral de las Mujeres) y de la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer Convención Belém do Pará. Revocación. ............................................................................................................240 - Violencia doméstica. Eximición de prisión rechazada. Lesiones presuntamente graves, calificadas por violencia de género. Hecho grave con posibilidad de que el imputado entorpezca la investigación por presión y amedrentamiento a la víctima. Confirmación. .....................................................................................241 XX Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional - Homicidio agravado por alevosía y por haber mediado violencia de género. Agravio de la defensa: inimputabilidad y necesidad de producción prueba. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Proceder del imputado que demuestra que actuó con conocimiento y voluntad y que planeó su conducta con anticipación. Confirmación. .......................................................................................... 242 - Lesiones leves dolosas. Procesamiento. Dichos de la denunciante e informe médico. Prueba suficiente. Confirmación. Disidencia: Nulidad. Exposición de la víctima ante la Oficina de Violencia Doméstica que no puede ser tenida como una denuncia en los términos del art. 175, C.P.P.N................................................... 242 - Violencia doméstica. Procesamiento por lesiones leves y amenazas coactivas que concurren realmente entre sí. Agravio de la defensa: Damnificada que no instó la acción penal respecto de las lesiones que denunció en la OVD junto con las amenazas. Nulidad parcial del requerimiento fiscal y archivo respecto de las lesiones. Elementos de prueba sufrientes para agravar la situación procesal del imputado respecto de las amenazas coactivas. Necesidad de garantizar los derechos reconocidos por la Convención para la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer y la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer "Convención de Belém do Pará".Confirmación del procesamiento respecto de las amenazas coactivas. ..................................................... 243 - Violencia domestica. Procesamiento por lesiones leves dolosas agravadas por el vínculo. Resolución que no tiene un análisis de las pruebas reunidas y carece de fundamentación (art. 123 C.P.P.N). Nulidad. ............. 244 - Excarcelación revocada por incumplimiento de las obligaciones impuestas al momento de recuperar la libertad. Violación a la prohibición de acercamiento a la víctima y el riesgo que ello implica. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 244 - Violencia doméstica. Excarcelación rechazada. Abuso sexual con acceso carnal, privación ilegítima de la libertad agravada por su comisión con violencia y amenaza, sustracción de un menor de 10 años, lesiones leves, amenazas coactivas y tentativa de homicidio agravado por haber mediado violencia de genero. Peligro de entorpecimiento de la investigación: procesado que podría amedrentar a la víctima quien se encuentra, según informe de la O. V. D. de la C. S. J. N., en situación de riesgo "altísimo". Confirmación. ...................................................................................................................................................... 245 - Lesiones leves agravadas por el vínculo en concurso ideal con amenazas. Procesamiento. Imputado que habría arrojado a su ex pareja por la escalera del domicilio y la habría amenazado de muerte. Lesiones que no se condicen con la mecánica descripta por la denunciante. Informe emitido por la O.V.D. que describe a la situación de la victima como de riesgo moderado. Elementos insuficientes para agravar la situación procesal. Revocación. Sobreseimiento. ............................................................................................................... 245 VIOLENCIA DOMÉSTICA. - Amenazas agravadas por compeler a la víctima a hacer abandono de su lugar de residencia habitual. Procesamiento. Expresiones aptas para amedrentar. Voluntad de despojar y expulsar a la víctima y a su familia del domicilio. Entorno familiar conflictivo. Confirmación..................................................................... 246 - Procesamiento por lesiones agravadas por el vínculo. Padre que denuncia a la madre por haber agredido físicamente a su hijo de cuatro años. Relación conflictiva. Lesiones constatadas que son de antigua data. Pericia psicológica que no arrojo elementos de interés. Elementos de prueba insuficientes. Revocación. Sobreseimiento (Art. 336, inc, 2, C.P.P.N.)......................................................................................................... 246 - Excarcelación. Rechazada. Lesiones leves dolosas agravadas por el vínculo. Riesgos procesales. Magistrado que acogió la petición del fiscal para ampliar el reproche por abandono de persona agravado a la imputada. Peligro corrido por la víctima menor de 3 años de edad. Riesgo de fuga y de entorpecimiento. Confirmación. ...................................................................................................................................................... 247 XXI Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional ABOGADO. Apartamiento del rol de defensor. Letrado señalado como posible beneficiario de la defraudación imputada a su defendido. Conflicto de intereses. Confirmación. Fallo: "(…), convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por B. F. B., con el patrocinio del Dr. W. A. B., contra el auto de fs. (…), por el cual el señor juez de la instancia anterior no hizo lugar a la solicitud de aquél de designar nuevamente al mencionado letrado como su defensor de confianza, en tanto consideró que no habían variado las circunstancias expuestas a fs. (…), cuando se apartó a este último de dicho cargo tras advertir que se trataba de quien fuera señalado como posible beneficiario de la maniobra individualizada como "17" en el dictamen fiscal agregado a fs. (…), pudiendo eventualmente verificarse intereses contrapuestos que consecuentemente pudieran afectar el desempeño del abogado y en perjuicio del imputado. A la audiencia concurrieron los apelantes y el Dr. G. F., por la defensa oficial. El recurrente sostiene que, a contrario de lo aseverado en el auto puesto en crisis, han variado las circunstancias mencionadas, pues en el referido hecho "17", a raíz de la extracción de testimonios de esta causa ordenada por el señor juez de la instancia anterior a fs. (…), interviene el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 2, bajo el expediente N° 18990/15, en el que a su vez, puntualizó, el Dr. B. fue tenido por querellante. Cabe recordar que en estas actuaciones se le atribuye a B. F. B. "el haber llevado a cabo la maniobra defraudatoria en perjuicio de R. J. R. al sustraerle entre los meses de octubre y diciembre de 2013 la tarjeta de crédito VISA GOLD del BBVA Banco Francés n° X de su titularidad, que se hallaba guardada en un cajón de su escritorio dentro del consultorio de la calle M. n° X Piso X° departamento "X" de esta ciudad, con la cual efectuó las siguientes operaciones no autorizadas por R.: (…) 17) Débito automático de fecha 29 de noviembre de 2013, cupón VISA n° X, por el importe de $306, realizado por "CABLEVISION" en relación al servicio de Televisión HD e Internet a favor del cliente 'W. A. B.' -DNI X-, domicilio en Av. P. X Piso X° dpto. X de esta ciudad, teléfono X" (conf. fs. …). Al respecto, de adverso a lo sostenido por el apelante, se advierte que el hecho "17" se encuentra en plena investigación en estos actuados, al haberse dictado recientemente un auto de falta de mérito para procesar o sobreseer al imputado B., oportunidad en la que el juez a quo sugirió, entre otras diligencias, "con el objeto de dilucidar quién fue en efecto el beneficiario de aquélla compra, si es que ésta existió y se hizo efectiva…consultar a C. F. para que indique desde qué fecha es cliente B. F. B., en qué domicilios se le instaló el servicio, las fechas en que ello ocurrió, la modalidad de pago y el domicilio de facturación. Idéntica información deberá requerirse respecto de W. A. B." (conf. fs. ...). Por otra parte, la causa N° 18990/15, caratulada "C. S.A s/ falsificación documento privado", del Juzgado Nacional en lo Correccional N° 2, se inició a raíz de la extracción de testimonios dispuesta por el Juzgado de la instancia anterior debido a la denuncia en orden al delito de falsedad ideológica (artículo 293 del Código Penal) efectuada por el Dr. W. A. B., mediante el escrito obrante a fs. (…), en relación con el informe de la empresa "C." glosado a fs. (…) (…), de modo que la plataforma fáctica de uno y otro sumario resulta claramente diferente, tal como fuera señalado por el señor juez de grado en el auto de fs. (…) y contrariamente a lo sostenido por el recurrente. Sentado ello, cabe señalar que "el derecho de defensa comprende la facultad del imputado de elegir letrado de confianza, como lo recepta el art. 104 del CPPN…porque de esa manera se asegurará la representación de los intereses de quien ha sido legitimado pasivamente en el proceso, mediante la labor de quien le ofrece suficiente tranquilidad para afrontar técnicamente las contingencias que derivan del sometimiento a juicio. Sin embargo, se trata de una propuesta sujeta al control del magistrado, porque la designación del profesional involucra un acto 'de señorío jurisdiccional, que impone una valoración previa por parte del juez' (1), quien verificará que no existan incompatibilidades que operen en desmedro de los intereses del imputado" (2). Es que "dicha colisión de conveniencias bien puede derivar de 'haber depuesto previamente el abogado como testigo en el proceso, cuando su declaración sirviere como prueba de cargo (C. Crim. y Corr., sala 2ª, 26/5/1970, causa 11894) o revestir igualmente la condición de imputado, que puede asesorar interesadamente (C. Córdoba, LLC 1995-360) o defender a otro cuya declaración es contraria al interés de su nuevo pupilo' (véase el art. 109), o simplemente existir la posibilidad de un conflicto de intereses (C. Crim. y Corr., sala 4ª, JPBA 116-109-293) (Navarro, Guillermo y Daray, Roberto, ob. cit)" (conf. de esta Sala, causa N° 29469, "Martínez, Adriana", del 15 de agosto de 2006). Al respecto, el Tribunal entiende que en el caso analizado se dan las condiciones a que alude la norma del artículo 109 del Código Procesal Penal y que fueran tenidas en cuenta al resolver el apartamiento a fs. 136, pues hasta tanto se dilucide quién resultaría ser el beneficiario del pago detallado en el hecho individualizado como "17", es razonable sostener que W. A. B. se encuentra al menos indicado en la causa, según lo preceptuado en el artículo 72 del Código Procesal Penal, situación incompatible con la exigencia de una actuación libre de compromiso con el proceso contemplada para el profesional asistente que debe representar adecuadamente los intereses de su defendido. En esa inteligencia, la Corte Suprema de Justicia de la Nación sostuvo que "…la asistencia jurídica que presta el defensor al procesado y que es de índole tan esencial que, como se ha dicho, asume el carácter de un 'servicio de necesidad pública' (Manzini, V., 'Tratado de Derecho Procesal', t. 2, 1951, n. 263) requiere tanto un defensor 'libre en el ejercicio de la función' cuanto una continua e inmediata posibilidad de comunicación 1 entre él y su defendido" (voto de los ministros Orgaz y Villegas Basavilbaso, del 22/10/1958, JA 1959-I-252, citado en la causa N° 29469, de esta Sala, "Martínez, Adriana E. y otro", del 15 de agosto de 2006). Así, el posible conflicto de intereses señalado en el sub examen permite sostener que el derecho de defensa del imputado B. podría verse menoscabado en el caso de admitirse la pretendida designación de B. como su abogado defensor. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 25.278/14, BENTIVEGNA, Basilio Franco. Rta.: 07/08/2015 Se citó: (1) Guillermo Navarro y Roberto Daray, Código Procesal Penal de la Nación, t. I, 2004, Ed. Hammurabi, p. 337. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 29469, "Martínez, Adriana", rta: 15/08/2006. ABOGADO. Apartamiento de la defensa. Defensor que patrocinó al imputado en la promoción y prosecución de juicio comercial tendiente a ejecutar un contrato de mutuo reputado como fraudulento. Defensa que debe quedar a cargo de un profesional ajeno al proceso comercial. Posible conflicto de intereses. Confirmación. Fallo: "(…) El letrado G. F. C. interpuso recurso de apelación contra el auto extendido a fs. (…), en cuanto se dispuso apartarlo de la defensa de O. E. H. Al respecto, cabe avalar sustancialmente los fundamentos expuestos por el Dr. R. C. en la resolución apelada y en aquella que desestimara la reposición (…), suscripta por la Dra. M. R. A. La garantía con que cuenta todo imputado de designar un letrado de confianza para su defensa (arts. 18 de la Constitución Nacional; 8.2.d de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 14.3.b y d del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos) no inhibe la determinación de las condiciones que los abogados deben reunir para asumir tal rol. En ese sentido, se trata de una propuesta sujeta al control del magistrado interviniente, puesto que tal designación involucra un acto de señorío jurisdiccional que impone una valoración previa por parte del juez (1), si fuere menester, inclusive, contra la voluntad manifestada por el imputado (Fallos: 310:1797). En el marco de tal control, se advierte que el Dr. C. ha patrocinado a O. E. H. en la promoción y prosecución de un juicio comercial tendiente a ejecutar un contrato de mutuo desconocido por la querella, al que ha reputado de fraudulento. Por ese hecho se ha requerido la instrucción sumarial a fs. (…) y se ha convocado a H. a prestar declaración indagatoria (…), con motivo de lo cual primero el Dr. C. remitió al imputado para su firma un escrito titulado "Propone abogado defensor" (…), H. designó al mencionado letrado (…) y el Dr. C. finalmente aceptó el cargo (…), cuyo apartamiento motiva la intervención de la Sala. Si bien es cierto que el requerimiento fiscal de instrucción sólo incluyó al nombrado Hansen y que la querella no ha formulado imputación contra el letrado, no lo es menos que a los fines de avalar el mentado apartamiento se valoró que "el letrado fue quien, en su calidad de patrocinante de la parte actora, suscribió los escritos mediante los cuales se incorporó un documento cuestionado" (...). En ese entendimiento, se comparte la argumentación que transita por la pertinencia de que, en el caso, la defensa quede a cargo de un profesional ajeno a la cuestionada tramitación de aquel proceso comercial, pues lo que debe asegurarse es el derecho del imputado Hansen a que se manifieste en el marco de absoluta libertad que regla el art. 296 del Código Procesal Penal, de modo de neutralizar cualquier hipotética alternativa que oficie en detrimento de sus propios intereses (de esta Sala, mutatis mutandis, causa "Martínez" citada), como de aventar toda posibilidad que pudiere importar una colisión de conveniencias o la existencia de incompatibilidades (2). En ese contexto, no puede oponerse a ello el hecho de que con el patrocinio del Dr. C. en el juicio aludido se haya contestado la excepción de falsedad de título (…), puesto que se está ahora en presencia de un proceso penal en el que debe asegurarse un ejercicio cierto y efectivo del derecho de defensa de H., conforme a la doctrina de la Corte Federal, que al respecto ha remarcado que en materia criminal deben extremarse los recaudos que garanticen plenamente el ejercicio del derecho de defensa y que ese ejercicio supone un adecuado asesoramiento legal (doctrina de Fallos: 327:5095), de modo que tal apreciación debe formularse desde la perspectiva de quien ha resultado imputado en el proceso. No cabe olvidar, finalmente, la gravitación que pudiere adquirir en la materia extrapenal lo que Hansen por hipótesis pudiere manifestar al tiempo de su defensa material, contexto además en el que cabe recordar que en aquellas actuaciones no sólo el patrocinio letrado es obligatorio (art. 56 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación) sino que la actuación letrada se presume onerosa (art. 7, apartado a, de la ley 23.187) -en la audiencia oral la querella destacó el interés pecuniario que pudiere surtir la legitimidad del mutuo-, lo que también explica la falta de ajenidad del Dr. C. con el asunto penal que ha merecido en la instancia de origen la conformación del estado de sospecha de un hecho delictivo respecto de su patrocinado en aquel juicio. Elementales razones de prudencia, como bien se ha puntualizado a fs. (…), aconsejan entonces que no sea el mencionado letrado quien quede a cargo de la defensa técnica de O. E. H. Consecuentemente, cabe confirmar lo resuelto. Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". 2 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 67.910/14, HANSEN, Oscar Ernesto. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 29.469, "Martínez, Adriana", rta: 15/08/2006; Guillermo Navarro y Roberto Daray, Código Procesal Penal de la Nación, Hammurabi, Bs. As., 2010, t. 1, p. 482. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 25.278/2014, "Bentivegna, Basilio", rta: 07/08/2015. ABOGADO. Extracción de testimonios para su envío al Colegio de Abogados respecto de la actuación del letrado. Resolución no apelable. Mal concedido. Fallo: "(…) Sobre la extracción de testimonios: Respecto del punto dispositivo segundo cuestionado por la parte, entendemos que la decisión del juez, a pedido del Sr. fiscal, de extraer testimonios para su remisión al Colegio Público de Abogados de esta Ciudad, no puede ser examinada por vía de apelación ya que resulta ser una disposición discrecional del juez e irrecurrible, puesto que su revisión no se encuentra expresamente prevista como apelable, ni se incluye dentro del marco del art. 449 del código de forma. En efecto, las apreciaciones efectuadas por el magistrado de grado respecto de la actuación de los letrados y del contenido de la presentación incorporada a fs. (…) de los presentes, escapa de la competencia de este tribunal y solo puede ser analizada por la autoridad correspondiente, esto es, el tribunal de disciplina del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal, por tal motivo, entendemos que corresponde declarar mal concedido el recurso de apelación interpuesto contra este punto. (…) RESUELVE: (…) II. DECLARAR MAL CONCEDIDO el recurso de apelación deducido contra el punto II de la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: León). c. 70898/13, PISANI, Alejo. Rta.: 10/09/2015 ABUSO SEXUAL. Agravado por resultar gravemente ultrajante. Procesamiento. Víctima que atribuye a su tío las conductas abusivas -tocamientos impúdicos-. Denuncia realizada por el padre de la damnificada que reprodujo las circunstancias posteriores detalladas por la víctima. Informe que da cuenta de un relato de la menor válido, confiable y verosímil. Confirmación. Fallo. "(...) contra la resolución de (fs. ...) en cuanto dispone el procesamiento de M. A. D. C. por considerarlo autor del delito de abuso sexual agravado por resultar gravemente ultrajante (art. 119, párrafo 2°, CP). (...). No escapa a los suscriptos que sólo contamos con el testimonio de la víctima, I. D. C., quien le atribuye conductas abusivas de tinte sexual a su tío, M. D. C. -como tocamientos impúdicos(fs. ...); no obstante, su relato ha sido conteste con el detallado por su padre al momento de radicar la presente denuncia (fs. ...) y al ratificarla (fs. ...); si bien P. D. C. no habría presenciado los hechos, lo cierto que contó lo narrado por su hija, de una manera contextualizada, destacando los sentimientos de angustia y temor que presentó (...). Además, la licenciada que mantuvo la entrevista con la joven en los términos del art. 250 bis, CPPN -Sandra Pesce Cañete-, destacó que se presentó nerviosa, con sentimientos de vergüenza y culpa; que no observó fallas o confusiones en el discurso, como tampoco ideación fabulatoria; por lo que su relato apareció coherente y claro, concluyendo que esos indicadores configuran un perfil que "comparativamente con el conjunto de los considerados significativos para la técnica implementada, cabe calificar como suficientemente válidos y confiables", (...). (...) luce plausible la hipótesis delictiva planteada por quien se encuentra impulsando esta acción. Esta decisión de mantener el reproche penal no encuentra obstáculo en la circunstancia introducida, (...). En definitiva, siguiendo las reglas de la sana crítica racional (art. 241, CPPN), contamos con prueba suficiente, para la etapa procesal que transitamos -"grado de probabilidad positiva"- (art. 306 de ese código), (...). (...). Así, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...) en todo cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, CPPN). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Castrillón). c. 43342/14, D. C., M. A. Rta.: 10/08/2015 ABUSO SEXUAL. En concurso ideal con corrupción de menores agravado por una situación de convivencia preexistente (Arts. 119 y 125, ultimo párrafo, CP). Procesamiento. Exclusión de la figura de corrupción de menores. Accionar 3 que no impacta sobre el sano y normal desarrollo de la sexualidad de la menor. Confirmación. Modificación de la calificación legal por la de abuso sexual simple. Fallo: "(…) Y CONSIDERANDO: Que las críticas dirigidas por la defensa hacia la decisión recurrida, correctamente rebatidas por la fiscalía en la audiencia, no logran conmover sus fundamentos, por lo que será confirmada.(…) contamos con la firme imputación que formula la víctima, C. O. (cfr. fs. (…), con la intervención del equipo interdisciplinario de la Defensoría de Derechos de Niñas del GCBA), (…) los informes médicos y psicológicos, como la declaración del licenciado S. y de la abuela de aquélla, respaldan la hipótesis delictiva planteada en autos.La joven fue escuchada en cámara Gesell y la licenciada que la entrevistó informó (…) que el relato tiene una estructura lógica por lo que le resulta verosímil (cfr. informe de fs…). (…)el Dr. S., médico forense, (…) señaló que evidenció secuelas postraumáticas, sin soslayar el contexto por el que transitaba la denunciante (carencias afectivas, entre otros) -cfr. fs.(…). (…) (…)la abuela de la joven, M. H., pudo relatar que se enteró de los hechos porque la convocaron desde el colegio al que concurre su nieta ya que tanto la Directora como la psicóloga de la institución estaban al tanto de los acontecimientos por los propios dichos de O., y que desde entonces, continúa con el tratamiento psicológico (cfr. fs…). Esto último, fue avalado por la Dra. K.CH. aclaró que a la fecha la joven ha perdido contacto con su madre y hermana.Es decir, el plexo probatorio que se detalla en los párrafos anteriores permite mantener el reproche penal que se le dirige al imputado, con los alcances provisorios del art. 306, CPPN (…). (…) la conducta que se le reprocha al imputado, de momento, encuadra solamente en el tipo penal previsto en el art. 119, CP, esto es la figura del abuso sexual, en tanto no contamos con elementos de convicción suficientes que nos lleven a homologar la calificación legal adoptada en cuanto al encuadre del art. 125, último párrafo, del código de fondo, ni siquiera con los alcances provisorios de esta etapa (art. 401, CPPN); el haber tocado las partes íntimas de la niña, mientras se encontraba dormida, en el contexto que le fue impuesto en la indagatoria, a nuestro criterio, no confluyen en la corrupción de su sexualidad, es decir, no logran impactar en el sano y normal desarrolló de ella, tal y como lo entiende el Sr. juez de grado (1). Si bien el informe psicodiagnóstico efectuado por el licenciado C. del CMF da cuenta que O. presenta una personalidad inmadura, en formación (cfr. fs. …), ello solo no autoriza a concursar formalmente las conductas en ambos tipos penales.(…) permitiremos el avance de la causa a la siguiente etapa del proceso -la del debate-, en la que por sus características -oralidad, inmediatez y publicidad-, la defensa podrá interponer las críticas que considere pertinentes, de acuerdo a su hipótesis del caso.(…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…)en cuanto decreta el procesamiento de O. V. Terceros en orden al hecho por el cual fuera indagado (cfr. Fs...), MODIFICÁNDOSE la calificación legal por la de abuso sexual simple (art. 119, CP)." C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Prosec. Cám.: fernández). c. 19180/14, V. T., O. F. Rta.: 09/10/2015 Se citó (1) Donna, Edgardo Alberto; Derecho Penal, parte especial, Tomo I, segunda edición actualizada; Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003, págs. 604 y sgtes.. ABUSO SEXUAL. Simple. Procesamiento. Agravio de la defensa: solitarios dichos de la denunciante. Imputado al que se le reprocha, haberle tocado las nalgas a la menor que estaba en compañía de su madre, en el local comercial en el cual trabaja en ocasión en que se le solicitara que le coloque un piercing a la menor. Ambito comercial y no de intimidad. Elementos que no son suficientes para sostener la imputaciòn. Caso en el que no restan medidas a producir. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) se imputa a R. A. R. N. haber abusado sexualmente de la menor C. I., nacida el X de octubre de 2000, el día 17 de noviembre de 2014 entre las 17:30 y las 18:00 horas en el interior del local comercial n° XX ubicado en la galería "M." de la avenida Cabildo XX de esta ciudad. En dicha oportunidad, R. N. habría tocado las nalgas de la menor de edad, aprovechándose del momento en que le colocara un "piercing" en una de sus orejas. Concretamente, I. concurrió al mencionado comercio junto a su madre V. P. K., con el objeto de adquirir un "piercing" para colocárselo en el cartílago de su oreja izquierda. En el lugar, fue atendida por R. A. R. N. quien se ofreció a colocarle el "piercing", lo que aceptó la niña y por indicación del imputado se ubicó detrás de un mostrador. En ese momento, R. N. le requirió a I. que se acercara, accediendo C. I., para luego el imputado referirle que se acercara aún más, tomándola en ese momento de su nalga y acercándola hacia él a la fuerza. Ante ello, I. permaneció quieta, refiriéndole R. N.: "no pasa nada". (…) el auto recurrido será revocado. (…) se exhibe relevante destacar que resulta cierto que a diferencia de lo que se advierte en general en ese tipo de casos, en el presente, el hecho se habría producido en un local comercial (y no en el ámbito de la intimidad) y además en presencia de la madre de la víctima quien refirió no haber visto nada extraño. Si bien la reacción de la menor se advierte genuina, conforme surge de los diversos informes médicos aportados al sumario, cierto es también que la situación puede haber sido mal interpretada por la adolescente y ello se evidencia de la transcripción de sus dichos en el informe de fs. (…), en el que ella misma se llegó a 4 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional plantear algunas dudas al respecto, máxime, si se tiene en cuenta que su madre se hallaba presente en el lugar a corta distancia. El imputado al formular su descargo por escrito (cfr. fs…), negó categóricamente la acusación dando detalles sobre la disposición del local, y la ubicación de la madre de la menor -justo frente a ellos-, por lo que de ocurrir lo que denunciara necesariamente debería haber sido advertido por ésta. Entonces, frente a la férrea negativa del imputado, sólo se erigen los dichos de C. I., sin otra prueba que la avale. Por ello, y ante la ausencia de otras medidas de prueba que permitan sustentar la imputación, corresponde sobreseer al encartado ya que "...disponer el avance de la causa en estos supuestos constituye un desgaste jurisdiccional innecesario y estéril por el pronóstico de negativa certeza que, desde el punto de vista probatorio representa la ausencia de elementos de convicción que avalen la denuncia..." (in re: causa n° 22.041, "G.", del 5/2/04). (…) habremos de revocar el pronunciamiento apelado y disponer el sobreseimiento del imputado por aplicación de lo dispuesto en el inc. 4°, del art. 336, del Código Procesal Penal de la Nación.(…) se RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…), y en consecuencia, SOBRESEER a R. A. R. N. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: León). c. 69590/14, R. A. R. N. Rta.: 01/12/2015 ACCION CIVIL. Demanda que se tuvo por no presentada y por decaído el derecho. Escritos que fueron presentados sin firmas. Confirmación. Fallo: "(…) apelación interpuesta por el querellante y actor civil (ver fs. 36) contra el auto que tuvo por no presentada la demanda y por decaído su derecho. II.- Conforme surge de las constancias de la causa, la parte presentó dos escritos idénticos de reclamo por incumplimiento contractual y daños y perjuicios (…) carentes de firma. Es pacífica la jurisprudencia en la materia que establece que la rúbrica de un escrito judicial constituye un requisito esencial para la existencia y validez del acto. Se ha sostenido que "El escrito judicial que carece de firma debe reputarse inexistente, pues si tales actos revisten la naturaleza de instrumentos privados que adquieren fecha cierta por el cargo, la ausencia de firma torna inexistente el acto procesal que en él se pretende instrumentar, toda vez que no contiene uno de sus elementos esenciales para su configuración en el mundo jurídico" (1). Tampoco se advierte de aplicación el artículo 57 del Código Procesal Civil y Comercial que el recurrente invoca pues la intimación a suplir la falencia que la norma prevé se dirige a los escritos que requieran firma de letrado, mas en el caso particular, lo ausente era la firma del presentante. En esa línea, "(…) tampoco cabe la intimación a que alude el artículo 57 del Código Procesal cuando la parte actúa por medio de apoderado, pues corresponde a éste, como mandatario judicial, suscribir en nombre y representación de su poderdante, todos y cada uno de los escritos que presentare ante el órgano judicial" (2), extremo que no se verificó en la presente. Por las razones expuestas, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 26.095/14, MILANO, Angel Gabriel. Legajo de apelación. Rta.: 30/12/2015 Se citó: (1) C.N.C., Sala A, c. A143294, "Bertola, Marcelo Enrique c/ Argentiepras Constructora Inmobiliaria SRL", rta.: 14/11/94; c.046808, "Linera, Antonio y otros c/ Provenza, Carlos s/ sucesiones", rta.: 9/10/89 y Sala E, E114266, "Machado, María Alejandra c/ Editorial Sarmiento Sociedad Anónima y otros s/ interrupción de la prescripción", rta.: 15/04/14; (2) C.N.C., Sala K, c. K037600, "Mavica, Marcelo Fabián c/ Nieto, Jorge Luis s/ daños y perjuicios", rta.: 30/09/98. ACTUACIONES CON AUTOR DESCONOCIDO (Art. 196 bis del C.P.P.N.). Allanamiento requerido por el Ministerio Público Fiscal y la querella y rechazado por el magistrado. Actuaciones que llevan cuatro años de investigación. Persona desaparecida y hallada sin vida. Anónimo que aporta datos que podrían arrojar luz a lo sucedido. Revocación. Fallo: "(…) II.- En reiteradas oportunidades hemos sostenido que la negativa de producción de una medida de prueba, más allá de su acierto o error, resulta irrecurrible a la luz de lo prescripto en el artículo 199 del Código Procesal Penal de la Nación. Sin embargo, las particularidades del caso traído a estudio ameritan adoptar una decisión distinta. III.- Se instruye esta causa por la muerte de (…), desaparecido el día (…) y hallado el (…) del mismo mes, desnudo y semienterrado en la arena de las márgenes del Río de la Plata, a la altura de Vicente López. Por 5 aplicación de las disposiciones del artículo 196 bis del ordenamiento citado se encuentra a cargo de la fiscalía de instrucción. En más de cuatro años de trámite no se ha logrado aún incorporar elementos de juicio que permitan identificar al o los autores del hecho y es por ello que, sin perjuicio del tiempo transcurrido, la documentación incorporada por ambos acusadores donde se sugiere una posible intervención de la Prefectura Naval Argentina en el evento, torna procedente el registro de la institución. Es que si bien no deja de ser una nota anónima surge de ella información aparentemente cierta, al menos en cuanto a los integrantes de la fuerza y una posible participación, que merece atención. Es entonces necesario avanzar en esta hipótesis para confirmar la eventual relación que pudiera tener con (…). Se sugiere conveniente autorizar a la titular de la fiscalía al registro domiciliario por ella requerido, para que con prudencia corrobore en el sitio esos extremos y obtenga datos de interés para su investigación. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…), con el alcance que surge de la presente. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Pociello Argerich. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 23.880/11, N.N.. Rta.: 01/12/2015 AMENAZAS Coactivas agravadas por la modalidad anónima (art.149 ter, C.P.). Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Frase con ausencia de contenido coactivo. Confirmación. Modificación de la calificación por la de amenazas anónimas. Declinación de competencia a favor de la justicia de la ciudad (Ley 26357). Fallo: "(…) entendemos que la resolución cuestionada es ajustada a derecho. (…) el mensaje de texto remitido a P.S.I. el 13 de agosto de 2014 desde la página de Internet "www.altoque.com", fue enviado desde el I.P. 201.235.65.48 (ver fs…) ubicado en el domicilio del imputado, de acuerdo a lo informado por "Cablevisión S.A." a fs. (…), circunstancia que no fue criticada por la defensa. El contenido de la frase intimidante "P.: Cuando todo termine voy a ir a cobrarte todo las que estas haciendo. Te sigo vigilando" permite vincular al imputado con el evento investigado en autos, pues según surge de los dichos de la denunciante (ver fs. …) la amenaza se produjo días antes de celebrarse la audiencia en virtud de la demanda de divorcio iniciada por el indagado. Esta circunstancia, inclusive, fue reconocida por su defensa (ver fs. …). En igual inteligencia, no puede pasarse por alto que hasta hace pocos meses se desconocía quién había sido el autor de la amenaza, circunstancia que pudo haber producido aún más temor a aquélla, al multiplicar su inseguridad pues el anonimato suma al efecto intimidante una incertidumbre mayor. Nótese en tal sentido que la denunciante refirió que en anteriores oportunidades había recibido otros mensajes de similar tenor en los meses de abril o mayo de 2014. (…) el descargo del imputado en torno a que algún familiar pudo haber ingresado a su domicilio mientras él trabajaba y utilizado su computadora para enviar el mensaje a su ex-esposa, no logra desvirtuar la prueba de cargo reunida hasta el momento y, por otro lado, no luce razonable considerar que algún familiar del procesado hubiera cometido el evento por "venganza", máxime a la luz del contenido del mensaje que se vincula, directamente, con lo que ocurriría en los próximos días. (…) el contenido de la frase, por sí mismo, no permite vislumbrar que el imputado hubiera tenido el propósito de obligar a I. a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad (art. 149 bis segundo párrafo). Este extremo nos persuade que la conducta encuadra, en principio, en el delito de amenazas anónimas (art. 149 bis, primer párrafo del Código Penal). (…) se homologará esta decisión sin perjuicio que, a la luz de lo dispuesto en la ley 26.357 que aprobó el convenio N° 14/2004 de transferencia progresiva de competencias penales de la justicia nacional al poder judicial de la ciudad autónoma de buenos aires, norma que fuera sancionada el 28 de febrero de 2008, corresponde que sea esa sede la que continúe entendiendo en estas actuaciones. (…)los elementos reunidos y valorados conforme las reglas de la sana crítica, ameritan homologar la decisión en crisis y declararse la incompetencia a favor de la justicia de esta ciudad. (…)el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso, modificándose la calificación legal por la de amenazas anónimas. II. DECLINAR la competencia a favor de la justicia Penal, Contravencional y de Faltas de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Sec.:Poleri). c. 48.565/14, DALLESO,Germán. Rta.: 18/08/2015 AMENAZAS. Coactivas. Sobreseimiento. Amenazas vertidas en mensajes, llamadas telefónicas y vía Facebook. Expresiones en mensajes y en Facebook que impiden afirmar que fueron realizadas en el "fragor de una discusión". Valoración sesgada de la prueba. Nulidad. 6 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Fallo. "(...). Tras oír a la Dra. Nuria de Ansó por la fiscalía, y confrontados sus agravios con las actas escritas que tenemos a la vista, observamos que la decisión del juez de grado no resulta una derivación razonada de las constancias de la causa. Adviértase que para disponer la desvinculación de P. de estas actuaciones, el a quo utiliza dos argumentos centrales. En el primero se sostiene: "En este marco, se advierte que nos encontramos frente a discusiones que se generaron a raíz de una ruptura sentimental, de la cual no se cuenta con testigos presenciales como así tampoco otras pruebas, lo cual no me permitan acreditar la existencia de las mismas en razón de que fueron proferidas vía mensajes de textos los cuales fueron borrados. (...)". Pero, sin embargo, nada dice acerca de las frases que habrían sido enviadas al teléfono de la denunciante, y aquéllas de la red social Facebook y que I. achaca su autoría a F. F. P. Pues si bien dijo haber borrado el contacto de P. en Facebook -ver (fs. ...)- (...). El argumento siguiente se comporta de igual manera al precedente, pues el juez agrega: "(...), entiendo que corresponde citar la reiterada jurisprudencia de la Excma. Cámara sentada para casos análogos -evidente estado de ofuscación del acusado-…" citando un fallo que hace referencia a las frases vertidas en el "fragor de una discusión". De la lectura tanto del testimonio de I. como el de G. S. T. (fs. ...), observamos que el contexto en el cual se habrían proferido las frases denunciadas no fue el de una "discusión acalorada" sino que se trató de mensajes enviados por vía telefónica, la red social de Facebook, e incluso -según T. llamadas amenazantes, por lo que la atipicidad predicada a partir de la cita efectuada por el juez de grado en nada se corresponde con el caso bajo su jurisdicción. Frente a ello, no se puede efectuar una revisión acorde al planteo efectuado por el acusador, dado que se omitió considerar a los efectos de resolver el asunto la totalidad de los elementos de prueba existentes en autos y de relevancia, reemplazando ello mediante afirmaciones dogmáticas que no son una derivación razonada de las constancias de la causa, art. 123 del CPPN. Por ello el tribunal RESUELVE: DECLARAR la NULIDAD de la decisión obrante a (fs. ...) en cuanto fuera materia de recurso, art. 123, 167 y cctes. Del CPPN. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Biuso). c. 27366/15, P., F. F. Rta.: 06/07/2015 ARCHIVO Querella que apela. Imputado individualizado. Improcedencia. Revocación. Fallo: "(…) En tanto existe una persona individualizada objeto de imputación, no procede el archivo de las actuaciones, pues el actual régimen de procedimiento contempla esa solución únicamente para los supuestos de inexistencia de delito o en los que no se pueda proceder (artículos 191 y 195 del CPPN) y ampliarla a otros implicaría exhumar el instituto del sobreseimiento provisional, no previsto en el código adjetivo vigente (1). En el caso, el juez de grado dispuso el archivo de la causa por estimar que las pruebas reunidas no eran suficientes y que no restaban otras diligencias útiles por practicar. Es decir, no se verificó ninguna de las hipótesis expresamente previstas por el código procesal, en virtud de lo cual, por las razones expuestas en el párrafo anterior, corresponde revocar lo decidido. En tal sentido, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto impugnado, con los alcances que surgen de la presente. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 72.134/13, ALPERN, Gabriel S. Rta.: 07/07/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc. Sala IV, c. 1862/09, "Sánchez", rta. 1/12/09 y 70255/13, "González Duarte", rta. 18/03/14. ARCHIVO Maniobras defraudatorias que se habrían cometido fuera del país. Posible perjuicio económico en territorio nacional. Pedido prematuro. Medidas de prueba pendientes de realizar. Revocación. Disidencia: ausencia de perjuicio económico en nuestro país. Confirmación. Fallo: "(…) Los jueces Mariano González Palazzo y Carlos Alberto González dijeron: El archivo dictado, con sustento en que el suceso denunciado habría ocurrido en extraña jurisdicción, resulta prematuro en tanto aún restan diligencias por practicarse para dilucidar lo ocurrido. En ese orden, se advierte conducente la propuesta por el apelante, sugerida también por el representante del Ministerio Público Fiscal, dirigida a obtener la documentación original correspondiente al fideicomiso constituido en "M. L. B. & T. C. (Islas Cayman)" presuntamente falsificándose la firma de J. F. Por ello, votamos por revocar el auto apelado. "(…) Disidencia de el juez Alberto Seijas dijo: la querellante V. I. A., quien resulta heredera junto a sus hermanas de quien en vida fuera su tío J. F., denunció que en el marco de una cuenta del causante radicada en 7 la entidad bancaria "M. L. B. & T. C. (Islas Cayman)", se constituyó un contrato de fideicomiso a favor de "Caritas Argentina", siendo que la firma que se atribuye al nombrado en dicho documento sería apócrifa. Sentado ello, no puede soslayarse que el instrumento legal se instituyó en un organismo de las Islas Cayman y bajo las leyes de dicho territorio conforme surge de la copia del documento en cuestión -(ver fs. … y traducción de fs. …)- y por ello, cabe concluir que la maniobra denunciada fue cometida en extraña jurisdicción. Por otro lado, no se advierte que la misma tuviere efectos en nuestro territorio, toda vez que en el marco del expediente civil se dejó expresa constancia de que los fondos existentes en el fideicomiso no forman parte del acervo sucesorio (ver fs. … de los testimonios del expediente nro. 14.883/12 que corre por cuerda). Por ello, voto por confirmar el auto traído a estudio. En síntesis, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de (fs. ...), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas (en disidencia), González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 24.716/14/0, N.N. s/ archivo. Den: ARANOVICH, Victoria. Rta.: 24/11/2015 ARCHIVO. Orden de averiguación de paradero y comparendo del imputado para cumplir con la declaración indagatoria dispuesta. Actuaciones cuya investigación fue delegada en el fiscal quien llevó a cabo varias diligencias y solicitó la detención del imputado y prohibición de salida del país debido a que retiró a su hijo de 8 años del domicilio de la madre, perdiendo ésta última contacto con el menor. Magistrado que dispuso publicar edictos para convocarlo a declarar en indagatoria y dio intervención a la División Interpol de la P.F.A. Temperamento adecuado respecto del imputado. Necesidad de revocar el archivo y dar cumplimiento con las medidas sugeridas por el fiscal para avanzar en la investigación ("Interés superior del niño" art.3 y ccdtes. de la Convención sobre los Derechos del Niño). Revocación del archivo y confirmación de la orden de paradero y comparendo. Fallo: "(…) El 27 de marzo de 2015, A. C. C. denunció que el pasado 20 de marzo el imputado -conforme a los términos del acuerdo de visita estipulado entre ellos- retiró al hijo que tienen en común y debía llevarlo devuelta el 23 del mismo mes. En esa fecha, según expuso, el nombrado se comunicó con ella por teléfono para informar que no regresaría al niño e, incluso, la amenazó con que si efectuaba la denuncia no iba a ver nunca más al menor. Agregó que sospecha que tanto la hermana como la madre del encausado tienen conocimiento de dónde se encuentran y supone que pudo haberlo llevado a B., pues tiene familia en L. P. (fs. …). Posteriormente, informó que recibió llamados telefónicos de parte del imputado, quien le refirió que se había ido lejos y que no iba a volver (fs. …). La causa fue delegada a la fiscalía en los términos del art. 196 del CPPN. En ese sentido, se le dio intervención a la División Búsquedas de Personas de la P.F.A. y a la División Delitos Contra Menores (sumario 195/15) a fin de que realicen todas las diligencias necesarias para dar con el paradero del menor (fs…). También se pidió colaboración al Área Búsquedas de Personas Extraviadas de la Secretaría de Cooperación con los Poderes Judiciales, Ministerios Públicos y Legislaturas del Ministerio de Seguridad de la Nación; así como se autorizó la difusión de la fotografía del niño en los medios comunicación, puestos fronterizos y de fuerzas federales, aeropuertos, etc. (fs…). Frente a este panorama y el resultado negativo de las diligencias practicadas, el fiscal solicitó al juez que ordene la detención del imputado con la finalidad de hacer cesar la comisión del delito y reanudar el vínculo materno. Asimismo, entendió oportuno que se disponga la prohibición de salida del país. (…) el juez de instrucción ordenó que se publiquen edictos a fin de convocar al imputado a recibirle declaración indagatoria y ante la posibilidad de que hayan salido del país, dio intervención a la División Interpol de la P.F.A. III. Decisión que corresponde adoptar: (…) se observa que el imputado únicamente fue notificado de su convocatoria al tribunal mediante edictos -ver fs. (…)-, pues no pudo ser habido. Es insoslayable el carácter de notificación ficta que esa notificación reviste, de modo tal que no es posible aseverar que la decisión hubiere llegado a efectivo conocimiento de su destinatario y en base a ello, que éste hubiere incomparecido intencionalmente. (…) la medida ordenada por el magistrado de grado para lograr su comparecencia (pedido de paradero), resulta, de momento acertada, pues no puede sostenerse la intención de sustraerse de sus obligaciones procesales por parte de quien no tiene noticia de la causa y de la imputación que se le dirige. (…) la Defensora de Menores indicó que todas las medidas que fueron dispuestas en autos -aún vigentestendientes a lograr el paradero de su pupilo contemplaba adecuadamente "el interés superior del niño" previsto en el artículo 3 y ccdtes. de la Convención sobre los Derechos del Niño (fs…). (…) corresponde confirmar la solicitud de averiguación de paradero y comparendo de J. M. M. T. IV. (…)de acuerdo a las consideraciones efectuadas por la Fiscalía, no se puede dejar resaltar que en la presente causa se encuentra involucrado un menor de tan sólo 8 años de edad, a quien su padre le estaría vedando todo contacto con su madre, de modo tal que, más allá de la forma en que se logre la comparecencia del imputado al proceso, lo fundamental en el caso, radica en ahondar la investigación y agotar todos los medios existentes para ubicar al niño J. M. T. a fin de que retome el contacto inmediato con su madre y así se 8 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional respete tanto el "interés superior" del niño -art. 3° de la Convención sobre los Derechos del Niño- como su derecho de no ser separado ilegítimamente de su progenitora -artículo 9 de la mencionada Convención de los Derechos del Niño-. (…) las medidas propuestas por la fiscalía a fs. (…) resultan adecuadas a los fines indicados, sin perjuicio de todas aquéllas que el avance de la investigación demande. (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR parcialmente el auto de fs. (…) en cuanto dispuso la averiguación del paradero y posterior comparendo de J. M. M. T. II. REVOCAR parcialmente el auto de fs.(…) en cuanto dispuso el archivo de las actuaciones, debiendo el Sr. Juez disponer las medidas expuestas en el considerando IV." C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldan). c. 17593/15, M. T., J. M. Rta.: 16/07/2015 ARCHIVO. Por inexistencia de delito. Posible falso testimonio en un expediente en trámite. Cuestión prejudicial no contemplada (art.10 C.P.P.N.). Revocación. Fallo: "(…) Se advierte una incongruencia en la resolución pues en los fundamentos se hizo alusión a la inexistencia del dolo requerido por la figura del artículo 275 del Código Penal y se ordenó el archivo por inexistencia de delito, no obstante lo cual también se hizo referencia a la imposibilidad de proceder hasta tanto concluya el proceso en sede laboral.Respecto a la primera cuestión, no resulta posible descartar la existencia o no de dolo si no se ha llevado a cabo una mínima investigación del caso y, por lo tanto, afirmar la inexistencia de delito deviene prematuro.En cuando a la imposibilidad de proceder, guarda razón la querella en cuando a que ese fundamento implica la aplicación de una cuestión prejudicial no contemplada en el artículo 10 del Código Procesal Penal de la Nación.(…) no resulta aceptable aguardar la finalización de un juicio de otro fuero para investigar el delito de falso testimonio, porque es la justicia penal la que debe pronunciarse sobre el hecho denunciado con la pertinente disposición, en su caso, de medidas que permitan avanzar en torno al objeto procesal a debatirse (1). La Cámara Nacional de Casación Penal refuerza esta postura cuando señala que "La posibilidad de influir en el resultado de la causa debe ser apreciada en el momento en que la falsedad se produjo, independientemente de cuál haya sido el resultado, pues la causa puede finalizar por una circunstancia que no está directa ni indirectamente vinculada con la declaración falsa. Si por ejemplo, la acción ha prescripto, señala Soler, de manera que en el momento de resolverse la causa la declaración no puede ejercer influencia alguna, no por ello deja de existir el delito de falso testimonio. La declaración seguirá siendo falsa aún cuando la causa haya finalizado por otra circunstancia". (2). (…) este Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (...), en todo cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec.Cám.: Daray). c. 20.067/15, BADILLO, Carlos O. Rta.: 28/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 298/11 "Quilici, Bruno s/falso testimonio", rta. 23/11/11; c. 38.561, "Delgadillo, Bernando Fabián", rta. 13/4/2010; c. 41.197, "Latanza, Claudia Marina s/ falso testimonio", rta. 17/5/2011; y Sala VI, c. 43040 "Wilson, Ricardo s/archivo", del 22/02/2012. (2) C.N.C.P. Sala III, c. N° 6217 "Sartirana, María Beatriz", rta.6/2/07, con cita de Jorge E. Buompadre, Derecho Penal, Parte Especial, pág.413, Ed. Mave, Bs. As., 2003. ARCHIVO. Por inexistencia de delito interpuesta por el fiscal. Imputado individualizado. Nulidad. Fallo: “(…) II.- Al existir un imputado individualizado no corresponde el dictado de archivo ya que implicaría recrear el instituto del sobreseimiento provisional que desde hace tiempo se encuentra derogado en nuestra legislación y no da respuesta jurisdiccional a la situación procesal de quien se considera “interesado” (1). III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I.- DECLARAR LA NULIDAD del auto de fs. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Prosec.: Asturias). c. 32.504/15, N. N. Rta.: 03/07/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 37.922, “Pidemunt, Alberto Héctor s/ archivo”, rta.: 26/08/09 y c. 1528/12, “Díaz, Emiliano Martín s/ procesamiento”, rta.: 30/10/12. 9 ARMA. Procesamiento. Coacción agravada. Pistola de aire comprimido. Apariencia real. Mayor poder intimidatorio de la acción realizada con el instrumento. Confirmación. Disidencia parcial: pistola de aire comprimido deteriorada y sin municiones. Doctrina del plenario "Costas, Héctor y otro": No es "arma" aquella que es apta para disparar pero se halla descargada. Modificación de la calificación legal: Coacción. Fallo: "(…) La defensa de R. Q. R. recurrió en apelación el auto de procesamiento dictado a fs. (…). Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Al respecto, se considera que no surgen del sumario elementos que autoricen a dudar de los relatos brindados por los damnificados S. I. D. H. y E. J. M. M. En efecto, los nombrados explicaron que frente al reclamo del pago de una supuesta deuda fueron intimidados por el imputado mediante la exhibición de un arma, con la finalidad de que se retiraran y no regresaran (…), versiones que se corroboran con el secuestro de una pistola de aire comprimido incautada en el taller sito en la calle M. X de esta ciudad (…). Por lo expuesto, sin perjuicio de que se evalúe la posibilidad de recibirle declaración testimonial a "A. A." (...), se entiende alcanzado el convencimiento que exige esta etapa del proceso (artículo 306 del Código Procesal Penal). Por otra parte, en lo que atañe al cuestionamiento relativo a la calificación legal, se considera que las características a las que alude el informe pericial documentado a fs. (…) permiten inferir que la pistola de aire comprimido secuestrada cuenta con apariencia real, de modo que, en función del tenor de la amenaza, dable es concluir en que los damnificados pudieron sentir mayor temor por el uso del instrumento en cuestión. En tal sentido, si bien la pistola de aire comprimido "aparentemente no es apta para el disparo" (...), no es dable exigir para la configuración de la circunstancia agravante aplicada que las armas estén cargadas y sean aptas para el disparo, pues lo relevante es el mayor poder intimidatorio de la acción realizada con dicho instrumento (C.F.C.P., Sala I, c. 4428, "Aguirre, Horacio", rta: 26/02/2003), doctrina que inclusive se aplicaba por entonces al confrontarla con la fijada en el plenario "Costas" en torno al robo, frente a la mayor posibilidad de atemorizar en los casos de las amenazas con un arma (C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 20.787, "Durante", rta: 12/02/1991). Por lo expuesto, consideramos que no puede tener acogida favorable el argumento de la defensa para que la calificación jurídica escogida por el judicante sea modificada por otra de menor entidad. Así votamos. El juez Mauro A. Divito dijo: Las pruebas reunidas durante la pesquisa me llevan a compartir el razonamiento formulado por los jueces Cicciaro y Scotto para concluir en que corresponde homologar el auto de procesamiento recurrido. Sin embargo, debo dejar expresada mi disidencia en torno de la calificación legal, pues -en este aspectoconsidero que el cuestionamiento que ha planteado la defensa merece ser atendido. En efecto, si bien es indudable que -tal como lo han ponderado los colegas preopinantes- la exhibición de una pistola de aire comprimido puede generar una mayor intimidación en las víctimas, entiendo que en el caso ello no basta para que proceda la agravante -empleo de armas- que contempla el art. 149 ter, inciso 1º, del Código Penal. Al respecto, cabe destacar que aquélla, al ser incautada, se hallaba "algo deteriorada, con su correspondiente almacén cargador sin municiones" (…) y que el examen técnico respectivo ha revelado que "no es de funcionamiento normal y aparentemente no es apta para el disparo", a lo que se añadió que "aparentemente su garrafa se encuentra vacía" (...), con lo que en el sub examen no puede darse por acreditado que el artefacto tuviera poder vulnerante alguno. En tales condiciones, sin perjuicio de la obvia diferencia que media entre un arma de fuego y una de aire comprimido, estimo que resultan claramente aplicables al supuesto aquí examinado los convincentes argumentos que suscribiera la mayoría de esta Cámara en el conocido fallo plenario "Costas, Héctor y otro", de fecha 15/10/1986 (JA 1986-IV-532) para concluir -en relación con el texto anterior del art. 166, inc. 2º, del CP- que no debe considerarse un "arma" aquella que es apta para disparar pero se halla descargada. En particular, es dable recordar lo expuesto en el sentido de que "un arma no cargada o descargada, no cumple la función que define su inclusión" en el concepto respectivo (voto del juez Ouviña) y que "el peligro y la mayor intimidación son… inescindibles en el planteo jurídico, como fundamento de la agravación del contenido injusto del hecho" (voto del juez Zaffaroni). Adviértase -en idéntica línea- que actualmente el art. 166, inc. 2º, párrafo tercero, del CP, incluye como una circunstancia agravante del robo el empleo de "un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada…", lo que en modo alguno puede ser interpretado como una equiparación entre esa clase de elementos y las "armas" -a secas-, para las que se contempla una pena mayor en el primer párrafo de dicho artículo. En función de ello, aceptar el encuadre arbitrado en la instancia anterior, que la defensa cuestiona, conduciría a la paradójica conclusión de que el ordenamiento sustantivo ha empleado expresiones prácticamente idénticas, que evidentemente han de referir a lo mismo ("si se emplearen armas" y "se cometiere con armas"), con distintos alcances. Bajo tales premisas, puesto que el objeto que presuntamente empleara Q. no habría generado un incremento desde el punto de vista objetivo- del peligro para la integridad de las personas damnificadas, aunque 10 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional razonablemente haya contribuido a concretar la intimidación atribuida, me inclino por encuadrar los hechos en la figura básica de la coacción (CP, art. 149 bis, último párrafo). Así voto. En mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia parcial), Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 14.781/15, QUISPE RAMIREZ, Rene. Rta.: 31/08/2015 ARMA. Robo agravado por haber sido cometido con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no puede tenerse de ningún modo por acreditada, en tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: Calificación asignada al hecho. Arma de fuego secuestrada sin su cargador. Modificación de la calificación legal: robo simple. Disidencia: pistola sin cargador pero de funcionamiento normal. Robo agravado. Fallo: "(…) II.-) El juez Julio Marcelo Lucini dijo: La asistencia técnica no cuestionó la materialidad del hecho ni la responsabilidad de su asistido en él, sino sólo la calificación asignada, al sostener, que el arma de fuego estaba descargada y por ello debió ser la de un robo simple. Circunscripto por el marco del recurso y analizadas las constancias de la causa, estimo que el encuadre seleccionado por el magistrado de la anterior instancia es correcto. Me remito a los fundamentos que en extenso he sostenido en el precedente "Dos Passos, Cristian Alan y Vela, Marcos Luis Ariel", del 13 de junio de 2012 (causa nro. 682/12), citado en la causa nro. 9966/2014 "Vallejos Nicolás Dario", rta. el 21 de marzo de 2014. Si bien la pistola incautada a (…) carecía de su cargador (…), se determinó que su mecanismo funcionaba correctamente (…), quedando sólo pendiente de elevación la pericia balística. Por lo expuesto y más allá de la provisoriedad de la subsunción típica cuestionada (art. 401 del ceremonial), se impone homologar el decisorio en crisis y la calificación asignada. III.-) El juez Mario Filozof dijo: Tal como sostuve en los precedentes citados por mi colega preopinante, en los casos en que el arma de fuego utilizada para cometer un desapoderamiento se encuentre descargada corresponde aplicar la figura de robo simple. Así voto. IV.-) El juez Luis Maria Bunge Campos: Intervengo en la presente por la desidencia suscitada entre mis colegas. Escuchado el audio de la audiencia y sin tener preguntas que formular, comparto la solución arribada por el Dr. Mario Filozof (1), y así voto. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I de la resolución de fs. (…), MODIFICANDO la calificación legal por la de robo simple (artículo 164 del Código Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini (en disidencia); Filozof; Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Rosciani) c. 54.864/15, TABLADO, Diego Nicolás. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 27270/06, "Silva, Juan Ramón", rta.: 15/09/05, Sala de Feria B, c. 420, "Diaz, Dante R.", rta.: 30/01/06 y Sala I, c. 41.849, "Qiyi Zheng y otro", rta.: 29/02/12. ARMA. Procesamiento. Tenencia ilegítima de un arma de guerra. Agravio: Atipicidad. Pistola apta para el disparo, de funcionamiento normal y descargada. Imputado que esta registrado como legítimo usuario pero con la habilitación vencida. Hecho típico. Delito de peligro abstracto. Confirmación. Fallo: "(…) II.- De las actuaciones de fs. (…) se desprende que en el expediente nro. (…), caratulado (…), del Juzgado en lo Penal, Contravencional y de Faltas nro. (…), el (…) se ordenó el allanamiento del domicilio de la calle (…), que se materializó al día siguiente. En esa oportunidad se secuestró del interior del placard del dormitorio principal la pistola marca Glock, nro. (…), calibre 40mm, descargada. El informe de la División Balística de la Policía Federal Argentina da cuenta que la pistola era apta para el disparo y de funcionamiento normal (…). El Registro Nacional de Armas comunicó que si bien (…) era su titular y estuvo registrado como legítimo usuario, su habilitación había caducado el (…). Por lo tanto, estimamos que el plexo probatorio reunido autoriza, con el grado de probabilidad que se requiere en esta etapa del proceso, convalidar el temperamento adoptado. 11 La alegada atipicidad de la conducta, no prosperará. La circunstancia de que la pistola estuviera descargada, en principio, no elimina la afectación al bien jurídico seguridad pública. En tanto al tratarse de un delito de peligro abstracto, es suficiente con probar que era idónea para percutir balas (1). Extremo verificado en este legajo. Tampoco nos encontramos frente a una falta administrativa ya que hacía más de cinco años que había vencido su autorización, lo que en principio, indica voluntad de detentarla en forma ilegítima (2). Recuérdese que los artículos 64 y 65 del decreto reglamentario nro. 395/75 estipulan que la credencial de legítimo usuario tendrá vigencia por cinco años, que su vencimiento implica la caducidad de todas las autorizaciones de tenencia de armas otorgadas y que deben ser renovadas noventa días antes de extinguirse su plazo. Por ello, (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en cuanto fue materia de recurso. (…)" C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Silva). c. 36.966/14, GUAJARDO. Pablo Fabián. Rta.: 22/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 37286/10, "Álvarez, Christian Fernando s/ sobreseimiento", rta.: 5/11/13; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 1499/12, "Altamirano, José Albino s/ procesamiento", rta.: 6/11/ 12. ASOCIACIÓN ILICITA. Ampliación de procesamiento por considerárselos organizadores de una asociación ilícita en concurso real con los hechos por los cuales fueron oportunamente procesados. Procesamiento en calidad de jefe, organizador y miembros. Agravio de las defensas: ausencia de configuración y de pruebas de la pluralidad delictiva. Características típicas. Pruebas. Sustracciones de vehículos y teléfonos celulares. Planificación, ejecución y modalidad de las maniobras. Transcripción de escuchas telefónicas. Organizador que operaba desde un establecimiento penitenciario. Delito autónomo. Confirmación. Fallo: "(…) IV. (…) los agravios introducidos por la defensa no logran desvirtuar la imputación, (…) la existencia de una asociación ilícita en los términos del artículo 210 del Código Penal (…) en la que participaban J.F.A-, N. M. M. R., G.A.S.F., P.T. H.N., J.A.C.C. y K.V.A.S. con la finalidad de cometer sustracciones -delitos contra la propiedad-. A partir del suceso que diera origen al sumario, en el que resultó víctima A.A.C. -por el cual fueron procesados Á. y M.R. (fs…), como aquel que damnificara a C.H.O. -en el que también fue procesado Á. (fs….))- y en función del resultado del allanamiento de la vivienda de ambos imputados (secuestro de la chequera que le había sido sustraída a J. en el hecho ocurrido el 12 de septiembre de 2014 y de dos teléfonos móviles -fs. (…), se analizaron los registros telefónicos de cada teléfono celular y se logró establecer los correspondientes a los sujetos que intervinieron en cada sustracción. Con la intervención de los distintos abonados, el Departamento de Inteligencia Contra el Crimen Organizado de la P.F.A. pudo determinar la presunta existencia de una organización -conformada por distintos gruposdestinada a cometer esta clase de delitos, con la participación de Á., N., C., W, C., K. H, T, D. F, S., A, V, P, C, P, M. o C.". En las transcripciones telefónicas detalladas en el auto en revisión, cuya autenticidad no fuera cuestionada por las defensas, se entrelazan conversaciones entre todos los imputados, todo lo cual revela en forma presuntiva la planificación y ejecución de una gran cantidad de sustracciones perpetradas o planificadas bajo una misma modalidad, como ser pinchar la cubierta de automotores y/o romper el vidrio de un rodado para sustraer las pertenencias de la víctima. Estos planes delictivos poseen idéntica característica a los robos que sufrieran C. y O., como los cuatro que damnificara a J. -. (…) caben citar algunas comunicaciones que ilustran respecto a cómo operaba la banda: (…) También resulta de interés hacer referencia a un fragmento de la conversación protagonizada por H. y T. donde en un determinado momento se escucha "…quieto concha de tu madre, tira el maleto (sic), luego se escucha ruidos de motos, motores e insultos de fondo" (fs…). Este tipo de diálogos se reiteran permanentemente en las distintas escuchas, lo que torna sobreabundante comentar todas ellas, máxime al tener en cuenta la cantidad de fojas que la conforman (fs.…). (…) lo cierto es que la ilicitud de las conductas son elocuentes. En ellas se aprecia cómo los miembros de la organización se pasaban datos relevantes y concisos para comenzar el seguimiento de la víctima, esto es, marca y modelo del rodado -siempre de gama media alta-, color, últimos tres dígitos del dominio colocado, cantidad de ocupantes y sus características físicas, así como también, el lugar de resguardo de los elementos a ser sustraídos (baúl, guantera, parte trasera del rodado, luneta, etc.) y las calles (…) - por la que circulaban las posibles víctimas (fs…). La ilegalidad de la actividad es reconocida por uno de los interlocutores que se comunica con H. cuando le refiere "… estamos dando vueltas y vueltas y no estamos robando nada…" (fs…). Otro aspecto que merece ser destacado es que la organización utilizaba vehículos -sean automóviles o motocicletas- que no estaban registrados a su nombre (ver transcripciones de fs. …) donde otros miembros de la banda tenían relaciones con rentadoras de rodados que operaban como excusa para justificar el uso de los rodados) y usaban una cantidad de teléfonos descartables con tarjetas SIM de planes prepagos o con líneas de otros países para no ser rastreados (fs. …). 12 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional (…) cabe señalar que los hechos que damnificaran a J. fueron probados (…)con las distintas declaraciones testimoniales brindadas por éste (fs. …), con las vistas fotográficas de fs. (…) que demuestran los daños sufridos en la camioneta y, principalmente, con el hallazgo de una de las chequeras sustraídas en el domicilio de Á. y M. R. (fs…). Sobre la base de ello, sumado a la similar forma de comisión utilizada para concretar las sustracciones, el juez correctamente concluyó que en estos hechos operó presuntamente la organización criminal. La interrelación entre los diversos integrantes de la organización también surge de la transcripción de las escuchas. En este sentido, Á. desde el establecimiento penitenciario donde se encontraba detenido, mantenía comunicaciones con M.R. en las que continuaban con sus planes delictivos e incluso la aconsejaba para que trabaje con H. y con T. (fs….). (…) de la lectura de las escuchas se evidencia el rol que cumplía cada imputado en las maniobras. Así, S.F. resultaría ser quien "marcaba" a las víctimas y le daba las directivas a los restantes de cómo debían proseguir (fs. …), también se encargaba de conseguir vehículos para la asociación (fs…), de entablar contactos con abogados para que asistieran a sus consortes detenidos y consultaba honorarios (fs…). A partir de ello, se comparte el razonamiento del instructor sobre el rol de jefe de la organización delictiva que se le atribuye. Por su parte, Á. era quien aportaba motocicletas a la organización e impartía instrucciones concretas a su pareja para que armara grupos para seguir con la actividad delictiva (fs…). M.R. era quien se encargaba de vender lo objetos obtenidos de la actividad y luego repartirlo entre los distintos integrantes de la agrupación, así como también, la compra de tarjetas SIM para luego repartirlas a otros integrantes de la asociación (fs….), por lo que es lógica y válida la conclusión del a quo sobre el rol de organizadores que les cabe a los encausados dentro de la organización. Distinta resulta ser la situación de H.N., quien más allá de aportar los dos vehículos de su propiedad y mantener contactos con los abogados cuando otros cómplices resultaban detenidos, no se advierte que su papel halla sido el de organizador. En este sentido, asiste razón en forma parcial a la defensa, motivo por el cual se modificará la intervención que le fue asignada a la de integrante. Por otra parte, C.C. era quien tenía intervención directa en los despliegues vinculados con las sustracciones seguía a los vehículos de las víctimas con fines de interceptarlos y sustraerles las pertenencias- y A.S., más allá de su grado de participación, era quien se encargaba de comprar, a través de su local comercial, los objetos electrónicos -computadoras, tablets, teléfonos celulares- que eran obtenidos de las sustracciones y de proveerles de tarjetas SIM a los integrantes de la banda. En este sentido, esta participación se infiere de los distintos diálogos mantenidos con M.R. (…). También reviste singular importancia que el nombrado contaba con un local comercial dentro de una galería (…) en donde se le secuestraron una importante cantidad de objetos electrónicos cuya procedencia todavía se debe establecer (fs. ..). (…) la multiplicidad de maniobras que surgen de las mencionadas intervenciones telefónicas, su frecuencia y la similitud, constituyen indicadores serios, graves y precisos que permiten inferir la existencia de una organización con cohesión y permanencia entre los imputados, quienes actuaban conforme a una planificación previa con la finalidad de cometer delitos contra la propiedad. La permanente disponibilidad que los imputados demuestran en las escuchas para concretar sus aportes a los diversos hechos delictivos y el modo en que se expresaban dentro de la organización delictiva, ponen en evidencia el acuerdo para integrar tal asociación. Por este motivo la ausencia de este elemento tal como plantearan las defensas no puede ser aceptado. A fin de evaluar la continuidad operativa de sus miembros se tiene en cuenta que mientras Á. se encontraba detenido, los restantes continuaron organizando y perpetrando nuevos hechos. (…). Todo ello habilita a sostener la estabilidad de la asociación trascendiendo el mero acuerdo transitorio propio de la participación criminal al que hace referencia el artículo 45 del código sustantivo. (…)cabe concluir que la asociación ilícita es un delito autónomo, independiente de aquellos que la organización se proponga cometer, razón por la cual la ausencia de otros hechos constitutivos de ilícitos que puedan ser atribuibles a ese grupo no representa un impedimento para reprocharles la figura prevista en el art. 210 del Código Penal, pues el tipo penal reprime la participación en una asociación o banda destinada a cometer delitos con independencia de la ejecución de los hechos propuestos. Frente al panorama descripto las críticas de las defensas formuladas en relación con la valoración, interpretación y alcance que se le ha asignado a los elementos de cargo resulta, en este estadio del proceso, insuficientes para derribar las imputaciones que pesan sobre sus asistidos. (…) (…) el tribunal RESUELVE: 1) Confirmar los puntos (…), con la salvedad que el rol que cumplía H.N. dentro de la asociación ilícita resulta ser el de integrante. 2) Tener por desistido el recurso de apelación interpuesto por la defensa de H.N. contra el monto del embargo (art.454, tercer párrafo, del CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 58.133/14, ÁLVAREZ, John F. y otros. Rta.: 20/08/2015 13 CALUMNIAS E INJURIAS. Desestimación por inexistencia de delito. Reforma de la Ley 26.551 que restringe el alcance del tipo legal. Agravio del querellante: frases asertivas dichas en un programa periodístico sobre empresas que son investigadas en otras actuaciones. Ausencia de una afirmación categórica. Asunto de repercusión pública. Atipicidad. Distinción de las ofensas en asuntos privados y de interés general. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Los argumentos introducidos por el recurrente (…) no resultan suficientes para rebatir la decisión desestimatoria adoptada por el juez de la instancia anterior, por considerarla acertada. (…) la reforma legislativa de los tipos penales de calumnias e injurias, promulgada el 26 de noviembre de 2009, ha modificado y restringido sus alcances, consignándose que en ningún caso configurarán delito "las expresiones referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas (…) y tampoco (…) los calificativos lesivos del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés público" (conf. artículos 1 y 2 de la ley 26.551). (…) la respuesta de A. a la pregunta del conductor del programa sobre los responsables del siniestro y por la cual el querellante se sintió agraviado -"y aparentemente sí, si algún responsable es…"- no cumple con el requisito exigido por el tipo penal en cuanto a la aserción, al no ser una afirmación categórica sobre el asunto. (…) no puede atribuirse la comisión de un delito, en tanto sólo habría cuestionado las actividades de determinadas empresas que habían otorgado la guarda de su documentación a "Iron Mountain", entre las cuales se encuentra aquella respecto de la cual el querellante es el CEO -"HSBC"-. También se rechaza la concurrencia de los delitos en estudio con sustento en que la conversación que se cuestiona versaría sobre un asunto de interés público, en virtud de la trascendencia de la noticia, su exposición en un programa periodístico de contenido político, sobre un tema de interés general de amplia difusión en diversos medios como es el incendio de un depósito donde fallecieron doce personas y en el cual habría documentación de empresas que resultarían investigadas en otras actuaciones. (…) no debe soslayarse que "La importancia de la descriminalización de las expresiones sobre asuntos de interés público obedece al peligro del cercenamiento del debate político con las consecuencias desfavorables que ello acarrea para el sistema democrático, en la necesidad de evitar la inhibición de la expresión por temor a secuelas desfavorables (autocensura). El interés público está vinculado con el buen funcionamiento democrático, el respeto a los principios y reglas de un Estado de Derecho, las garantías de los derechos individuales y colectivos, y la intervención del ciudadano en los asuntos del quehacer público" (1). (…) deben distinguirse las ofensas en asuntos privados y aquéllos que implican un interés general, donde las expresiones superan el conflicto interpersonal a los demás miembros de la comunidad. (…) el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Scotto. (Sec.: Raña). c. 25.870/15, ARBIZU, Hernán. Rta.: 17/07/2015 Se citó: (1) Nicolás Plo, en Código Penal Comentado y Anotado, Parte Especial, Cáthedra Jurídica, Buenos Aires 2013, Tomo 2, pág. 109/10. CALUMNIAS. Desestimación. 1) Frases presuntamente calumniosas que deben ser analizadas en el marco del conflicto de intereses entre las partes, inherentes a un trámite sucesorio y a la participación en el acervo hereditario. Expresiones dilacerantes que expresadas para calificar la conducta del previsiblemente futuro adversario en causa extrapenal no constituyen delito. 2) Desestimación dictada en otro proceso que no siempre tiene validez como prueba de la falsedad de la imputación en un juicio ulterior por calumnias o injurias. Caso en el cual no se puede apreciar necesariamente, que lo denunciado en el marco del legajo luego desestimado, como una atribución falsa de un delito de acción pública. Confirmación. Fallo: "(…) La decisión dictada a fs. (…), por la que se desestimó la querella formulada a fs. (…) por el delito de calumnias, fue apelada a través del escrito presentado a fs. (…). M. Á. P. se agravia en razón de las imputaciones consideradas calumniosas que E. F. C. y M. M. le habían formulado a través de cartas documento emitidas los días 6 de mayo de 2013, 10 de julio de 2013, 8 de agosto de 2013, 13 de septiembre de 2013, 10 de mayo de 2014 y 17 de octubre de 2014, en relación con cuestiones de orden económico familiar enmarcadas en la sucesión de E. P. C., en trámite por ante el Juzgado Civil y Comercial n° 13 del Departamento Judicial de Lomas de Zamora, como así también en las presentaciones concretadas por los imputados en el marco de ese juicio sucesorio y el correspondiente a A. M. Además, aludía a un proceso penal instado por C. ante el Juzgado de Garantías N° 1, del mismo Departamento Judicial, por la comisión del delito de administración fraudulenta, en el que según la querella, "se ha tomado conocimiento de la continuación de esa conducta" (…). Sin perjuicio de la discusión vinculada al hecho de que las expresiones atribuidas importen o no la atribución de un delito de acción pública concreto y circunstanciado, o se relacionen con un asunto de interés público, como lo entendió el señor juez de la instancia anterior, la Sala considera que las frases presuntamente calumniosas deben ser analizadas en el marco del conflicto de intereses entre las partes, inherente a la 14 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional sucesión de E. P. C. y la participación en el acervo hereditario, contexto en el cual se denunció una presunta defraudación en la administración de las sociedades que lo componen, siempre que se exhibe meridianamente claro que ello fue direccionado a un mejor posicionamiento en el contexto de un pleito, tal como ocurrió con las presentaciones judiciales formuladas en el expediente sucesorio y ante la justicia penal bonaerense. Sobre el punto, se ha sostenido que "las expresiones dilacerantes que son expresadas para calificar la conducta del previsiblemente futuro adversario en causa extrapenal no constituyen delito" (1), justamente en orden al ejercicio de la garantía del acceso a la jurisdicción y de defensa, que comprende el derecho de los individuos a efectuar las manifestaciones que juzguen necesario formular en defensa de sus derechos o de terceros (2). Además, es dable señalar que la desestimación que se arbitrara en las actuaciones iniciadas a instancias de E. F. C. ante el Juzgado de Garantías del Departamento Judicial de Lomas de Zamora, no supone, per se, la existencia del delito de calumnias. En efecto, el hecho de que un proceso finalice con el sobreseimiento o desestimación, en virtud de que se entendiera que el episodio no era delictuoso, no conlleva sin más la procedencia de una querella por calumnias, pues existiría la posibilidad de que quienes pueden recurrir a la justicia para la averiguación de un suceso se abstengan de hacerlo ante la amenaza de tener que responder a una acción privada. Por ello, cuando en otro proceso se desestiman las actuaciones, al igual que frente a un sobreseimiento o absolución, dicha resolución no tiene siempre validez como prueba de la falsedad de la imputación en un juicio ulterior por calumnias o injurias, en tanto lo que resulta dirimente son los motivos por los que se decidió la desestimación (3). En esa senda, se extrae del dictamen fiscal formulado en dicho proceso que no se pudo "acreditar de modo alguno la existencia de una voluntad concreta y manifiesta por parte de algún integrante de la gestión ´cuestionada´ a que apunta el denunciante tendiente a defraudar los intereses confiados, máxime que el balance aludido fue aprobado por el gentío societario, como también la memoria", de modo que se desestimó la denuncia "habida cuenta de la inexistencia de elementos que permitan acreditar un hecho constitutivo de delito", además de invocarse el carácter subsidiario del derecho penal (…). Ello permite inferir que lo denunciado en el marco de dicho legajo no se aprecia necesariamente como una atribución falsa de un delito de acción pública, requisito indispensable para la configuración del tipo penal de calumnias. De ese modo, sin que se advierta la supuesta arbitrariedad aludida por el recurrente (…), por los motivos antes desarrollados, será homologada la resolución dictada, con costas de alzada (artículo 531 del Código Procesal Penal). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR, con costas de alzada, la resolución dictada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 20.090/15, CATTORINI, Enrique F. Rta.: 31/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 22.502, "Mileguir, Claudia", rta: 09/10/2003 y c. 38.012, "Gayoso, Jorge F.", rta: 17/12/2009. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.315, "Celiz, Blanca", rta: 04/03/2010. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 760071954/2012/2/CA4, "Pardo, José Luis", rta: 28/11/2014 y c. 54775/2014/CA1, "Alonso, Gustavo Marcelo", rta: 29/04/2015. CAUCIÓN. Pedido de sustitución de caución rechazado. Imposible cumplimiento del monto reducido en la caución real impuesta. Detención que excede el tiempo mínimo legal y autoriza a la sustitución de la caución por la juratoria. Posibilidad de garantizar el normal desenvolvimiento de las actuaciones con la comparecencia mensual ante el juzgado. Revocación. Sustitución. Fallo: "(…)en la anterior intervención, esta Sala resolvió revocar el auto de fs. (…) y conceder la excarcelación de bajo caución real de ochocientos pesos ($800) junto con la obligación de comparecer mensualmente ante el juzgado instructor -ver fs. (…)-. (…) atento al tiempo transcurrido, y lo manifestado por su defensa, se advierte que pese a que el magistrado de la instancia anterior redujera el monto fijado por esta sala a quinientos pesos ($500), es de imposible cumplimiento, razón por la cual debe ser modificado. Refuerza esa decisión, la circunstancia de que, a la fecha, lleva en detención más del mínimo legal -43 días- para el delito que se le atribuye (ver fs….) y requerimiento de elevación de fs. (…), respecto del cual la defensa no formuló objeciones y ya se ha dispuesto, a fs. (…), la elevación a juicio), lo que autoriza a sustituirla por una de tipo juratoria a fin de ajustarla a las pautas previstas en el artículo 320 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) entendemos que al igual que la Fiscal al contestar la vista en el presente incidente -fs. (…)- la imposición de comparecer ante el juzgado de primera instancia una vez por mes que le fuera oportunamente establecida, es una precaución suficiente para garantizar el normal desenvolvimiento de las actuaciones. 15 (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…). en cuanto fuera materia de recurso y SUSTITUIR la caución fijada en el punto II de ese resolutorio por una de tipo juratoria, junto con la obligación de comparecer ante el juez de la causa una vez por mes". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Scotto. (Sec.: Poleri). c. 13.810/15/1, ROMERO, Nicolás M. Rta.: 08/07/2015 CAUCIÓN. Real. Depósito ya realizado. Agravio no actual. Recurso abstracto. Fallo: "(…) El juez Ricardo M. Pinto dijo: (…) advierto que el caso en estudio es similar a aquellos en los que me he expedido declarando abstracta la apelación interpuesta (1). El artículo 332 del Código Procesal Penal dispone que "el auto que conceda o niegue la exención de prisión o la excarcelación será apelable por el ministerio fiscal, el defensor o el imputado, sin efecto suspensivo…", sin discriminar los supuestos en que pueden hacerlo las partes. Por lo cual la norma debe interpretarse a la luz de lo dispuesto en el artículo 449 del cuerpo legal citado. En este sentido, concedida la excarcelación y oblada la caución, su monto no le causa un agravio actual al imputado, por cuanto al recuperar su libertad, tanto el monto como la forma no constituye un impedimento a estos fines. El agravio podría presentarse si el monto o forma de la caución resultan ser la causal que restringe la libertad del recurrente conforme lo establecido en el artículo 320 in fine del ceremonial. Al respecto, se ha sostenido que "…el recuso de apelación puede deducirse, también, respecto del monto de la caución real fijada o del tipo seleccionado. Pero no procederá (…) si se depositó la suma fijada [CCC, 23/10/95, Sala V, "Roldán", por haberse tornado abstracta la reducción]"(2). (…) las decisiones de esta Cámara deben atender a las circunstancias existentes al momento de pronunciarse, aunque sean distintas a las verificadas en la oportunidad de la interposición (Fallos: 312:555; 315:123; entre otros). De esta forma, al haber sido oblada la caución impuesta y recuperado la libertad el imputado (ver fs…), corresponde declarar abstracta la apelación interpuesta a fs. (…). Así voto. La jueza Mirta L. López González dijo: (…)considero adecuada la solución adoptada en el voto que antecede al cual adhiero en su totalidad. (…) concedida la excarcelación, pagada la caución y recuperada efectivamente la libertad, el monto impuesto no le ocasiona un agravio actual al imputado. El único agravio que podría presentar el imputado es cuando el monto ordenado restringe la posibilidad de recuperar la libertad, circunstancia que no acontece en la presente. Por ello, y en virtud del art. 449 del C.P.P.N. corresponde declarar abstracta la cuestión apelada. (…) el tribunal RESUELVE: DECLARAR ABSTRACTO el recurso de apelación presentado a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec. Cám.: Oliviero). c. 48.865/15/1, GONZÁLEZ, Iván E. Rta.: 28/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 70850/14, "Zamora, Marcos Nicolás s/caución", rta. 5/12/14. (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial. 5ª edición, Buenos Aires, Hammurabi, 2013, tomo 2, pág. 644. CAUCIÓN. Real. Caución que ya fue reducida y tampoco pudo ser oblada. Necesidad de que el beneficio oportunamente otorgado no se convierte en ilusorio. Sustitución por una de tipo juratorio mas la obligación de presentarse cada quince días al Juzgado. Fallo: “(…) II.- Desde que se hiciera lugar a su pedido originario han transcurrido ventinueve días y desde que se estableció el nuevo monto, veintiuno sin que haya sido oblada. (…) aseguró no tener dinero para afrontarla, lo que permite inferir ello es real y que resulta así de imposible cumplimiento, contraviniendo lo establecido por el artículo 320 in fine del cuerpo legal citado. Además continuar reduciendo el monto carecería de entidad disuasiva y sentido para el fin propuesto en un proceso penal, razón por la cual debe sustituirse por una caución de tipo juratoria y la obligación de presentarse cada quince días en la sede del Tribunal (arts. 310, 320 y 321 del CPPN), sin perjuicio de la facultad del instructor de modificar esa periodicidad en caso necesario para neutralizar los riegos procesales. Lo expuesto guarda consonancia con las recomendaciones de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos sobre la aplicación de otras medidas cautelares distintas de la prisión preventiva que, específicamente, señala la necesidad de “Asegurar que la aplicación de la fianza se adecue a criterios de igualdad material, y no constituya una medida discriminatoria hacia personas que no tienen capacidad económica de consignar dichos montos. En los casos, en los que se ha comprobado la incapacidad de pago del procesado, deberá necesariamente utilizarse otra medida de aseguramiento no privativa de la libertad. En atención al principio de presunción de inocencia, la fianza no podrá en ningún caso constituir o incluir la reparación del daño causado por el delito que se le imputa al procesado” (Informe sobre el uso de la prisión 16 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional preventiva en las Américas, Comisión Interamericana de Derechos Humanos, del 30 de diciembre de 2013, VIII, B, 4).En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: SUSTITUIR la caución impuesta a (…) al concederle la excarcelación por una de tipo JURATORIA, con la obligación de presentarse ante el Tribunal cada quince días, con los alcances que surgen de la presente. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Prosec.: Silva) c. 29.072/15, RIDELLA, Andrea Alejandra. Rta.: 13/07/2015 CAUCIÓN. Real. Agravio: Imposibilidad de pago. Depósito de la fianza durante la sustanciación del recurso. Apelación abstracta. Fallo: "(…) I.- Luego de que esta Sala designara la audiencia prevista en el artículo 454 del Código Procesal Penal de la Nación para analizar la apelación interpuesta por la defensa de (…), contra el auto de fs. (…) que no hizo lugar a la sustitución de la caución oportunamente impuesta, el 25 de agosto pasado la imputada recuperó su libertad tras haberla oblado (…). El artículo 332 de ese cuerpo legal dispone que "el auto que conceda o niegue la exención de prisión o la excarcelación será apelable por el ministerio fiscal, el defensor o el imputado, sin efecto suspensivo…", sin discriminar los supuestos en que pueden hacerlo las partes. Por lo cual la norma debe interpretarse a la luz de lo dispuesto en su artículo 449. En este sentido, concedida la excarcelación y oblada la caución, su monto no causa un agravio actual, por cuanto al recuperar la libertad, tanto la suma fijada como la forma no constituyen un impedimento a estos fines. El agravio podría presentarse si aquéllos resultan ser la causal que restringe la libertad del recurrente conforme lo establecido en el artículo 320 in fine del ceremonial. Al respecto, se ha sostenido que "(…) el recuso de apelación puede deducirse, también, respecto del monto de la caución real fijada o del tipo seleccionado. Pero no procederá (…) si se depositó la suma fijada (1), por haberse tornado abstracta la reducción (2). A estos fines debe tenerse en cuenta que las decisiones de esta Cámara deben atender a las circunstancias existentes al momento de pronunciarse, aunque sean distintas a las verificadas en la oportunidad de la interposición (3). De esta forma, al haber sido oblada la caución impuesta y recuperado la libertad (…), corresponde declarar abstracta la apelación interpuesta a fs. (…), lo que ASÍ SE RESUELVE. II.Déjese sin efecto la audiencia fijada a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof; Bunge Campos. (Sec.: Carande). c. 42.215/15, SANCHEZ VERA, Mónica Rosario. Rta.: 28/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala V, "Roldán", rta.: 23/10/95; (2) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial. 5ª edición, Buenos Aires, Hammurabi, 2013, tomo 2, pág.644; (3) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 70850/14/1, "Zamora, Marcos Nicolás", rta.: 5/12/14. CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. Procesamiento. Imputados que aprovechándose de la situación de vulnerabilidad de la víctima lo determinaron a obtener un segundo testimonio de su propiedad que invalidó la primer escritura y a tramitar un nuevo D.N.I. Elementos del tipo penal. Hecho que superó los actos preparatorios. Confirmación. Fallo: "(…) se dispuso el procesamiento de I. C., N. C. H. C. y J. I. S. por considerarlos coautores penalmente responsables del delito de circunvención de incapaz. II.- El Dr. J.M.O., letrado defensor de los nombrados, (…) sostuvo que se omitió considerar pruebas fundamentales que reflejan la inexistencia del hecho atribuido a sus asistidos. III.- (…) concluimos que la decisión a la que arribó el magistrado de la instancia anterior resulta ajustada (…) El delito previsto en el inciso 2° del artículo 174 del Código Penal, exige un aprovechamiento de las necesidades, pasiones o inexperiencia del sujeto incapaz para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurídico, conducta que, necesariamente, presupone el conocimiento de la disminución psíquica de aquél, aunque no se requiere que la incapacidad de la víctima sea pública o notoria sino que es suficiente con que el autor conozca la circunstancia aminorante de la capacidad de aquélla. En consecuencia, el tipo no exige que la víctima haya sido declarada incapaz en los términos del artículo 141 del Código Civil o sea inimputable (1). (…) a través de la evaluación practicada por la Dra. G.T. de R. del Cuerpo Médico Forense, se determinó que C. A. G. al momento de los hechos no contaba con la capacidad para realizar actos jurídicos como 17 disposición de sus bienes y tampoco con recursos funcionales psíquicos para resguardar mínimamente sus intereses económicos (fs. ..). (…) han dado cuenta del deterioro que sufría G., la denunciante y C. R. C. C. (fs…), quienes eran las personas más allegadas, por lo que los acusados que mantenían un trato frecuente con G. no podían desconocerlo, sin perjuicio que el escribano que realizó el acto mediante el cual se expidió el segundo testimonio del inmueble en cuestión, alegara lo contrario. (…) al acreditarse en autos que la determinaron a obtener un segundo testimonio de su propiedad, que tornó inválida la primera escritura que la denunciante tenía en su poder y el hecho que le tramitaran un nuevo Documento Nacional de Identidad (fs.…), resultan indicios suficientes que en principio permiten descartar, que conforme al plan de los autores y teniendo en consideración todas las circunstancias que rodearon los hechos, que sus accionares superaron los actos preparatorios, por lo que los cuestionamientos de la defensa deberán ser expuestos en la próxima etapa. (…) el delito consiste en hacer firmar, con lo cual basta con la obtención de un documento que importe cualquier efecto (2). Por este motivo el delito no requiere una lesión efectiva a la propiedad, sino perjuicio potencial para el patrimonio del incapaz. El resultado del delito es la obtención de la firma del documento (3). La obtención del testimonio a partir del pedido de la víctima resulta hábil e idóneo para producir daño en forma potencial. (…) en cuanto a la apelación del embargo que fuera dispuesto en relación a los acusados, toda vez que los agravios no se dirigen contra el monto, sino contra la fijación de la medida en sí, dada su calidad de accesoria y que el auto de procesamiento conlleva, necesariamente, a su dictado, declárese mal concedido el recurso de apelación sobre este punto, por improcedente. (…) se RESUELVE: I.- CONFIRMAR la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: de la Bandera). c. 71.288/14, C., I. y otros. Rta.: 03/08/2015 Se citó: (1) María Cecilia Maiza, "Delitos de Peligro".Revista de Derecho Penal 2008-2, Delitos de Peligro III. Donna, Edgardo A. (Director). Rubinzal - Culzoni, p. 657/658. (2) Soler, S. "D. Penal Argentino", T IV, Ed. Tea, Bs.As., 1994, p. 42. (3) Nuñez, Ricardo, Tratado de Derecho Penal, T. IV, Ed. Lerner, Córdoba, 1988, p. 396 en D´alessio, Andrés José (Director) y Divito, Mauro A., (Coordinador) C.P.N. Comentado y anotado, 2da. Ed. Actualizada y ampliada. La Ley 2009, p. 765 y 766. CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. Desestimación por inexistencia de delito. Elementos de prueba que impiden sostener la denuncia. Ausencia de delito. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Entendemos que el pronunciamiento adoptado por el magistrado de la instancia anterior resulta correcto pues el hecho denunciado no constituye delito. La conducta típica prevista por el artículo 174 inciso 2° del Código Penal consiste en abusar de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapaz. Los incapaces a los que se refiere "son aquellos que padecen una debilidad de hecho que les impide resguardar debidamente sus intereses económicos" y que el sujeto activo del delito debe abusar de éste, "…lo que no requiere engaño por parte del autor, ni error de la víctima, sino aprovechamiento, esto es, utilización de la situación" (1). Así pues, es indispensable para su configuración acreditar que la víctima atravesaba al momento de llevarse a cabo los sucesos analizados "...una disminución de sus facultades mentales que lo incapaciten para preservar sus intereses...", teniendo en cuenta que la incapacidad es excepcional (2); y "...por constituir la incapacidad del sujeto pasivo un presupuesto del delito, debe existir absoluta certeza de su existencia al momento del hecho..." (2). Del escrito promotor de la querella (…), como de su ratificación (…), no surge ninguna circunstancia que permita sostener que (…) padeciera alguna enfermedad que disminuyera su capacidad de entendimiento o le imposibilitara comprender los alcances y efectos de sus actos. (…) sólo indicó que su tío-padrino padecía maculopatía y cuadros de EPOC, por lo que más allá de su avanzada edad al momento de la suscripción del documento que se cuestiona - casi 97 años -, no se evidencia una patología que permitiera cercenar sus derechos. En este punto no puede dejar de mencionarse que en agosto de 2014, ocho meses después del otorgamiento del testamento cuya validez se pretende atacar, la presunta víctima enajenó un inmueble de su propiedad con las formalidades que la ley requiere, lo que disipa toda sospecha de incapacidad a la fecha de aquel acto. Tampoco se advierte un estado de vulnerabilidad o aislamiento que pudiera haber sido aprovechado como sostiene la querellante, pues conforme surge de la documental aportada al formular la denuncia, su familia mantenía asiduo contacto con (…), compartían festividades y reuniones, a lo que se suma que éste contaba para su asistencia en su domicilio, además de (…), con otras dos personas. Lo expuesto permite concluir que el nombrado no reunía las características que permitan incluirlo en la categoría de los sujetos que resguarda el tipo penal en análisis. Desde otro punto de vista, la doctrina sostuvo que en la materia rigen "(…) los art. 3615 y 3616 del CC que aluden al goce de perfecta razón y sano juicio, que se traduce en la sanidad de la inteligencia y la voluntad del testador" (3). 18 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Para la jurisprudencia civil "A los fines de probar la incapacidad del testador donante basta acreditar la falta de discernimiento en la época de los actos impugnados, es decir, durante un tiempo próximo anterior y posterior dentro del cual se comprenden los momentos de ejecución del testamento y donación…" (4). Descartada la hipótesis de una circunvención de incapaz, las demás circunstancias que rodearon el acto jurídico cuestionado, tal como su presentación en el proceso sucesorio, escapan a esta esfera penal. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (..) en todo cuanto fuera materia de recurso de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 26.919/15, LAZO, Dora Beatriz. Rta.: 01/09/2015 Se citó: (1) David Baigún-Eugenio Raúl Zaffaroni, "Código Penal y sus normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Hammurabi, José Luis Depalma Editor, Tomo 7, pág. 385 y ss.) - c. 40.890, "Chiarreta, Roberto Raúl", rta.: 23/03/11, c. 42.486, "Giaccio, Zulema Rquel", rta.: 24/10/11 y c. 39, "De Grazia, Ariel Gaspar", rta.: 5/03/13; (2) Navarro-Leo "Circunvención de incapaz, abuso de necesidades, pasiones o inexperiencia del incapaz", Hammurabi, pág. 33; (3) Navarro-Leo, Circunvención de Incapaz, Hammurabi, año 2005, pág. 42 y ss; (4) C.C.Civ., Sala M., c. L. 256695, rta.: 8/5/2000 citado en c. 40.800, "Celasco, Luis Gustavo", rta.: 11/09/13. CIRCUNVENCIÓN DE INCAPAZ. Procesamiento. Imputado: Escribano que intervino en las escrituras. Elementos de prueba que no permiten tener por acreditado el dolo directo que requiere el tipo penal. Desvinculación del proceso. Revocación. Sobreseimiento. Fallo. "(...) recurso de apelación deducido por las defensas contra el auto de (fs. ...) que en los puntos dispositivos I) a V) dispuso el procesamiento de V. S. A., D. A., A. J. R., V. R. R. M. y A. O. T. en orden al delito de circunvención de incapaz, en calidad de coautores. (...). Sentado ello, el hecho imputado a A. consiste en haber abusado de las necesidades de R. E. M. en virtud de sus facultades mentales disminuidas, al haberle hecho firmar varias hipotecas con la finalidad de ejecutar la propiedad donde se domicilia, sita en calle Q. XX, de la localidad de A., Provincia de Buenos Aires, con efectos jurídicos perjudiciales para aquél. Concretamente, la intervención que le cupo data del año XX, en la que el damnificado fue citado a su escribanía, donde constituyeron una hipoteca por U$S XX (en favor de A. O. T. y de V. S. A., escritura XX de fecha 04/08/09). Finalmente, se promovió contra M. un juicio de ejecución hipotecaria por la deuda en cuestión (...). (...). Ello es así pues, como se señaló precedentemente, el imputado sólo intervino en la última operación, ocasión en la que expresamente se hace referencia a las deudas contraídas con anterioridad y a la cancelación de hipotecas pasadas (cfr. fs. ...). Por este camino, compartimos el argumento defensista en cuanto a que ello no necesariamente debió causarle extrañeza al notario, toda vez que no es de su incumbencia indagar acerca del motivo del préstamo. (...). Así, concatenado con ello, tampoco aparece poco creíble la descripción que efectuara en torno al tiempo que mantuvo contacto con M., de lo que se deriva que si bien no se encuentra controvertido el deterioro cognitivo que padece, ello aparece evidente a los fines de efectuar las negociaciones pertinentes, mas no al momento de su materialización; tarea que, como se dijo, no le incumbe al escribano. (...). En suma, y debiendo expedirnos con relación a la actuación que le cupo al notario, a criterio del tribunal las nuevas pruebas acumuladas impiden tener por acreditado el dolo directo que requiere el tipo penal que se le atribuye a A., lo que autoriza su desvinculación del proceso. (...). En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I. TENER POR DESISTIDO el recurso de apelación deducido por la defensa de A. O. T., V. R. R. M., A. J. R. y V. S. A. (art. 454, CPPN). II. REVOCAR el punto dispositivo II) de la resolución de (fs. ...) en cuanto fueron materia de recurso y disponer el SOBRESEIMIENTO de D. A. (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 40274/14, R., A. y otros. Rta.: 04/09/2015 COMPETENCIA Sustracción de elementos de una empresa por parte de uno de los empleados. Imputado que no tenía facultades de administrador. Hurto. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Se imputa a G. F. R., en su carácter de cocinero del sector "B4" del Hipódromo Argentino de Palermo, el haber sustraído diversas mercaderías del lugar, tales como botellas de vino y champagne, aguas saborizadas, detergente para vajilla y "snacks", para lo cual habría contado con la participación de los empleados de la firma de limpieza "S. S. S.A.", J. L. L. y L. F. S., quienes recolectaban la basura del 19 establecimiento y de tal modo retiraban aquéllos elementos en bolsas de residuos que luego se distribuían entre ellos (cfr. fs. … del principal). En ese orden, el magistrado correccional hizo lugar al planteo de incompetencia formulado por la querella a (fs. …) de este incidente, por entender que, más allá de la discusión en torno a si R. cumplía funciones de ayudante de cocina o era uno de los cocineros del hipódromo, la relación laboral existente entre las partes evidenciaba que el encausado estaba al cuidado y manejo de los bienes que le confiara su empleador, por lo que su conducta infiel reportaba la figura contenida en el art. 173, inc. 7° del Código Penal. Tal criterio no es compartido por los suscriptos en tanto ya hemos sostenido que el delito de administración fraudulenta "supone la existencia de una persona en posición autónoma de manejar, cuidar, disponer o administrar bienes ajenos, y, dado que dichos extremos se hallan fuera de la competencia y posibilidades de un simple empleado en relación de dependencia, la acción deviene atípica con respecto al art. 173 inc. 7° del código sustantivo, pero constitutiva, en cambio del delito de hurto previsto en el art. 162 del CP" (1). Entonces, tomando en cuenta que la administración infiel es un delito especial propio, de autoría limitada a quienes tienen el manejo de bienes pecuniarios sobre los que ejercen un poder de disposición en virtud de la relación existente con el patrimonio ajeno según las fuentes que la ley enumera (2) y que el imputado Russo carecía de facultades autónomas sobre las cosas que se dicen sustraídas, ya que se limitaba a cumplir funciones de cocinero o ayudante de cocina dentro del establecimiento (ver constancia de la A.F.I.P. obrante a fs. …) sin las facultades inherentes a un administrador, es que deberá continuar interviniendo en la pesquisa la justicia correccional. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de (fs. …) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.:Pereyra). c. 3.996/15/1, INC. DE INCOMP. EN AUTOS RUSSO, Gianfranco F. Rta.: 12/08/2015 Se citó: (1) C.N.crim. y Correc., Sala IV, c. 28.628 "Chianello", rta. 29/5/06 y c. 25.381/13 "Fernández", rta. 14/10/14; C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 20.531 "Estadísticas y Servicios S.A.", rta. 19/11/02 y c. 2.135/12 "Galarza", rta. 28/2/13. (2) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial", ed. Hammurabi, Bs. As. 2009, t. VII, págs. 225/226. COMPETENCIA. Compras con tarjeta de crédito que no fueron reconocidas por su titular. Operaciones mayoritariamente realizadas a través de Internet y telefónicamente. Consumos desconocidos que fueron "contra-cargados" a los comercios en los que se realizaron, que tienen sede en esta ciudad y que por ello debieron soportar el detrimento patrimonial. Revocación. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por el representante del Ministerio Público Fiscal contra el auto extendido a fs. (…) por el que no se aceptó la competencia y se dispuso devolver las actuaciones al Juzgado Federal N° 2 de San Nicolás, provincia de Buenos Aires. Sucintamente, se investigan en estas actuaciones las conductas denunciadas por C. V. R., quien refirió haber sido víctima de distintas maniobras de fraude mediante la utilización de los datos correspondientes a su tarjeta de crédito Visa Signature N° XXX, emitida por el B. G., sucursal San Nicolás, provincia de Buenos Aires. El señor juez de instrucción se fundó en que la disposición patrimonial y el perjuicio ocasionado habrían ocurrido en otra jurisdicción, en tanto el dinero corresponde a la cuenta que el denunciante posee en la mencionada entidad bancaria. Además sostuvo que, tratándose de delitos cometidos "a distancia", el hecho punible se estima cometido en todas las jurisdicciones a través de las cuales se ha desarrollado la acción, lo que permite escoger una de ellas atendiendo a razones de economía procesal y la necesidad de favorecer, junto con el buen servicio de justicia, la defensa de los imputados. Al respecto, se considera que los agravios expresados por el representante del Ministerio Público Fiscal deben ser atendidos. Es que, de adverso a lo argüido por el señor juez de la instancia anterior, se estima que la disposición patrimonial perjudicial se habría cumplido en esta ciudad. En ese sentido, se destaca que si bien las operaciones han sido realizadas, en su mayoría, a través de Internet y telefónicamente, lo cierto es que de acuerdo con lo informado por "Visa Argentina S.A.", los consumos desconocidos fueron "contra-cargados" a los comercios en los que se realizaron, esto es, se debitaron de las cuentas de titularidad de los comercios en las que inicialmente habían sido acreditados, en tanto en las cuentas del usuario -V. R.- se efectuó el ajuste (crédito) correspondiente (…). Por ello, teniendo en cuenta que los negocios en los que se efectuaron las operaciones cuestionadas se emplazan en esta ciudad y que, a su vez, debieron soportar el detrimento patrimonial, corresponde que la investigación permanezca a cargo de la justicia local. (…) En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: REVOCAR la decisión adoptada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Scotto. (Prosec.: Larcher). c. 2.147/13, ZAMORA VERASTEGUI, Melissa Brilly y otros. Rta.: 16/07/2015 20 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional COMPETENCIA. Sustracción de un vehículo que estaba en marcha y cerca del damnificado mientras era golpeado. Art. 163 inciso 3 del C.P. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) El Ministerio Público Fiscal apeló la decisión por la que el señor juez correccional no hizo lugar al planteo de incompetencia formulado y mantuvo las actuaciones en esa sede (…). En atención a las circunstancias que se tuvieron por acreditadas en el legajo (…), cabe descartar la hipótesis contemplada en el artículo 163, inciso 6°, del Código Penal, pues el propietario del vehículo, J. A. B., se hallaba a pocos metros de éste a tal punto que el motor estaba encendido. En esas condiciones, es dable concluir en que el rodado no se encontraba "dejado" en la vía pública, sino dentro del ámbito de custodia de su dueño (1). Sin embargo, de acuerdo con la argumentación formulada por el fiscal general en la audiencia celebrada, en el sentido de que el hecho podría encuadrar en el artículo 163, inciso 2°, del Código Penal, pues el apoderamiento ilegítimo del vehículo de B. habría tenido lugar en circunstancias en que era golpeado, configurándose así el supuesto de infortunio particular del damnificado, previsto en la norma citada, se justifica revocar la decisión asumida. Por ese motivo, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución adoptada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 43.119/14, AGUIRRE, Oscar. Rta.: 20/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 60949/14, "Encina López, B.", rta: 04/12/2014. COMPETENCIA. Imputado que rompe el vidrio de un colectivo de transporte público y una esquirla se incrusta en el ojo de una pasajera. Daño agravado en concurso ideal con lesiones culposas. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) II.- El imputado habría propinado un golpe de puño a la puerta del colectivo conducido por (…), dominio (…), de la línea (…), interno (…), provocando que se rompiera el vidrio y que una esquirla se incrustara en el ojo izquierdo de la pasajera (…). III.- El magistrado declinó su conocimiento por entender que el suceso se subsumía en la figura de daño agravado, en concurso ideal con el de lesiones culposas, debiendo ser analizado en conjunto por el fuero de más amplia competencia. Sin embargo, ello no fue compartido por el recurrente, que entendió que el vehículo era un bien privado y carecía de la protección que se le otorga a los de dominio público. IV.- El colectivo adquiere la entidad requerida por el tipo penal calificado desde el momento en que se encuentra afectado a la prestación de un servicio de uso general, traduciéndose en él la satisfacción de intereses y necesidades comunes de quienes integran la sociedad. Por ello el resultado consistiría en la afectación del bien de uso público, sin importar si son o no de propiedad privada, por lo que merecen la protección legal prevista en el artículo 184, inciso 5° del ordenamiento legal citado. Al respecto, esta Sala sostuvo que: "Configura daño agravado en los términos del inc. 5° el producido a un colectivo, pues los vehículos particulares de transporte de pasajeros están afectados por la autoridad pública a facilitar el traslado de un número indeterminado de usuarios y son por ello bienes de uso público que tornan justificable la mayor protección que ha prodigado el legislador" (1). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) todo cuanto fuere materia de recurso. (...)" C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Luciani; Filozof. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 9.771/15, VALDES, Lucas David. Rta.: 01/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36227, "Arriaga, Germán Ariel", rta.: 25/3/13. COMPETENCIA. Defensa que apela la resolución del magistrado correccional -que fuera sorteado para intervenir en la etapa de juicio- que dispone su incompetencia y envía las actuaciones a un tribunal oral. Recurso a resolver por la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional. Recurso mal concedido. Fallo: "(…) El recurso de apelación de la defensa particular de Z. A. D. M. contra el auto documentado a fs. 21 (…), en cuanto la señora juez Correccional, tras recibir la causa una vez clausurada la etapa instructoria, declaró su incompetencia en razón de la materia y asignó el legajo al Tribunal Oral en lo Criminal que resulte sorteado, fue concedido a fs. (…). Conforme al criterio del Tribunal, una vez elevada la causa a juicio, el juez correccional se halla investido de las facultades propias de un tribunal oral y actúa como tal, por lo que la intervención de esta Cámara como alzada resulta improcedente, siempre que tal etapa procesal es análoga a la del artículo 354 del mismo cuerpo legal (1). Por otra parte, recientemente se ha sostenido en el marco de una contienda de competencia suscitada entre dos jueces correccionales respecto de una causa elevada a juicio que, por esta última circunstancia, la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional es el órgano jurisdiccional común a ambos tribunales (mutatis mutandi, causa N° 101015212/2012 Reg. S.T. N° 358/2015, del 5 de junio de 2015). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR errónea la concesión del recurso de apelación documentada a fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 710.070.779/11, DIAZ MENDEZ, Zenón Alberto. Rta.: 14/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 30.920, "Ravachini de Paladino, Marcela", rta: 22/11/2006. COMPETENCIA. Abuso sexual. Hechos cometidos en varias jurisdicciones. Numerosas medidas cumplidas en la causa y avanzado estado que se contraponen con la circunstancia que en jurisdicción provincial no se inició la investigación. Tramitación independiente de las causas que podría traer aparejada una revictimización de la menor. Revocatoria. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Con motivo del recurso de apelación deducido a fs. (…) por el representante del Ministerio Público Fiscal contra el punto dispositivo IV del auto documentado a fs. (…), se celebró en la causa la audiencia prevista en el artículo 454 del Código Procesal Penal. A partir de la plataforma fáctica delimitada con la denuncia formulada a fs. (…) y el dictamen fiscal glosado a fs. (…), dable es convenir que uno de los supuestos abusos sexuales cometidos en perjuicio de A. J. habría tenido lugar en la localidad de G., provincia de Buenos Aires. Cabe destacar que en casos como el del sub examen, en donde se atribuyen hechos cometidos en varias jurisdicciones, la elección del juez competente debe hacerse de acuerdo con lo que resulte más conveniente desde el punto de vista de una más eficaz investigación y mayor economía procesal (1). Bajo ese lineamiento, las numerosas medidas cumplidas en la presente causa y su avanzado estado se contraponen con la circunstancia de que aún no ha sido iniciada la investigación -sobre el suceso pertinenteen jurisdicción provincial, situación a la que se añade que la víctima registra su domicilio real en esta ciudad al igual que su progenitora, extremo que permite estimar que el juez de instrucción que -además- previno se encuentra en mejores condiciones de llevar adelante la pesquisa (2). A mayor abundamiento, se comparte lo expuesto por el representante del Ministerio Público Fiscal, en el sentido de que una tramitación independiente de las causas por los diversos sucesos podría traer aparejada una revictimización de la menor de trece años de edad, con mayor razón cuando debe atenderse a razones que hacen a la comunidad probatoria y a la circunstancia de que, con arreglo a la Convención sobre los Derechos del Niño (art. 40, inciso 3°, apartado "b") deben extremarse los recaudos para evitar la repetición de procedimientos judiciales cuando se trata de menores de edad (3). Por ello, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto dispositivo IV del auto documentado a fs. (…), en cuanto ha sido motivo de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 36.637/14, L., J. E. Rta.: 17/09/2015 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 332:869. (2) C.S.J.N., Fallos: 323:376 y 326:330. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.532, "S., S., L. y otro", rta: 13/04/2010. COMPETENCIA. Armas. Acopio: Tipo penal. Cantidad de material que es escaso para considerar que hubo acopio. Revocación. Justicia Correccional. Fallo: "(…) La escasa cantidad de cartuchos a bala secuestrados en el domicilio del imputado -cuatro, correspondientes al calibre 9x19mm-, impide sostener la posible configuración del delito de acopio a efectos de respaldar la declinatoria de competencia propiciada (fs. … y art. 189 bis, apartado tercero del CP). En efecto, "el acopio se puede definir como la reunión considerable de materiales superior a lo que el uso común o deportivo pueda justificar. [Al respecto] la Cámara Nacional de Casación Penal entendió que para que la reunión de objetos sea considerada acopio deben tenerse en cuenta las circunstancias en que fueren habidos, demostrativas de que se los guarda con la intención de que, eventualmente, puedan ser empleados 22 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional por muchas personas, lo que refuerza su potencialidad dañosa para el bien jurídicamente protegido: la seguridad pública" (1). De tal modo, sin que pueda afirmarse los extremos típicos de la figura en cuestión, entendemos que la decisión puesta en crisis deber ser revocada, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 31.319/15, BALERDI. Rta.: 19/10/2015 Se citó: (1) D´Alessio, Andrés José y Divito Mauro A., Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado. 2edición. LL, págs. 909 y 910. COMPETENCIA. En razón del territorio. Injurias. Magistrado que dispone enviar las actuaciones a Misiones por haber sido allí donde se despacho la carta documento con contenido injurioso cuya firma fuera certificada por el empleado de correo. Consumación que ha tenido lugar al ser recibida en esta ciudad por haberse tomado conocimiento del contenido. Revocación. Fallo: "(…) revocaremos el decisorio puesto en crisis. Ello así, por cuanto si bien nos encontramos en presencia de un caso de injuria a distancia, en la que J.A.S. le habría cursado desde la ciudad de Oberá de la Provincia de Misiones una carta documento (nro. 4946707496) a la Obra Social de Empleados del Tabaco de la República Argentina con sede en esta ciudad, con afirmaciones disvaliosas respecto de B.S.N., lo cierto es que considerar que la mera certificación de firma por parte del empleado de correo en aquella localidad determina la competencia, implica un excesivo formalismo. En ese sentido, de constituir delito las calificaciones formuladas por S., habrían provocado efectos perjudiciales para N. en el momento en que la Obra Social de Empleados del Tabaco de la República Argentina (destinataria de la Carta Documento) tomó conocimiento de su contenido, circunstancia que habría acaecido en esta ciudad, donde tiene su sede aquélla. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el resolutorio de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec.Cám.: Daray). c. 11.110/15, STAUDT, Jorge A. Rta.: 30/10/2015 COMPETENCIA. En razón del territorio. Usuario de internet que ofrece en a la venta en "Mercado Libre" decodificadores "liberados" para acceder a paquetes especiales, evitando con ello que se pague el abono adicional al servicio básico de cable de la firma "Cablevision S.A.". Usuario que fue ubicado en Vicente Lopez, Pcia. De Bs. As. Allanamiento en donde se secuestro gran cantidad de decodificadores. Transaccion comercial que debía perfeccionarse cuando se retiraba el objeto en el domicilio allanado. Competencia del Juzgado con jurisdicción en Vicente Lopez, Pcia. De Bs. As. Fallo: "(…) II. Se investiga en autos la maniobra denunciada por el apoderado de la firma Cablevisión S.A., quien manifestó que se estarían ofreciendo a la venta en distintos sitios de Internet, decodificadores "liberados" que permitirían acceder a los paquetes especiales que la empresa ofrece a sus clientes únicamente con el pago de un abono adicional al servicio básico. Indicó que el sitio www.preciolandia.com.ar, relacionado con el usuario de Mercado Libre "Vancame2011" habría ofertado, el 14 de enero del corriente, un "decodificador digital Hd Pace mod. DC 550 D. totalmente libres para CV…", por un monto de $ 1500, entregándolos supuestamente en Carapachay, provincia de Buenos Aires. Tras haberse practicado distintas diligencias tendientes a identificar al posible autor de los hechos y el lugar donde se perpetrarían, se obtuvieron datos sobre el usuario de Internet involucrado, vinculándose con el domicilio de la calle Esteban De Luca XX de Carapachay, Vicente López, Provincia de Buenos Aires. Fue así que se practicó en el lugar un registro domiciliario, estableciéndose que allí reside D.A.D.B., usuario de los ordenadores que fueron secuestrados, quien poseía en su poder objetos que estarían vinculados con los hechos denunciados. III.- (…)consideramos que los agravios vertidos por la querella no logran conmover el criterio que exhibe el auto recurrido, motivo por el cual será homologado. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que "...tanto el lugar en el que se desarrolla el ardid propio de la estafa como aquél en que se verifica la disposición patrimonial, deben ser tenidos en cuenta para establecer la competencia territorial, la que se resolverá, en definitiva, conforme a razones de economía procesal y mejor defensa de los imputados" (del dictamen del Procurador General de la Nación en Competencia N° 356. XXXVIII, "De Viana, María Elena s/ denuncia", rta. 19/9/02 al que se remitió la Corte Suprema de Justicia en donde se citaron Fallos: 291:272; 293:405; 311:487 y 528; 317:486). 23 Igualmente, se ha dicho que "si los hechos a investigar han tenido desarrollo en distintas jurisdicciones territoriales, la elección del juez competente debe hacerse de acuerdo a lo que resulte más conveniente desde el punto de vista de una más eficaz investigación y mayor economía procesal" (F: 316:820; 321:1010). (…) dado que la disposición patrimonial perjudicial se habría producido en el ámbito de la Provincia de Buenos Aires (nótese que en la publicación se aclara "No se realizan envíos... Solo efectivo … Se retira en zona Norte..."), gran cantidad de la prueba deberá ser producida en esa jurisdicción e incluso allí posee domicilio real el presunto autor del hecho denunciado, resulta innegable que, en miras a lograr una más pronta administración de justicia, el trámite de las actuaciones debe continuar ante la justicia penal de la Provincia de Buenos Aires con jurisdicción en Carapachay, Vicente López. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar la resolución de fs.(…)" C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 16836/15, N.N. s/estafa (dam. Cablevisión S.A.). Competencia. Rta.: 16/12/2015 COMPETENCIA. Por retención indebida. Domicilio en donde debía restituirse el bien no convenido. Competencia del juzgado de provincia por domiciliarse allí el imputado. Fallo: "(…) Corresponde estimar como lugar de comisión del delito de retención indebida aquel en que debía cumplirse la obligación de restituir, extremo que no surge del legajo más allá de los esfuerzos del recurrente para establecerla, unilateralmente, en la sede de la empresa de acuerdo a las direcciones indicadas en las cartas documento (…). Así, al desconocerse una convención entre partes respecto de dónde debían efectuar la entrega de los equipos reclamados, la competencia queda determinada por el domicilio del imputado. En esta inteligencia, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha postulado que "el delito de retención indebida se consuma en el lugar donde debió efectuarse la entrega o devolución no cumplida y, de no existir una acuerdo de voluntades acerca del lugar donde debió efectuarse la restitución del bien, la obligación debe ser cumplida en el domicilio del deudor" (1). El planteo en cuanto a que se desconoce si el encausado efectivamente residiría en esa zona no prosperará, pues el propio acusador privado lo informó conforme se desprende de los registros de la compañía empleadora. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Pociello Argerich. (Sec.: Carande). c. 54.494/15, ALVAREZ, Guillermo Javier. Incompetencia. Rta.: 14/12/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 39253/13, "Carcedo, Beatriz", rta.: 10/10/13. CONCURSO DE DELITOS. Robo agravado por uso de arma de fuego en tentativa en concurso real con la portación de arma de fuego de uso civil sin la debida autorización legal. Procesamiento. Aplicación de las reglas del concurso real entre la portación ilegítima del arma de fuego y el robo agravado. Superposición de acciones típicas que no hace que pierdan su autonomía al resultar acciones físicas y jurídicamente separables e independientes. Confirmación. Disidencia: Unicidad en la conducta: concurso ideal. Fallo: "(…) II. Las constancias del expediente autorizan a homologar la decisión criticada, ya que las tres víctimas del evento investigado fueron contestes al formular sus relatos. Manifestaron que el imputado junto a otra persona aún no identificada, se presentó en el supermercado y tomó a J.L. por su cabello al tiempo en que la amenazaba con un revólver sobre su cabeza y le decía "dame la plata", "dame la plata" (sic). Ante esta situación su madre, Q.L., intentó defenderla, por lo que se abalanzó sobre T. y comenzó a luchar con él. Este forcejeo se trasladó desde el interior del negocio hacia el exterior cayendo ambos al piso y, cuando el imputado le pegaba a esta última en su cara y cabeza, su esposo B.L. lo (…) Lo expuesto explica por qué el revólver calibre 22 plateado fue hallado en la vereda, a unos metros del lugar del hecho, tal como dan cuenta las fotografías obrantes a fs. (…), toda vez que es razonable presumir que ante el forcejeo que se produjo, bien pudo el arma de fuego quedar en ese lugar. A ello se suma que la preventora M.I.V. sostuvo que, al llegar al lugar, observó el revólver a unos metros de distancia del imputado, todo lo cual parece condecirse con las fotos aludidas y, fundamentalmente, con el plano que luce a fs. (…). Esta circunstancia desvirtúa lo alegado por la defensa en cuanto a que el arma secuestrada no habría sido la misma que utilizara T. para amedrentar a las víctimas. (…) III. La jueza Mirta López González dijo: (…) entiendo que la portación de arma de guerra por la que se intimó al imputado se llevó a cabo en la misma oportunidad en la cual se amedrentó con ella a una de las 24 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional víctimas, por lo cual, en el caso, no es posible escindir ese tramo del que se desarrolló mientras se ejecutó el desapoderamiento. Por ello, asiste razón a la defensa en cuanto a que el concurso entre esta figuras legales es ideal (art. 54 del Código Penal). El juez Mariano Scotto dijo: (…) las figuras de robo con armas y portación de un arma de guerra sin la autorización legal concurren de un modo real. Ello es así por cuanto la doble valoración que surge de este concurso, se entiende que el modo material de concursar obedece a que la figura de portación de armas, cuyo bien jurídico es la seguridad pública, se trata de un delito de carácter permanente y de peligro abstracto, que se consuma con la sola voluntad de detentar el arma sin la autorización correspondiente para ello, con independencia de la motivación del sujeto -aun cuando no se emplee-, lo que equivale a sostener que tiene autonomía intelectual. Por el contrario, el robo agravado por el uso de armas, que tutela la propiedad, es de carácter instantáneo y se consuma en el momento de su comisión. Es que a juzgar por el hecho inicialmente pesquisado, en el análisis de las conductas criminales no debe confundirse el modo en que corresponde concursar los tipos penales, porque la circunstancia de que se superpongan temporalmente durante el robo, no hace que pierdan su autonomía al resultar acciones físicas y jurídicamente separables e independientes (1). Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) intervengo en la presente sólo con motivo de la disidencia suscitada respecto al modo en que debe concursar el delito de portación de un arma de guerra sin la debida autorización legal con el robo con armas en grado de tentativa. He sostenido en anteriores ocasiones que la cuestión se limita a una discusión dogmática en cuanto a la forma de concurrencia de delitos de ejecución permanente y aquellos de consumación instantánea, cuando esta última se superpone temporalmente con parte del proceso consumativo de aquél. Entiendo que esa superposición temporal no conduce per se a sostener un concurso ideal o aparente. Lo contrario llevaría a considerar que mientras se sigue ejecutando el delito permanente ("tal el caso "tenencia de un arma sin la debida autorización") los distintos hechos que pudieran cometerse (la receptación en un principio, y otros posteriores -robos, homicidio, etc.-) concurrirían cada uno en forma ideal con aquél, con la posible conclusión, entonces, de que todos conformen un único delito, lo que entiendo desacertado. No desconozco, por cierto, que dicho supuesto fue tratado en doctrina bajo la denominación "concurso ideal por enganche" (2), mas no comparto dicha postura; si dos hechos son diferenciables entre sí, no puede cada uno constituir un mismo hecho con una tercera conducta. (…) adhiero al voto del juez Mariano Scotto. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia parcial), Scotto, Pociello Argerich. (Sec.: de la Bandera) c. 40.410/15, TAUFER, Nicolás D. Rta.: 11/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, C. Nro. 18699/13, "Flores, Maximiliano Lucas", rta. 14/6/13. (2) Zafaroni, Alagia, Slokar, "Derecho Penal. Parte General", Edit. Ediar, 200 pág.830. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. N°1381/12 "T., A. A.", rta. 25/9/12 y sus citas. CONCURSO DE DELITOS. Procesamiento e incompetencia. Tenencia de arma de guerra sin la debida autorización legal. Encubrimiento. Concurso ideal. Imposibilidad de desdoblar la investigación. Confirmación y revocatoria de la incompetencia. Fallo: "(…) El agravio expuesto por la defensa en el recurso de apelación presentado contra el procesamiento dictado a fs. (…) (…) no conmueve el discernimiento formulado en la instancia anterior, que el Tribunal comparte (…). En efecto, el secuestro de la pistola "Browning" del calibre nueve milímetros, número de serie X, en la vivienda de F. F. A. (…) autoriza a tener por acreditada, con el convencimiento reclamado en esta etapa procesal, la tenencia de esa arma de guerra sin la debida autorización legal, pues en el informe del Registro Nacional de Armas se dio cuenta de que el imputado no se encuentra inscripto como legítimo usuario de armas de fuego en ninguna de las categorías (…). Ello es así, sin perjuicio de que se evalúe la utilidad de contar con los dichos juramentados de C. B. O. y R. D. C. (…). Por otra parte, asiste razón a la defensa en el sentido de que la relación concursal entre la figura del artículo 189 bis, inciso 2°, segundo párrafo, del Código Penal y la de encubrimiento -por haber recibido un objeto proveniente de un delito- (artículo 277, párrafo primero, inciso "c", de ese texto legal), que a criterio de la Sala es la prevista en el artículo 54 de dicho ordenamiento (1), impide desdoblar la investigación, de manera que la declaración de incompetencia asumida no puede ser homologada. 25 En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…), punto dispositivo I, en cuanto ha sido materia de recurso. II. REVOCAR el punto dispositivo IV de la resolución mencionada". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 51.461/13, FRANCO ACHAR, F. Rta.: 13/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 44.758/12, "Maidana, L.", rta: 05/04/2013. CONSULTA DEL ART. 348 DEL C.P.P.N. Requerimiento de elevación a juicio formulado por la querella. Sobreseimiento pedido por el fiscal. Magistrado que eleva la causa en consulta. Requerimiento de la querella razonable. Elementos probatorios suficientes que sustentan el pedido de la querella. Evacuación de la consulta. Disidencia: Consulta al sólo efecto de que el fiscal general efectúe el control del dictamen del colega que pidiera la desvinculación. Vista al fiscal general. Fallo: Disidencia de la jueza Mirta L. López González dijo: La intervención que nos convoca se relaciona únicamente con la consulta prevista en el segundo párrafo, segunda alternativa, del artículo 348 del código de rito, opción que ha superado el test de constitucionalidad de acuerdo al fallo "Quiroga" (327:5863). Destaco en este sentido que el juez Zaffaroni sostuvo allí que la intervención del tribunal de alzada en casos como el presente tiene por objeto asegurar al querellante su derecho a ser oído en juicio oral y público (considerando 24 de su voto), aparte de permitirle al fiscal general efectuar un control de lo dictaminado por el agente fiscal. Atento a lo que se desprende del caso y a efectos de preservar la imparcialidad con la que debe actuar, con carácter general, el Poder Judicial conforme surge del fallo citado, corresponde dar vista al fiscal general, a los efectos que estime corresponder. Así voto. El Juez Ricardo Matías Pinto dijo: La elevación en consulta es correcta por cuanto el art. 348 segundo párrafo, segunda alternativa del Código Procesal Penal de la Nación permite esta intervención. La Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente "Quiroga" (Fallos 327:5863) y en el voto del Juez Zaffaroni en la causa "Mattio" (Fallos 327:5959) analizó esta cuestión. En esta inteligencia en el primero consideró que la elevación en consulta a la Cámara de Apelaciones ante el pedido de sobreseimiento postulado por el Fiscal afectaba la autonomía del Ministerio Público Fiscal y comprometía la imparcialidad del juzgador al tomar una postura el Tribunal indicando al Ministerio Público la posición que debía tomar en el proceso. Sin embargo en el considerando 37 del fallo "Quiroga", en el voto conjunto de los jueces Petracchi y Highton, se aclaró que la declaración de inconstitucionalidad no resultaba aplicable en los supuestos en que la discrepancia se planteaba entre el Fiscal y el querellante que pretende que el legajo sea elevado a juicio. En estos supuestos consideró la Corte que no es posible suponer una afectación genérica a la imparcialidad del Tribunal, porque la intervención queda limitada a asegurar al querellante a ser oído en juicio oral y público conforme la doctrina del fallo "Santillán". En similar sentido se expidieron los votos de los jueces Zaffaroni y Maqueda que valoraron que, en estos casos, no podía presumirse parcialidad del Tribunal porque la consulta tiene como fin asegurar al querellante el derecho que le otorga la ley a ser oído en juicio oral y público (C.N.C.C. Sala VII, causa N°1002/12 "Meta", rta:28/8/12). Por estos motivos, el querellante puede formular el requerimiento de elevación a juicio y la intervención de la Cámara en consulta no afecta la imparcialidad del juzgador y la autonomía del Ministerio Público siempre que se considere que no se le puede indicar una forma de actuar determinada. La interpretación de las normas debe realizarse evitando darles aquel sentido que ponga en pugna sus disposiciones, y adoptar el que las concilie y deje a todas con valor y efecto (Fallos 1:297). Por lo cual, si se tiene en cuenta que en "Santillán" el Máximo Tribunal estimó que la ley procesal le reconoce al querellante el derecho a formular acusación en juicio penal, es razonable concluir que la intervención de la Cámara de Apelaciones es posible para evaluar la razonabilidad y fundamentación del pedido del querellante de elevar el asunto a juicio frente a la postura contraria del Fiscal (en similar sentido me expedí en la causa N°5/2012 "Karuza", rta: 23/3/12). Sin embargo, coincido con mi estimado colega Divito en tanto esta intervención del Tribunal tiene el serio inconveniente de que al evacuar la consulta podría entenderse que queda sin sentido lo previsto en el art. 349 del CPPN (voto del Juez Divito en la causa N°39.212 "Auteri Favotto", rta: 9/8/10, CCC, Sala VII, rta: 9/8/10). Para sortear este dilema y frente a las previsiones legales expuestas resulta necesario considerar que la consulta sólo tiene como fin evaluar la razonabilidad del requerimiento de la querella de forma tal de preservar, en su caso, el derecho de contradecir esta postura por parte de la defensa cuando se le notifiquen las conclusiones de este dictamen en los términos de la norma mencionada. De esta forma se advierte que el pedido de la querella luce razonable y fundado debiendo habilitarse éste como acto procesal válido que permita que la cuestión continúe siendo debatida en el proceso. Se mantiene en este aspecto el grado de convencimiento - probabilidad - por cuanto las razones expuestas a fs. (…) no se han visto diluidas por circunstancias posteriores. A estos fines, la declaración de la víctima, encuentra sustento en lo expuesto por el testigo A. E. C. y las conclusiones del cuerpo médico forense de fs. (…). Estos elementos de convicción resultan suficientes para aceptarla y debe admitirse la acusación formulada. Así voto. El Juez Alberto Seijas dijo: En primer término cabe destacar que ante la discordancia entre los dictámenes de los acusadores, resulta aplicable el procedimiento establecido en el artículo 348, segundo párrafo, segunda 26 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional alternativa del código de forma, que tiene lugar cuando "sólo el querellante estimara que debe elevar la causa a juicio". Tal mecanismo no se ha visto alcanzado por la inconstitucionalidad que fuera dictada por nuestro Máximo Tribunal en el fallo "Quiroga", pues en tales casos "no es posible suponer una afectación genérica de la imparcialidad del tribunal, en la medida en que su intervención quede limitada a asegurar que el querellante pueda ejercer el derecho que la ley le concede a ser oído en juicio oral y público (conf. doctrina caso "Santillán", Fallos 321:2021) ni una afectación intolerable a la independencia del Ministerio Público (Fallos 327:5863, considerando 37 del voto de la mayoría y considerando 24 del voto del ministro Zaffaroni)" (in re causas n° 1680/09, "Incidente de nulidad promovido por el Dr. Alberto Giordano", rta. 2/11/09 y n° 155/10 "Paternoster, Gabriel y otro", rta. 11/11/10, entre otras). Por tales motivos, habré de evacuar la consulta planteada en los términos precedentemente detallados. Así, y en cuanto al fondo del asunto sometido a estudio, considero que existen en el presente caso elementos probatorios suficientes que sustentan la requisitoria de elevación a juicio respecto de M.E.G. La imputación encuentra aval en la declaración de A.E.C., quien dio cuenta acerca de las circunstancias en que sucedieron los hechos, a la cual se aduna las conclusiones del cuerpo médico forense (cfr. fs. …) que reflejan las lesiones padecidas por la víctima que se condicen con el modo de producción señalado por aquél. Así voto. (...) el tribunal RESUELVE: Evacuar la consulta planteada en los términos de la presente resolución, por coincidir con los argumentos de la querella". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia), Pinto, Seijas. (Prosec. Cám.: González). c. 48.459/13, GONZÁLEZ, Matías E. Rta.: 30/10/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Empleado que sustrajo mercadería del comercio donde se desempeñaba como repositor. Hurto. Justicia correccional. Fallo: "(…) Considerados los argumentos esbozados por los contendientes,compartimos aquellos plasmados por el magistrado del fuero de instrucción. (…)la denuncia realizada por J.M.O. ante la seccional 44 de la Policía Federal Argentina, oportunidad en la que refirió que es propietaria del supermercado que opera bajo la franquicia "Dia %", en la calle S. XXX de esta ciudad, y que el pasado 11 de febrero, al realizar un relevamiento de las cámaras de seguridad, observó que el imputado -que se desempeñaba como repositor- se encontraba en el interior del local con su familia y que, en lugar de realizar su trabajo, sustrajo la mercadería detallada a fs. (…). El juez de instrucción, (…) declinó su competencia por considerar que el suceso bajo estudio resulta "prima facie" constitutivo del delito de hurto (…) no existió fuerza sobre las cosas o violencia sobre las personas al momento del apoderamiento ilegítimo. Su contendiente sostuvo que, por el contrario, es el juez de instrucción quien debe continuar con la pesquisa pues, a su entender, la conducta a investigar encuadra en el delito de retención indebida, previsto y reprimido en el art. 173 inc. 2 del Código Penal, en razón de la penalidad prevista para tal conducta. (…) entendemos que en la conducta investigada no existió una entrega en el sentido que lo requiere la figura de defraudación por retención indebida "...ya que es presupuesto del delito de retención indebida que la tenencia de la cosa por el agente haya sido otorgada por el anterior titular de la tenencia, en virtud de un negocio jurídico que produzca la obligación de entregar o devolver. La ley requiere la existencia de un título por el cual se haya hecho la transferencia, de modo que el poder adquirido por el agente sobre la cosa tiene que ser un poder no usurpado." (1). En ese sentido sostiene la jurisprudencia que "es indispensable que esa tenencia se le haya transferido con implicancias jurídicas (poder) o como mero poder de hecho (custodia), pero siempre tiene que tratarse de una tenencia que se ejerza autónomamente respecto de la que ejercía quien ha entregado la cosa. Le mera entrega que no excluye la tenencia anterior no queda comprendida en el tipo" (2). (…) tampoco se da en el caso los presupuestos necesarios para configurar el delito de defraudación por abuso de confianza, ya que no se advierte que el empleado C.R. tuviera algún deber de cuidado, manejo u administración respecto de la mercadería cuya sustracción se denunció. (…) este tribunal, con una integración parcialmente distinta, ya ha dicho que "para que se configure el tipo penal indicado es necesario que el sujeto activo tenga asignado el cuidado del patrimonio ajeno, con cierto poder autónomo respecto del mismo y que, éste se exceda arbitrariamente en las facultades conferidas o incumpla las obligaciones acordadas" (3). (…) el tribunal RESUELVE: Asignar competencia para entender en este legajo al Juzgado Nacional en lo Correccional (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto, Scotto. (Sec.: De la Bandera). c. 9.996/15, CÁCERES ROMANO, Eric A. Rta.: 06/08/2015 27 Se citó: (1) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Ed. Astrea. t I, p. 477. (2) C.C.C., Sala IV. causa n 28.043, "Batilliana, María Francisca s/ competencia", rta. 15/12/05, entre otras). (3) C. 302/12, "Goncálvez, Hugo s/defraudación", rta.: 3/03/2012. CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Denuncia por la sustracción de una billetera del bolsillo del pantalón de la víctima. Relato de los hechos en los que no se advierte el ejercicio de violencia. Justicia Correccional. Fallo: "(…) contienda negativa de competencia entre el titular del Juzgado en lo Correccional nro. (…) y su par del Juzgado de Instrucción nro. (…). II.- (…) denunció que el día (…) un sujeto no identificado habría sustraído su billetera en el instante previo a subir al colectivo de la línea nro. (…). III.- El Magistrado que previno (…) declinó la competencia a favor del fuero de Instrucción, en tanto consideró que los hechos encuadran en la figura de robo. El juez de Instrucción (…) no la aceptó, porque entendió que la acción constituía el delito hurto simple. IV.- De conformidad con el criterio esgrimido por el Sr. Fiscal General (…), estimamos que de la exposición de los hechos dada por la víctima no se desprende que se haya ejercido violencia. Nótese que si bien indicó que el autor "le arrebata" (sic) el objeto, lo cierto es que aclaró que fue del bolsillo derecho de su pantalón (…), de lo cual se infiere que la fuerza desplegada no es diferente a la que hubiera utilizado el propietario de la billetera para extraerla. Sin perjuicio de lo expuesto, nada obsta que eventualmente la causa quede radicada en el fuero de más amplia competencia, a raíz de futuras investigaciones que permitan dilucidar con mayor precisión la mecánica del hecho delictivo. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: QUE DEBE INTERVENIR en la causa el Juzgado en lo Correccional N° (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof; Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Silva). c. 44.706/15, Juzgado en lo Correccional N° 14, Secretaría N° 82 // Juzgado de Instrucción N° 17. Rta.: 25/09/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Empleado de empresa de mensajería que se habría apropiado de un sobre con dinero. Ausencia de autonomía funcional. Hurto simple. Justicia correccional. Fallo: "(…) II. Por las razones invocadas por el fiscal general a fs. (…), que este tribunal comparte y da por reproducidas, habremos de asignar competencia al fuero correccional para continuar con la investigación de este caso. (…) la hipótesis sostenida por la fiscalía general, refiere que resulta un presupuesto para que se pueda hablar de defraudación en los términos el art. 173 inc. 7 del C.P. la circunstancia que el agente haya obrado ejerciendo un poder de administración, manejo y/o cuidado de bienes ajenos, supuesto que no es el de autos, toda vez que aquí el imputado solo cumplía con la misión especifica de entregar un sobre con la suma de $17.000 en un lugar determinado, lo que efectuaba en su carácter de empleado de una empresa de mensajería, lo cual no alcanza para colmar los elementos que requiere la figura de administración infiel para su configuración. Así, las cosas, al no contar el imputado con autonomía de funcional respecto al manejo del bien ajeno, incurrió en una apropiación ilícita que podría enmarcarse holgadamente en la figura de hurto simple (art. 162 C.P.) de neta competencia correccional. (…) el tribunal RESUELVE: ATRIBUIR la competencia de las presentes actuaciones al Juzgado Nacional en lo Correccional Nº (…), Secretaría N° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám.: Fernández). c. 52180/15, N.N. s/ Averiguación de delito. Rta.: 05/10/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Elementos sustraídos del interior de una vivienda a través de la copia no autorizada de una llave. Hurto agravado por uso de llave falsa (Art. 163, inc. 3, C.P.). Justicia de Instrucción. Fallo: (…) debe ser el Juzgado de Instrucción nro. 13 el que prosiga con la investigacion.(...)O.T. especificó que "el cerrajero que se hizo presente en su domicilio le mencionó que su empleada doméstica había realizado una copia de su llave" (v. fs...). (...) la hipótesis denunciada encuadraría "prima facie" en el delito de hurto agravado, cuya competencia resulta ser de la justicia de instrucción y, por lo tanto, será esta quien debe llevar a cabo las medidas de prueba correspondientes, como puede ser la declaración testimonial del cerrajero.II.- (...) la Sala RESUELVE: Que debe entender en el presente legajo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción nro. 13". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto, Scotto. (Sec.: Roldán). 28 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional c. 41.216/15, PERIN, Graciela M. Rta.: 08/10/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO CORRECCIONAL Y JUZGADO DE INSTRUCCIÓN. Alteración de la historia clínica de una persona alojada en un geriátrico. Elemento destinado a servir de prueba ante autoridad competente que se encuentra en "custodia de oficial" (Ley de Salud Pública nº 26.529 y art. 255 del C.P.). Justicia de Instrucción. Disidencia: Historia Clínica cuya finalidad, en un geriátrico, es mantener la información individual de la persona. Exclusión del "interés del servicio público" que exige el artículo 255 del C.P. Justicia correccional. Fallo: "(…) Los jueces Mirta L. López González y Ricardo Matías Pinto dijeron: Compartimos la solución propiciada por el Sr. Fiscal General en el dictamen que antecede, pues resulta viable la concurrencia de la figura penal invocada por el Juez Correccional. (…) la posible alteración de la historia clínica del fallecido podría ingresar en la órbita del artículo 255 del código de fondo, ya que es un elemento destinado a servir de prueba ante la autoridad competente y si bien pertenece al paciente -conforme lo establece la Ley de Salud Pública, n° 26.529-, ésta se encontraba bajo la custodia del Instituto Geriátrico "El Sol" por disposición de esa misma ley. Bajo estos lineamientos y de acuerdo a las consideraciones realizadas por el fiscal, aparece, en principio, satisfecho el requisito de "custodia oficial" exigido por el artículo citado. De este modo, toda vez que la hipótesis que resta investigar encuadraría en una figura penal cuya penalidad excede la competencia correccional (art. 27, inc. 2°, del CPPN), estimamos que corresponde que sea el juzgado de instrucción el que continúe con la presente investigación. Disidencia del juez Mariano A. Scotto dijo: Discrepo con la postura adoptada por mis colegas preopinantes. Es que, si bien es cierto que el artículo 18 de la ley de Salud Pública nº 26.529 impone a los establecimientos asistenciales -públicos o privados- y a los profesionales de la salud la guarda y custodia de las historias clínicas, la titularidad de las mismas corresponde a los pacientes según lo establece el artículo 14 de la misma norma. En esas condiciones, la obligación de "custodia" general establecida legalmente tiene por finalidad la necesidad de mantener la información individual de la persona para su beneficio, y no el "interés del servicio público" como exige el artículo 255 del Código Penal, que prevé la afectación del interés estatal en la preservación de objetos y documentos con el fin de ser usado como elementos de prueba en un proceso (1). (…) entiendo que se debe asignar competencia a la justicia correccional. Así voto. (…) el tribunal RESUELVE: Asignar competencia al Juzgado Nacional de Instrucción n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto, Scotto (en disidencia). (Sec.: De la Bandera). c. 650083214/12, ILLARAK, Susana Elena y otros s/contienda. Rta.: 04/12/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. nº 16.182/2014 "Oviedo, María Rosa y otros", de la Sala VII, 25-06-2014. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL Faltante de un bolso con efectos personales del vehículo donde se encontraba el pasajero mientras se trasladaba del hotel al aeropuerto. Bienes que estaban bajo la esfera de custodia inmediata de la víctima. Hurto simple. Justicia correccional. Fallo: "(…) La declaración de M. P. P. (cfr. fs. …) revela que no confió el traslado de su equipaje personal a un tercero, sino que los llevó consigo en el vehículo que lo trasladó desde el hotel en el que se alojaba hasta al Aeropuerto Jorge Newbery de esta Ciudad, donde advirtió la faltante de un bolso con una cámara fotográfica. La circunstancia de que el bien presuntamente sustraído no se trata de un objeto que fuera despachado en un medio de transporte, sino que se encontraba bajo la esfera de custodia inmediata de la víctima en el momento en que ocurrió hecho, descarta el probable encuadre del caso en la figura de hurto calificado del art. 163, inciso 5to del Código Penal. Así lo ha entendido la doctrina (1). Por ello, se SE RESUELVE: Adjudicar la competencia en la presente causa al Juzgado en lo Correccional n° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Sec.: Barros). c. 42.891/15/0, N.N. Rta.: 05/10/2015 Se citó: (1) Código Penal y Normas Complementarias, dirigido por Baigún, David y dirigido por Zaffaroni, Eugenio, tomo 6, Parte Especial, pág. 124 y ss., editorial Hammurabi, edición 2009. 29 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL Posibilidad de que el hecho denunciado encuadre en el art. 173 inc. 7 del C.P. Imputada: cajera de supermercado, empleada en relación de dependencia, que se encontraría a cargo del cuidado de intereses ajenos. Necesidad de profundizar la investigación y de que sea el magistrado con mayor competencia quien siga a cargo. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Hemos sostenido que la condición de empleado en relación de dependencia no habilita per se a descartar la figura regulada en el artículo 173, inciso 7 del CPPN sino que, a tales fines, debe analizarse si en el caso ha sido conferido el manejo o cuidado del patrimonio ajeno, y si con el accionar desplegado se quebrantó el deber impuesto en procura de un beneficio particular (1). En este sentido, las declaraciones de Y. G. (fs. ...) y Y. H. ( fs. ...), dan cuenta de la posición que ocupaba M. A. M., al desempeñarse como cajera del supermercado "K.", hipótesis que sugiere el cuidado de intereses ajenos. En razón de lo expuesto, y de conformidad con lo dictaminado por el representante del Ministerio Público Fiscal, entendemos que debe continuar interviniendo en la presente causa el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nro. (…), lo que así SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, González Palazo. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 37.815/15, MAIDANA, Magdalena A. Rta.: 26/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1371/12, "Caliva", rta. 12/10/12; c. 31792, "Rodríguez", rta. 22/05/07; c. 29418 "Chiron Lavalle", rta. 4/09/06; c. 29612, "Fillafañe Gastón", rta. 8/09/06. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Damnificado que arrendó su vehículo de alquiler y, al intentar cobrar, constató que el imputado se había mudado desconociendo su paradero y el de su vehículo. Documentación que no tiene fecha cierta de la devolución. Imputado que no fue constituido en mora porque no recibió la carta documento librada. Justicia Correccional. Fallo: "(…) II.- (…) refirió que el (…), concurrió como todos los meses al domicilio de (…) para cobrar el alquiler del taxi (…). Quien lo atendió le informó que aquél ya no vivía más allí y desconocía su paradero. Declaró que el rodado lo había arrendado en el mes de julio de 2014, que no le envió ninguna carta documento intimándolo a devolverlo y que no poseía copia del contrato suscripto con el imputado (…). III.- El Juez de instrucción se declaró incompetente porque a su criterio el hecho no encuadraba en el artículo 173 inciso 2° del Código Penal porque ningún documento establecía una fecha cierta de devolución y una intimación fehaciente que lo constituyera en mora. Pero al no poderse descartar la comisión del delito de hurto remitió las actuaciones al fuero correccional, lo que no fue aceptado por el magistrado a cargo del Juzgado Correccional (…). IV.- Al igual que el Fiscal General consideramos que en este caso no se verifica una falta de devolución en término, pues no se cuenta con el contrato que demuestre la obligación de hacerlo, ni la acreditación de una intimación fehaciente que genere el deber de restituir el bien tal como lo sostuviera el declinante, por lo tanto no es posible sostener que dicha conducta encuadre en defraudación por retención indebida (1). Por lo demás, destacamos que la carta documento a la que hace referencia el juez (…) no fue recibida por (…) porque ya no vivía en el lugar, lo que impide otorgarle el valor que pretende. V.- Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: Que debe intervenir en la presente el Juzgado en lo Correccional (…). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof; Bunge Campos. (Sec.: Carande). c. 71.642/2015, VEGA LOZ, Hugo Esteban. Rta.: 06/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 11057/12, "Muller Manrique, Armando s/retención indebida", rta.: 7/6/13. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Empleados que dejaron guardadas herramientas de trabajo y al volver a retirarlas comprobaron que el lugar se encontraba cerrado y vacío. Diferencia entre el hurto y defraudación por retención indebida. Bienes entregados en forma voluntaria. Obligación de devolver. Retención indebida. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Se investiga en la presente la conducta desplegada por E. T. M., quien en su calidad de empleador de los nombrados que desarrollaban tareas en la peluquería "XX", les informó que con motivo de que realizaría reformas en el comercio debían retirar sus pertenencias, a lo que ellos respondieron que no era necesario, pues las dejarían guardadas en cajas en el lugar. El 30 de septiembre de 2014 al dirigirse ambos a su lugar de trabajo constataron que el comercio se encontraba cerrado y completamente vacío, comunicándole posteriormente M. a V. que el local no funcionaría más, y pese a las misivas que le cursaran -fs. (…)- para que les restituyera sus pertenencias, no volvieron a tener contacto con el acusado. 30 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional El juez de instrucción declinó la competencia a favor de la magistrada correccional en el entendimiento de que la conducta investigada encuadraría en la figura de hurto, por cuanto no se dan los requisitos que exige el tipo penal previsto en el artículo 173, inciso 2° del Código Penal ver fs.(…). (…) la jueza correccional rechazó la competencia atribuida por considerarla prematura, con fundamento en que no es posible descartar que la maniobra denunciada encuadre en el delito de defraudación por retención indebida (art. 173, inc. 2° del C.P.). fs. (…). (…) entendemos que la presente investigación debe continuar su curso en la justicia de instrucción. (…) para que se configure el tipo penal de la defraudación bajo análisis es necesario que la tenencia de las cosas por el agente haya sido otorgada por el titular de ellas en virtud de un negocio jurídico que produzca la obligación de entregar, administrar o devolver, lo que implica que el imputado ejerza un poder sobre los bienes de otro por disposición de la ley, la autoridad o cualquier otro acto jurídico. (…) tales extremos aparecerían en principio constatados, pues la relación laboral que unía a las partes, en la que los denunciantes desempeñaban labores cotidianas como empleados del acusado pero con sus propias herramientas de trabajo y el conocimiento que de ello éste tenía -vgr. les informó que debían retirarlas del comercio y aparentemente asintió que los dejaran bajo su custodia-, comporta la obligación de devolver aún cuando el vínculo que los uniera fuera informal (…) el "delito no exige para su consumación la existencia de un título escrito para generar la obligación de restituir, sino que basta con una relación de hecho que produzca tal carga" . (…) si bien el delito de hurto y la defraudación por retención indebida comparten el mismo objeto material cosa mueble-, como hemos sostenido en otras ocasiones, la conducta no puede subsumirse en la figura del hurto cuando los bienes fueron entregados voluntariamente , situación que se asemejaría a la ocurrida en el caso. (…) al no ser posible de momento descartar la hipótesis de la defraudación por retención indebida, corresponde que intervenga en la presente el tribunal de más amplia competencia (art. 36 del C.P.P.N.). (…) se RESUELVE: Asignar competencia para entender en este causa al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto, Scotto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 62.457/14/5, MONSALVO, Enrique T. Rta.: 31/08/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Presentación de recibos de pago que no serían auténticos para impugnar la verificación de un crédito en un expediente comercial. Recibos falsos que no provocaron una disposición patrimonial sino que tuvieron por objeto resistir un reclamo. Inexistencia de nexo causal. Uso de documento privado falso. Justicia Correccional. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia en razón de la materia, suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 40 y el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 8. Los jueces Mauro A. Divito y Mariano A Scotto dijeron: Se desprende de la causa que en el marco de los autos caratulados "F., W. M. s/ concurso preventivo", en trámite ante el Juzgado Nacional en lo Comercial N° 10, L. B. M. se presentó a verificar un crédito por el saldo relativo a la compraventa del inmueble de la calle P. G. X de esta ciudad. Dicho crédito fue impugnado por el imputado Frías, quien para acreditar que había cancelado gran parte de la deuda, presentó ante el síndico del concurso recibos de pago supuestamente falsos, determinando con ello que se aconseje la verificación de un crédito menor al realmente adeudado. Al respecto, se determinó que las grafías y firmas insertas en los catorce recibos cuestionados, no pertenecen al puño y letra de L. B. M. (…). El señor juez de instrucción se declaró incompetente, en el entendimiento de que el suceso denunciado configuraría el delito de uso de documento privado falso (art. 296 en función del 292 del Código Penal), mientras que el magistrado en lo correccional consideró que, en el caso, se estaría en presencia de una estafa procesal (art. 172 del Código Penal). Al respecto, consideramos que la circunstancia de que F. haya presentado recibos de pago presuntamente falsos para impugnar la verificación de un crédito en el expediente caratulado "F., W. M. s/ concurso preventivo", no importa un accionar que pueda ser calificado como estafa procesal, de acuerdo con el criterio asumido, entre otras, en la causa N° 43693/11, "I., F. P.", del 28 de junio de 2013, en tanto no se advierte que con dicho proceder se haya procurado una disposición patrimonial, sino que por el contrario, se habría pretendido resistir un reclamo con ese contenido. La jurisprudencia ha señalado en orden al delito de estafa procesal que "…debe descartarse esa subsunción típica, ya que no puede admitirse una estafa si dichos requisitos (ardid o engaño, que provoca un error, por el que la víctima realiza una disposición patrimonial que le causa un perjuicio de la misma índole) no se dan en la secuencia temporal debida" de modo que si la presentación ante el juez se realiza "a fin de que el demandante no pueda tener éxito en su pretensión, se rompe, se quiebra ese nexo causal directo, ya que la deuda primigenia que originó la acción judicial no reviste la calidad de ardid o engaño, y el perjudicado por la 31 acción fraudulenta (el demandante) no sería, en definitiva, quien debería efectuar la disposición patrimonial" (1). Por lo expuesto, en el caso del sub examen se advierte que F. habría utilizado documentos privados -recibosque, conforme el resultado de la peritación caligráfica de fs. (…), resultarían ser falsos (art. 296, en función del 292 del Código Penal). Votamos entonces para que el juzgado en lo correccional asuma el conocimiento del caso. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En principio, no es posible descartar que el accionar del imputado W. M. F. hubiera estado orientado a inducir a engaño al magistrado a cargo del Juzgado Nacional en lo Comercial N° 10, a cuyo fin habrían presentado ante el síndico del concurso preventivo catorce recibos que serían falsificados, con el propósito de obtener una ventaja patrimonial en el marco de la verificación del crédito insinuado por la acreedora, pues por efecto directo del presunto ardid empleado habría privado a la contraparte del derecho reclamado en sede comercial. En tal sentido, la presentación de documentación apócrifa no puede ser interpretada separadamente de la maniobra llevada a cabo por F., pues justamente a través de aquélla habría logrado obtener una disminución en el crédito verificado por el síndico y sería precisamente el ardid idóneo reclamado por la figura prevista en el artículo 172 del Código Penal (2). Así voto. En mérito al acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 8". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Scotto. (Prosec.: Decarli). c. 26.517/15, FRIAS, Walter Milcíades. Rta.: 09/12/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 47068/11, "Battipiedi, Emilio Ernesto", rta: 02/12/2013. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 47068/11, "Battipiedi, Emilio Ernesto", rta: 02/10/2013 y c. 38217/10, "Reggi, Claudia M. y otra", rta: 26/02/2010. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO CORRECCIONAL. Lesiones leves y privación ilegal de la libertad. Relación sentimental y de convivencia por más de 17 años, hijos en común. Vínculo de mutuo "respeto particular". Aplicación de agravante. Justicia de Instrucción. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia en razón de la materia, suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 23 y el Juzgado Nacional en lo Correccional N° 8. El señor juez de instrucción se declaró incompetente, en el entendimiento de que el hecho a investigar encuadraría en los delitos de lesiones leves y privación ilegal de la libertad, descartando la figura calificada, pues consideró que no se verificaba el requisito de la unión en matrimonio (…), mientras que el magistrado en lo correccional sostuvo que, en el caso, era de aplicación la agravante contemplada en el inciso 2°, del artículo 142 del Código Penal (…). Al respecto, esta Sala comparte los argumentos expuestos por el señor juez correccional y el señor Fiscal General (…), pues la relación sentimental y de convivencia que unía a las partes por más de diecisiete años, fruto de la cual nacieron sus dos hijos, conformaría un vínculo de mutuo "respeto particular" al que alude la agravante prevista en el artículo 142, inciso 2° del Código Penal (1). Sin perjuicio de lo expuesto y teniendo en cuenta que las amenazas y las lesiones acontecieron en un mismo contexto de actuación, resulta pertinente que sea el magistrado de más amplia competencia quien asuma la investigación de los hechos. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 23". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Sánchez). c. 51.473/15, D., L. S. Rta.: 28/12/2015 Se citó. (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 53067/2013, "M. F.,W", rta: 18/06/2014. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO EN LO PENAL Y ECONÓMICO. Cheques rechazados por cuenta cerrada. Hecho en el que no se encuentran presentes los elementos típicos de la estafa. Titular de la cuenta que extendió los cheques a pesar de que sabía que no iban a poder ser abonados por estar la cuenta cerrada. Justicia en lo penal y económico. Fallo: "(…) Se investiga en la presente el hecho denunciado por P. C., quien sostuvo que el 1 de septiembre de 2014, realizó la venta y posterior transferencia de la sociedad "P. V. S.A." a D. M., actuando como intermediario el contador S., motivo por el cual le traspasó toda la documentación de la firma, tanto legal como contable, entre las cuales se encontraba una chequera con 50 cheques del N° 26 al 75 de la cuenta corriente N° XX del Banco Santander Río a nombre de esa empresa, que se encontraba cerrada desde el 1 de agosto de ese año, circunstancia conocida por M. Pese a ello, la nueva firma, representada por 32 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional M. utilizó la chequera aludida para diferentes transacciones y al ser presentados los cartulares al cobro fueron rechazados por cuenta cerrada. Ante ello, C. le envió una carta documento donde lo intimó a la restitución de la chequera en cuestión, sin recibir respuesta alguna. Posteriormente, C. a través de su contador S. tomó conocimiento de que los cheques fueron librados de puño y letra del propio M. y a sabiendas de que la cuenta estaba cerrada. Si bien S. había concurrido al Banco Santander para proceder al rescate de los cartulares que habían sido librados por M., aclaró que la intención de éste último era tratar de rescatar todos los cheques a efectos de saldar las deudas, aunque ello nunca ocurrió. A su vez, M. no habría realizado denuncia alguna en relación al robo o extravío de los cartulares, por cuanto los había librado él mismo a diversos proveedores. La jueza de instrucción declinó la competencia a favor de la justicia penal económico por entender que la conducta a investigar encuentra adecuación típica en el art. 302 del Código Penal y descartó la comisión del delito de estafa -ver fs. (…). (…) el juez en lo penal económico rechazó la competencia atribuida por considerarla prematura al no haberse ordenado la producción de ninguna mediada probatoria tendiente a descartar la posible comisión de los delitos de estafa, de defraudación, de falsificación y contra la fé pública, y en consecuencia, mencionó las pruebas que a su entender debían materializarse a tal fin (fs. …). (…) debe intervenir en la presente la justicia penal económico. (…) para que se configure el delito de estafa es preciso que el ardid o engaño provoque un error que determine un desprendimiento patrimonial. (…) los cheques librados por M. se utilizaron para saldar deudas con proveedores en una relación comercial preexistente, razón por la cual no se denunció que los cartulares fueran de origen espurios o adulterados. (…) la frustración del pago se ocasionó por la falta de fondos en la cuenta corriente como consecuencia de que M. habría librado cheques pese a que desde el 1 de agosto de 2014 la cuenta había sido cerrada por C. (…) al no verificarse en la especie la secuencia típica de la estafa, sino un intento por parte de M. de saldar una deuda mediante la entrega de cartulares que conocía que no podrían ser cobrados, resta como hipótesis para investigar la prevista en el art. 302 del C.P. (…) se RESUELVE: Asignar competencia para entender en este causa al Juzgado Nacional en lo Penal Económico (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto, Scotto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 78.838/14, MALEH, David. Rta.: 09/10/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL Conflicto gremial en una empresa de línea de colectivos. Chofer amenazado por sus compañeros. Entorpecimiento al normal funcionamiento del servicio público de pasajeros y del buen servicio de sus trabajadores. Intima conexión entre las conductas. Conveniencia -economía procesal y mejor administración de justicia-. Justicia Federal. Fallo: "(…) Se investiga en el marco de la presente la denuncia efectuada por A. C., empleado de "M.O.N.S.A" sociedad prestataria de la línea n° 60 de colectivos, quien expresó que el día 10 de julio se presentó el delegado gremial de la empresa, N. M. le refirió "tenes que salir ya de la cabecera porque no respondo por lo que puedan hacer los muchachos" a la vez que un grupo de chóferes lo amenazaba diciéndole "te vamos a matar". Por su parte, en el fuero de excepción se investigan hechos relacionados con el conflicto gremial de la mencionada sociedad (causa nro. 7022/2015), y cierto es que el suceso aquí denunciado se encontraría intrínsecamente relacionado con el objeto procesal de aquellos actuados, toda vez que las frases proferidas habrían tenido como fin que no se lleve a cabo la actividad laboral. De este modo, coincidimos con el Sr. Fiscal General en torno a que por cuestiones de economía procesal y comunidad probatoria resulta conveniente que las causas sean investigadas por un mismo magistrado, y en el caso, advirtiéndose que lo que se ve afectado es el normal desarrollo del servicio público de pasajeros corresponde que sea el juez federal quien continúe a cargo de la pesquisa. Por ello, el tribunal RESUELVE: Asignar competencia para entender en esta causa al Juzgado Nacional Criminal y Correccional Federal nº (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, González Palazzo. (Sec.: Uhrlandt). c. 42.093/15, MARCOLINI, Nestor. Rta.: 07/10/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL Posible elaboración, depósito y comercialización clandestina de fármacos, afectación a la salud pública. Hipótesis delictiva que podría subsumirse en el artículo 201 del C.P. y en las previsiones de lo previsto por los arts. 1, 2 y 19 de la ley 16.463. Justicia Federal. 33 Fallo: "(…) Coincidimos con el Fiscal General en cuanto a que es la justicia federal quien debe intervenir en estas actuaciones. Ello así, pues si bien los hechos relacionados con la presunta elaboración, depósito clandestino y posterior comercialización de medicamentos que podrían resultar potencialmente peligrosos para la salud hallarían encuadre en la figura tipificada en el artículo 201 del Código Penal, no es posible soslayar que también resultarían de aplicación al caso las normas de los artículos 1, 2 y 19 de la ley 16.463, de carácter federal, conforme el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (1). Por lo dicho, corresponde asignar competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (…), lo que así se RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 40.506/15, BERNARD DENTALES y otros. Rta.: 31/10/2015 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos 327:719, 329:4481. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Alteración de la identidad de un menor de edad en concurso ideal con falsedad ideológica llevadas a cabo en el acta de nacimiento y en el documento nacional de identidad. Justicia Federal. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia en razón de la materia suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 47 y el Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal N° 1. La señora juez de instrucción declinó su competencia a favor de la justicia de excepción, en el entendimiento de que el hecho a investigar constituiría el delito previsto en el artículo 139, inciso 2° del Código Penal, pues se habría alterado la identidad de un menor de edad, que concurriría en forma ideal con la falsedad ideológica inserta en el acta de nacimiento y en el documento nacional de identidad respectivos (arts. 293 del Código Penal y 34, inciso "b" de la Ley 20.974), instrumentos destinados a acreditar la identidad de una persona (art. 33, inciso 1°, apartado "c", del Código Procesal Penal y art. 42 de la Ley 20.974). Por su parte, la magistrada federal rechazó la competencia atribuida, por considerar que dicha decisión se exhibía prematura, ya que no se realizó medida de prueba alguna tendiente a acreditar si M. P. G. es el padre biológico del menor ni otras orientadas a delimitar correctamente el objeto procesal de la presente investigación (…). Esta Sala estima que, de conformidad con los argumentos expuestos por la magistrada que ha trabado la contienda, corresponde que en las actuaciones intervenga la justicia de excepción siempre que, en principio, la conducta pesquisada habría importado alterar la identidad del menor G. L. G. y se habría concretado mediante la falsedad de la partida de nacimiento y -particularmente- el documento de identidad respectivos (…). Ello así, pues de la declaración de M. L. G. -Subgerente de Nacimiento del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas- (…), se desprende que tanto el imputado M. P. G. como E. C. B. se presentaron ante las autoridades del citado organismo e inscribieron al menor G. L. como hijo de ambos, no obstante que, de acuerdo con lo que surge del relato de P. A. C. (…), G. no sería el padre biológico del menor. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá continuar interviniendo el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 1". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Scotto, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 35.124/14, G., M. P. Rta.: 14/07/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible elaboración de productos medicinales sin la correspondiente habilitación en laboratorio ubicado en la Provincia de Buenos Aires, comercializados a través de página web. Imposibilidad de descartar que la conducta encuadre en las previsiones del art. 201 del C.P. y de la Ley 16.463 e infracción a la Ley de Marcas (Ley 22.362). Justicia Federal. Fallo: "(…) Convoca la atención del Tribunal la contienda de competencia en razón de la materia trabada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº 13 y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 7. Se investiga en el legajo la posible elaboración de productos medicinales por parte de los responsables de un laboratorio denominado B. -que funcionó en la calle B. X del partido de Lanús, provincia de Buenos Aires-, sin la correspondiente habilitación, que eran comercializados a través la página web XXXcomo medicina para terapias alternativas y cosmiatría biológica celular, y a su vez utilizados para tratamientos médicos, sin que su formulación estuviera autorizada por la ANMAT. Luego de ordenar los allanamientos pertinentes, en los que se secuestraron numerosos medicamentos cuyo detalle obra a fs. (…), el señor juez de instrucción encomendó al Departamento de Productos Biológicos del 34 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Instituto Nacional de Medicamentos los peritajes de rigor (…), y tras recibir la declaración indagatoria de los imputados, se declaró incompetente, por entender que en el caso del sub examen la conducta investigada no sólo encuadraría en el artículo 201 del Código Penal, ya que también serían aplicables las previsiones de la ley 16.463, de competencia del fuero federal (…). Por su parte, el magistrado de excepción no aceptó la competencia atribuida por considerar que como no se había afectado un interés federal, ni se involucró más de una jurisdicción, correspondía la prosecución del sumario ante la justicia ordinaria (…). De conformidad con lo dictaminado por el representante del Ministerio Público Fiscal a fs. (…), esta Sala estima que en tanto se habrían elaborado y comercializado medicamentos peligrosos con el consecuente riesgo para la salud pública, no es posible descartar que la conducta a investigar encuadre en las previsiones del artículo 201 del Código Penal y de la ley 16.463, que en consonancia con la doctrina de nuestro más Alto Tribunal "hace surtir la competencia del fuero de excepción, en la medida que la Corte le ha reconocido el carácter federal a las normas contenidas en ella" (Fallos: 329:4342; 327:719). Con mayor razón si, como refiere el fiscal general, la conducta investigada podría también constituir una posible infracción a la ley de marcas 22.362, de igual competencia federal (Competencia n° 1020 XLIV "Vidiri, Pedro s/delito de acción pública"-, del 10/03/2009 y de esta Sala, causas números 37.770 "N.N." del 19 de noviembre de 2009 y 43.373/2011, "Maidenlab S.R.L.", del 25 de junio de 2014). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 7". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 29.664/09, AGUERO, Faustino y otros. Rta.: 17/07/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Posible infracción al art. 31 de la Ley 22.362 y a la Ley 11.723. Comercialización de productos con marca registrada falsificada. Justicia Federal. Fallo. "(...) contienda suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n° (...) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal (...). Se investiga en estas actuaciones la presunta comisión por parte de W. C. G., quien se encontraba ofreciendo para la venta trescientos veinte CDs de películas en un puesto fijo en (...), sin la debida autorización, lo que derivó en una investigación por parte de la justicia en lo Penal, Contravencional y de Faltas del GCBA. Posteriormente, tras advertirse que la conducta desplegada por el imputado podría constituir una infracción a la ley 11.723, se dio intervención a la Cámara Nacional en lo Criminal y Correccional para efectuar el sorteo correspondiente. Ya en el juzgado de Instrucción (...), la Sra. jueza de grado declaró la incompetencia de dicho tribunal en concordancia con lo dictaminado por la Sra. fiscal, por entender que del análisis del hecho se desprende que habría sido infringido el art. 31 inc. "d" de la ley nro. 22.362 y que para ello resulta competente para el seguimiento de la pesquisa la Justicia en lo Criminal y Correccional Federal en función de la citada normativa. Sin embargo, la justicia de excepción rechazó el criterio sentado por su colega en el entendimiento de que los intereses protegidos en la ley 22362 no resultarían afectados por la conducta atribuida ya que no hubo engaño en los posibles adquirentes y por otra parte tampoco perjuicio en los titulares de las marcas imitadas, quienes no fueron constituidos en parte querellante. Así las cosas y luego del análisis del caso, coincidimos con lo manifestado por el Sr. fiscal general a fs (...), y consideramos que en las presentes actuaciones resulta competente la justicia federal, toda vez que, ya como hemos dicho en anteriores oportunidades que, "... en las presentes actuaciones se investigan las infracciones a las leyes 11.723 y 22.362, y el art. 31 de esta última pena aquella conducta mediante la cual se comercializan productos con marca registrada falsificada valorándose el daño patrimonial que pueda causarle tal accionar al titular de la marca sin perjuicio de que haya o no error en la conducta del consumidor..." (in re: causa nº 34.167 "N.N. -Carbone Rolando", rta. 4/7/08). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal n° 7, Secretaría n° 13 para intervenir en las presentes actuaciones. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 61447/14, CARRANZA GONZÁLEZ, Wellington. Rta.: 03/08/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Persona que realiza una falsa denuncia de robo de un vehiculo, con el fin de obtener dinero por parte de la compañía aseguradora, mediante el uso de un documento público falso. Existencia de dos títulos de propiedad con distinta numeración. Justicia Federal. 35 Fallo. "(...) contienda negativa de competencia suscitada entre el juez a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº (...) y el titular del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal Nº (...). (...). En efecto, al tramitar la causa "(...) s/ estafa"(...), en la que se investiga la maniobra presuntamente empleada por A. a los fines de obtener una suma de dinero por parte de la compañía aseguradora (...) tras haber efectuado una falsa denuncia de robo del vehiculo (...), haciendo uso de un documento publico falso, resulta oportuno por motivos de celeridad y orden procesal, que sea el mismo juzgado el que intervenga en todas las cuestiones relativas a lo efectivamente ocurrido con ese rodado, que necesariamente abarca su sustracción y/o la falsa denuncia de ello. Asimismo, no se encuentra controvertido que respecto del mismo vehiculo existen dos títulos de propiedad con distinta numeración -el presentado por A. (...) lo que da mayor fuerza a la necesidad de que sea un único tribunal quien investigue la totalidad de las hipótesis delictivas a los efectos de desentrañar la realidad de lo sucedido y evitar la adopción de decisiones contradictorias. En este contexto, corresponde que sea la justicia federal quien continúe la pesquisa, dado que es la que se encuentra interviniendo en el marco de la causa (...) previamente referida atento su exclusiva competencia. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 2 para que intervenga en esta causa. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 32792/15, N.N. Rta.: 03/08/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Ingreso ilegítimo en una cuenta de Twitter. Equiparación a "comunicación electrónica" o de "dato informático de acceso restringido" (Art. 153, C.P., Ley 26.388). Justicia Federal. Fallo: "(…) J.C.A., representante del "Instituto Asegurador Mercantil - Compañía Argentina de Seguros SA" denunció en autos que el 8 de abril de 2014 una persona aún no identificada ingresó ilegítimamente en la cuenta de Twitter del instituto y realizó las siguientes publicaciones: "B. respetá a los empleados"; "con la plata de los empleados no se jode, B."; "B. pagá las gratificaciones" (fs…). El juez a cargo del mencionado juzgado de instrucción decretó la incompetencia del tribunal a favor del fuero federal, por entender que se estaba en presencia de una conducta equiparable a la de violación de la correspondencia (fs. …). El titular del Juzgado Federal N°1 no aceptó la competencia con base a dos argumentos. En primer lugar, afirmo que las cuentas de las redes sociales no resultarían equiparables a una de correo electrónico y, en segundo término, indicó que no se habría demostrado la afectación de intereses estatales, sino, en principio. meramente particulares (fs. …). Formalmente trabada la cuestión, se escuchó en autos al titular de la Fiscalía de Cámara N°1, quien solicitó que se asigne competencia a la justicia federal, criterio que fundamentó a fs. (…). Adicionalmente, señaló que, atento a la naturaleza privada de la acción correspondiente al caso, el procedimiento debía ajustarse a los artículos 415 y ss del CPPN. Coincidimos con el criterio expuesto por la jueza de instrucción y por el fiscal de cámara. El planteo del caso versa sobre si las cuentas personales o institucionales privadas de las redes sociales (correo electrónico, facebook, twitter, etc.) son equiparables al concepto de "comunicación electrónica" o de "dato informático de acceso restringido" en los términos del artículo 153 del Código Penal, según la ley 26388. La Corte Suprema se ha pronunciado reconociéndoles esa entidad y ha dicho expresamente -con remisión a los dictámenes del Procurador en esas oportunidades -que el "acceso ilegítimo (a ese tipo de cuentas) podría configurar una violación de correspondencia en los términos del artículo 153 del Código Penal, cuestión de exclusiva competencia del fuero de excepción…" (1). (…) corresponderá asignar competencia a la justicia federal para intervenir en este caso -artículo 33, inciso 1° - c, del CPPN-, sin perjuicio de la evaluación que, en su oportunidad, corresponda sobre la adecuación procesal para el ejercicio de la acción (…) el tribunal RESUELVE: Asignar competencia al Juzgado Criminal y Correccional Federal (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Scotto. (Sec.: Herrera). c. 17.525/15, "N.N. s/ av. delito. Dam. Instituto Asegurador Mercantil". Rta.: 17/07/2015 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 328:3324 -referido a la cuenta de correo electrónico-; y C 351, XLVIII, "Jutton, Juan Carlos s/d s/delito contra la seguridad pública", rto. 20/11/1012 -vinculado a las de facebook-, entre muchos otros. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Comercialización de medicamentos de venta bajo receta pese a que su expendio se encuentra únicamente autorizado en farmacias y con entrega de receta archivada. Comercio que carece de habilitación. Medicamentos que podrían no mantener las condiciones de calidad, seguridad y eficacia establecida por los fabricantes. Riesgo en la salud pública. Posible configuración de la figura prevista por el art. 204 quinquies del C.P. de competencia federal. Justicia Federal. 36 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Fallo: "(…) De conformidad con lo manifestado por el señor fiscal general a fs. (…), esta Sala estima que, en principio, el hecho a investigar encuadraría en el artículo 204 quinquies del Código Penal, conducta que fuera incorporada al ordenamiento de fondo -inicialmente, en el art. 204 quarter- mediante la ley 23.737, que en su artículo 34, modificado por la ley 26.052, asigna competencia al fuero de excepción (1). Ello así, pues conforme a la denuncia que diera inicio a esta investigación, incoada por el asesor legal de la Dirección de Vigilancia de Productos para la Salud de la ANMAT, en la sede de la firma D. S. d. K. SRL se estarían comercializando, entre otros, gran cantidad de medicamentos de venta bajo receta, pese a que su expendio se encuentra únicamente autorizado en farmacias y exige como condición la entrega de una receta archivada. Por otra parte, apuntó que el comercio carece de la correspondiente habilitación sanitaria, lo que impide asegurar que los medicamentos hayan mantenido las condiciones de calidad, seguridad y eficacia establecidas por sus fabricantes, pues su almacenamiento -fuera de los rangos establecidos para la conservación de sus propiedades farmacológicas- podría poner en riesgo la salud pública (…). Al respecto, se destaca que la regla contenida en el art. 34 de la ley 23.737 no presupone determinar si los componentes de los medicamentos que requieren receta podrían ser considerados "estupefacientes" (Fallos: 320:1997). En ese sentido, cabe recordar que, según el Máximo Tribunal, el legislador, al sancionar la Ley 23.737, no sólo pretendió penalizar los hechos relacionados con el comercio de estupefacientes, sino también aquellos otros casos en los que por algún medio se lesione o afecte la salud pública en general como consecuencia de una comercialización indiscriminada de medicamentos que pueda ponerla en peligro (Fallos: 315:1872). Además, ha sostenido que resulta competente la justicia federal respecto de la comercialización clandestina de fármacos que afectan la salud pública (Fallos: 328:1974 y 329: 2256). En consecuencia, de conformidad con lo dictaminado por el señor fiscal general (…), el Tribunal RESUELVE: DECLARAR que en las actuaciones deberá intervenir el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 11". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 26.694/15, KIOSKOMANIA S.R.L Rta.: 20/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.669, "Farmacia Parque Lezama", rta: 17/11/2009. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Presunta comisión de los delitos de trata de personas. Posible encuadramiento en el art. 145 ter del CP. Recomendación al juez interviniente, que previo a trabar contienda, debe resolverse la situación procesal de los imputados al encontrarse privados de su libertad. Justicia Federal. Fallo. "(...) entre el juez a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción Nº (...) y el titular del Juzgado Criminal y Correccional Federal Nº (...). Por las razones invocadas por el fiscal general a (fs. ...), (...), habremos de asignar competencia al fuero de excepción para continuar con la investigación de este caso. En efecto, la hipótesis sostenida por la fiscalía general, en cuanto a que en autos no se controvierte la circunstancia de que nos encontramos ante un caso de trata de personas, previsto en el art. 145 ter del C.P. por el que el imputado M. ha sido indagado, consideramos debe intervenir en esta investigación la justicia federal. (...), corresponde recomendar al Sr. juez interviniente que, previo a la trabar contienda de competencia deberá resolverse la situación procesal de los imputados indagados, máxime cuando se trate de personas privadas de su libertad, circunstancia aplicable en lo sucesivo y a la que deberá atender prioritariamente en situaciones análogas a la presente. (...), el tribunal RESUELVE: I) ASIGNAR competencia al Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal Nº (...) II) RECOMENDAR al Sr. juez interviniente que en lo sucesivo. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám.: Fernández). c. 21089/15, MONTERO, Víctor Daniel. Rta.: 07/09/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Defraudación llevada a cabo por empleados de una mutual mediante la utilización de Documentos Nacionales de Identidad falsificado y sus respectivas fotocopias. Justicia Federal. Fallo: "(...) la contienda suscitada entre el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción n (...) y el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n (...). Se inician las presentes actuaciones a raíz de la denuncia formulada por A. C., apoderado de la Asociación Mutual de la Fuerzas Armadas y de Seguridad "(...)", respecto de P. G. y A. L. P., quienes mediante maniobras de fraude y -debido a la confianza depositada en ellos para la captación de nuevos socios a la 37 mutual-, habrían obtenido un beneficio patrimonial, respecto de créditos apócrifos otorgados por esa entidad, a través de la presentación de documentos falsificados y el aporte de fotocopias de DNI de los supuestos tomadores de los préstamos mencionados. (...) Sr. juez de grado declinó la competencia a favor del fuero de excepción por entender que las maniobras constituirían el delito de estafa cometida mediante uso de un documento público falso en los respectivos casos (art. 55, 172, 296 C.P) y que dichas conductas no resultan susceptibles de ser escindidas, ya que se trataría de un hecho único. Seguidamente, la Sra. juez a cargo del juzgado federal postula el rechazo de su intervención en las presentes actuaciones, por considerar que el auto declinatorio de competencia debe ser precedido de una adecuada y profunda investigación (…). (…) coincidimos con el dictamen expuesto por el Sr. fiscal general, al cual nos remitimos en honor a la brevedad, ya que consideramos que en las presentes resulta competente la justicia de excepción, en primer término por observar que las medidas de prueba oportunamente requeridas por el este Tribunal a fs. (…), fueron llevadas a cabo en la forma requerida y por otra parte, si bien, en el caso de la testigo A. F. se agregaron fotocopias del D.N.I. en las carpetas del crédito a su nombre, éstas fueron obtenidas de un documento falso con la imagen de otra persona siendo luego utilizadas para la maniobra fraudulenta, lo que encuadraría en el tipo penal previsto en los arts. 33, inc. "d" de la ley 20.974 y 172 CP, por lo que corresponde asignar competencia a la justicia federal (in re: causa n° 37.321 del registro de esta Sala, "N.N. Giordano Fause", rta. el 25/11/09- 38.181 "N.N. - Faletti", rta el 05/05/2010) En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n° (...). C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi, Lucini. (Sec.: Castrillón). c. 48813/09, PILDAIN, Luis Alfredo y otro. Rta.: 16/09/2015 Se citó: (in re: causa n° 37.321 del registro de esta Sala, "N.N. - Giordano Fause", rta. el 25/11/09- 38.181 "N.N. Faletti", rta el 05/05/2010). CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Acceso ilegítimo a una cuenta de correo electrónico. Adecuación típica al Art. 153, C.P. Cuestión exclusiva del fuero federal (Art. 33, inc. 1°, pto "c" del CPPN). Afectación a la garantía constitucional de la inviolabilidad de la correspondencia y papeles privados (Art. 18, CN). Justicia Federal. Fallo: "(…) Se inician las actuaciones a raíz de la denuncia formulada por M.J.T. en virtud de haber recibido un mensaje a través de la red social "Facebook", el 19 de junio del corriente año, alrededor de las 19 hs., proveniente del usuario "I.D.M.", con quien luego de conversar intercambiaron los números de teléfono y que luego le solicitó a la nombrada si podía poner su celular como número de contacto para poder restablecer la contraseña de su mail, ya que no podía realizar el correspondiente acceso.Tal es así, que aceptó dicho pedido y al llegarle un mensaje con el código para restablecer la contraseña, se lo pasó al imputado, y que posteriormente pudo advertir que en realidad aquél le había bloqueado el acceso a su propia cuenta de correo electrónico. Ante ello, le cuestionó a aquél si tenía algo que ver con lo que había sucedido, a lo cual le habría manifestado que si no le daba un video "hot" no le devolvería su contraseña. Posteriormente, le requirió que le devuelva su clave, informándole a I.D.M. que lo había denunciado, por lo cual aquél cortó la comunicación y le envió una foto íntima que estaba guardada en el servidor de su cuenta.A fs. (…) el Sr. juez de grado declinó la competencia a favor de la justicia federal, por entender que los hechos de estudio encuadrarían dentro de la conducta tipificada en el art. 153 del Código Penal, de competencia exclusiva del fuero de excepción conforme lo establece el art. 33, inc. 1°, pto "c" del CPPN(…)dicho criterio fue rechazado por el Sr. juez federal basándose en primer término, en la necesaria investigación que debe prevalecer en todo procedimiento y que por carecer de ese requisito la decisión de momento resultaría prematura y en segundo lugar, sostiene que el hecho investigado no revela la existencia de un interés que trascienda estrictamente el ámbito individual, en donde el Estado no posee participación alguna.(…) entendemos que debe intervenir el magistrado del fuero de excepción, ello por cuanto consideramos que el acceso ilegítimo a una cuenta de correo electrónico podría configurar una violación de correspondencia, cuestión exclusiva del fuero federal en los términos del art. 153 del Código Penal, tal como lo sostuvo nuestro más alto Tribunal en el precedente "Turón Alaniz, Juan Carlos s/inf. art. 157 bis." (Fallos: 328:3324).A mayor abundamiento, en el caso sometido a estudio se vislumbraría la afectación a la garantía constitucional de la inviolabilidad de la correspondencia y los papeles privados (art. 18 C.N.), pues tal como lo ha manifestado la C.S.J.N. en los fallos 321:2450 y 323:2074, con la sanción de la ley 26.388 el correo electrónico se asemeja a la correspondencia epistolar".Por último, en cuanto a la investigación que debe preceder a toda declaración de competencia, tiene dicho esta sala, aunque con integración diferente, que ello es al solo efecto de adecuar los hechos ventilados en circunstancias de tiempo, modo y lugar a la subsunción jurídica que determinará el magistrado competente, pero cuando el suceso sobre el que versa una denuncia resulta claramente competencia de un magistrado distinto al que previniera, no puede pretenderse que quien tomó conocimiento por primera vez de los hechos, lleve a cabo una investigación sobre la cual, de antemano, se perfila notoriamente su incompetencia, pues esto podría acarrear la nulidad de los actos realizados (1). El procurar que un suceso denunciado sea ventilado en extraña sede, previo a aceptarse su competencia, equivaldría a delegar la tarea que le es propia al juez que debe intervenir, habida cuenta que la investigación previa necesaria es al solo efecto de encuadrar los términos de la denuncia para despejar la cuestión, cuando esta no es clara. 38 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR la competencia de las presentes actuaciones al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 8 Secretaría nro. 16". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Prosec. Cám.: Fernández). c. 38842/15, DIAZ MORENO, Ignacio. Rta.: 21/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim.y Correc., Sala I CCC, causa nro. 24.523/2013 "Castañeda, Carlos s/ competencia"; rta. 14/08/2013, entre otras. CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL. Denuncia por estafa generada por transacción comercial en sitio de Internet, habiendo depositado el valor monetario en la empresa financiera, sin recibir el objeto a cambio. Imputado que intentó retirar el dinero depositado en la empresa financiera habiendo presentado una fotocopia de su DNI. Indicio suficiente del uso de ese DNI para consumar el hecho. Justicia federal. Fallo: "(…) II. La investigación de autos encuentra su génesis debido a la denuncia efectuada por L.G., el día 3 de octubre de 2014 ante la seccional 7° de PFA, en virtud de la estafa que sufriera con motivo de una transacción comercial concertada por el sitio de Internet OLX con el consecuente deposito de la suma de tres mil quinientos trece pesos a través de la empresa Western Union sin haber recibido a cambio el objeto abonado (celular Samsung Galaxy S4). Estas actuaciones, tramitaron ante la Fiscalía en lo Criminal de Instrucción N° 30 en virtud de la delegación dispuesta en los términos del art. 196 bis CPPN con intervención del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 11 el que sobreseyó al imputado, se declaró incompetente para entender en la presente y la remitió a la justicia federal en virtud de considerar que no se controvierte que la estafa se materializó con el uso de un documento nacional de identidad ajeno, sanción contenida en el art. 33 de la ley 17.671 (modificada por ley 20.974) de neta competencia federal. Tomó allí intervención el Juzgado Federal N° 8, Secretaría N° 15, quien manifestó que corresponde rechazar la competencia atribuida por entender que ella resulta prematura, dado que estimó que no se cuenta con pruebas que consoliden la circunstancia que se haya falsificado, exhibido/ utilizado un DNI apócrifo u original ajeno. III. En virtud de lo precedentemente expuesto, con motivo de resolver lo sometido a estudio, adelantamos que compartimos el criterio esbozado por el Fiscal General en su dictamen de fs. (…) al que nos remitimos en merito a la brevedad, dado que es cierto que la practica habitual indica que a los fines de retirar dinero en la empresa Western Union resulta necesario acreditar la identidad, lo que suele hacerse exhibiendo el D.N.I.. La circunstancia que en la causa obre una fotocopia del DNI de N.D.O. aparece como un indicio más que suficiente para arribar a la conclusión que dicho DNI fue aportado para consumar el hecho, aunque en autos se cuente con su sola copia. Si bien, en el caso concreto, no se encuentra fehacientemente acreditado, de no haberse empleado el D.N.I. original, se puede haber efectuado alguna adecuación para dar con la fisonomía de los usuarios, supuestos ambos de competencia federal (art. 33 inc. 1 "c" del C.P.P.N. y "d" de la Ley 17.671). Puede tratarse de un concurso ideal de estafa por medio de uso espurio de documentos de identidad de terceros expedidos por una autoridad nacional, para los que a su vez se establece la competencia federal, e investigar mas a fondo la hipótesis delictiva sería desnaturalizar las reglas de competencia. Cabe remitirse a las razones invocadas por el fiscal general a fs. (…), que este tribunal comparte y dá por reproducidas en su totalidad. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia para intervenir en las presentes actuaciones al Juzgado Nacional Criminal y Correccional Federal Nº 8, Secretaría N° 15". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Buinge Campos, Rimondi, Lucini. (Prosec. cám.: Castrillón). c. 15458/15, N.N. s/ estafa. Rta.: 03/12/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL DE PROVINCIA. Defraudación llevada a cabo mediante la utilización de Documento Nacional de Identidad adulterado que el damnificado había extraviado. Compras realizadas en comercios y apertura de cuentas bancarias en ésta ciudad y en la Pcia. de Buenos Aires. Hechos que resultan escindibles. Juzgado Federal de Provincia. Fallo: "(…) L.M.M. denunció que el 20 de marzo de 2013 recibió un llamado telefónico, a través del cual un representante de la entidad crediticia "Tarjeta Shopping", le hizo referencia a un supuesto crédito por él solicitado cuyo trámite se encontraba paralizado por haberse detectado el empleo de documentación adulterada. Frente a ello, M. desconoció haber requerido crédito alguno e informó que el 9 de febrero de 2013 había extraviado su Documento Nacional de Identidad. 39 A raíz de lo anterior, se determinó la existencia de varias cuentas crediticias abiertas ante distintas entidades bancarias como también diversas compras en empresas prestatarias de telefonía móvil, hechos en los que se habría presentado un Documento Nacional de Identidad a nombre de M. y que habría sido adulterado (fs. …). Esos sucesos tuvieron lugar tanto en el ámbito capitalino como, entre otras, ante la localidad de Morón, Provincia de Buenos Aires. Ahora bien, atento a que los hechos que motivan la presente declinatoria acaecieron en la localidad de Morón y resultan escindibles de los que se investigan en esta ciudad, sin que la circunstancia de que se hubiera utilizado el mismo documento adulterado lo convierta en un hecho único, entendemos que corresponde que tales eventos tramiten ante el Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional de Morón nº …. Por ello, y en concordancia con lo dictaminado por el Fiscal General a (fs. …), el tribunal RESUELVE: ASIGNAR COMPETENCIA para continuar con la investigación del presente legajo al Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional de Morón nº … (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 31.039/15, N.N. Rta.: 03/08/2015 CONTIENDA ENTRE JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Y JUZGADO FEDERAL DE PROVINCIA. Persona que denunció que advirtió con posterioridad que dejó su billetera con documentos y tarjetas en un taxi y, al realizar la denuncia correspondiente, tomó conocimiento de que se realizaron operaciones comerciales en la localidad de San Martín. Actuaciones en las que deben llevarse a cabo medidas de prueba. Hechos que tuvieron lugar igualmente en sede provincial. Juzgado Federal de provincia. Fallo: "(…) II. La investigación (…) debido a la denuncia efectuada (…), por M.C.R., quien depuso que el día 13 del mismo mes y año tomó un taxi (…) de esta ciudad notando al día siguiente en su domicilio particular -al revisar su cartera- la faltante de su billetera en la que se encontraba su DNI, una tarjeta de debito del banco HSBC y otra del banco de la Pcia. de Neuquén, una tarjeta de crédito Visa del banco HSBC y otra MasterCard del banco de la Pcia. de Neuquén y una licencia de conducir expedida por la Municipalidad de la localidad de Villa La Angostura, por lo que informó a las entidades bancarias lo ocurrido y solicitó el bloqueo de las tarjetas referidas. En ese acto, tomó conocimiento que el día 14 de abril de 2013, se harían realizado operaciones comerciales con dichas tarjetas en diversos negocios todos de la localidad bonaerense de San Martín. Estas actuaciones, tuvieron ingreso en la fiscalía de instrucción N° 34, quien a fs. (…) requirió al juzgado de instrucción N° 16, que se declare parcialmente incompetente para entender en la presente y la remita a la justiciaron jurisdicción en la localidad de San Martín, Provincia de Buenos Aires dado que allí se habrían efectuado las compras.Así, el Juzgado referido hizo lo propio decretando no solo la incompetencia territorial sino también la material parcial en favor del juzgado en lo criminal y correccional federal de San Martín, Provincia de Buenos Aires y remitió testimonios a dicha jurisdicción y las actuaciones a la fiscalía interviniente a los fines que investigue el posible desapoderamiento de la billetera en cuestión. Tomó allí intervención la titular del juzgado federal referido y corrió vista a la fiscal federal del fuero del partido de Tres de Febrero quien requirió que se rechace la competencia atribuida por entender que no surge acreditado en autos que se haya falsificado, exhibido/ utilizado el DNI de R., lo que en consecuencia hizo el magistrado interviniente. III. En virtud de lo precedentemente expuesto, con motivo de resolver lo sometido a estudio, adelantamos que compartimos el criterio esbozado por el Fiscal General en su dictamen de fs. (…)al que nos remitimos en merito a la brevedad, dado que es cierto que la practica habitual indica que a los fines de obtener y utilizar tarjetas de crédito resulta necesario acreditar la identidad, lo que suele hacerse exhibiendo el D.N.I. Si bien, en el caso concreto, ello no se encuentra fehacientemente acreditado, de no haberse empleado el D.N.I. original, se puede haber efectuado alguna adecuación para dar con la fisonomía de los usuarios, supuestos ambos de competencia federal (art. 33 inc. 1 "c" del C.P.P.N. y "d" de la Ley 17.671). Puede tratarse de un concurso ideal de estafa por medio de uso espurio de documentos de identidad de terceros expedidos por una autoridad nacional, para los que a su vez se establece la competencia federal, investigar mas a fondo la hipótesis delictiva sería desnaturalizar las reglas de competencia. (…) lo que sí se encuentra establecido es el lugar en que se ha perpetrado la estafa, y tratándose en este supuesto de la localidad de San Martín, mas allá de lo que entienda el juez federal de aquella jurisdicción respecto a la materialidad, en su caso deberá él en uso de sus facultades remitir las presentes a la justicia ordinaria de dicha localidad para que entienda en las presentes. (…) cabe remitirse a las razones invocadas por el fiscal general a fs. (…), que este tribunal comparte y da por reproducidas en su totalidad. (…) el tribunal RESUELVE: ASIGNAR competencia al fuero federal y remitir así las presentes al Juzgado Nacional Criminal y Correccional Federal Nº 2 de la localidad de San Martín, Provincia de Buenos Aires (…)" C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Sec.: Castrillón). c. 17477/15, N.N. Damn.: ROA, Mariela Cecilia. Rta.: 15/10/2015 40 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional COSTAS PROCESALES. Impuestas al presentante de la recusación contra el fiscal. Controversia en la que actuaron todas las partes interesadas y, consecuentemente, provocó una resolución que puso término a la incidencia, implicando ello una decisión respecto de las costas. Letrado que no ha logrado rebatir la aplicación de la regla general de la derrota, ni ha justificado debidamente causal de recusación alguna. Confirmación con costas de alzada. Fallo. "(...) El juez de instrucción al rechazar la recusación interpuesta por la defensa de (…), impuso las costas de la incidencia a esa parte. Para ello consideró que la falta de tipificación de la recusación en alguna de las causales del art. 55 en función del 71 del Código Procesal Penal de la Nación y la generalidad del planteo concretado por la defensa, justificaban su imposición. Básicamente el agravio de la defensa se centró en el hecho de que a su criterio, en este planteo no existió controversia. En términos generales consideró el letrado que al promover un incidente de recusación contra el fiscal, no entabló una contienda con la querella, sino que solicitó el análisis del proceder del Ministerio Público Fiscal. La circunstancia de que se le haya rechazado la recusación no implicó la condición de parte vencida en los términos del art. 530 del ritual. Finalmente, manifestó que su parte pudo haberse creído con derecho a litigar, mas no expuso motivo alguno por el cual considera que su parte debe ser eximida de la imposición de costas. Por su parte, el Dr. Daniel Héctor Saint Jean, por la querella, solicitó que se homologue el auto apelado y se impongan las costas de esta alzada al recurrente. Expresó el querellante que en el caso, efectivamente hubo una clara controversia, y que al ser rechazada la petición las costas fueron correctamente impuestas. Llegado el momento de expedirnos, entendemos que los genéricos e imprecisos agravios expuestos por el Dr. Arce, durante la audiencia, que fueran oportunamente rebatidos por el Dr. Saint Jean, no logran conmover los fundamentos de la resolución apelada los que compartimos y por lo que habrá de ser homologada. En este sentido, tal y como surge del acta de la audiencia del art. 71 del C.P.P.N., concretada el 5 de agosto de 2015, surge categórico que, a contrario de lo que considera el defensor, ante su pedido de recusación existió una controversia en la que actuaron todas las partes interesadas y consecuentemente una resolución que puso término a tal incidencia y que, por aplicación de lo dispuesto por el art. 530 del ritual necesariamente implica una decisión respecto de las costas. El art. 531 ibídem establece la regla sobre su imposición y dado que durante la audiencia ante este tribunal, el letrado recurrente no ha logrado rebatir con sus argumentos, aquéllos que llevaron al magistrado actuante a aplicar la regla general de la derrota, decisión que compartimos al considerar que el Dr. Arce no ha justificado debidamente causal de recusación alguna, ni en su presentación de fs. 1/16, como tampoco durante la audiencia cuyas constancias se agregaron a fs. (…) de este legajo, ni ha opuesto razones plausibles que permitan aplicar la excepción contemplada en la segunda parte del citado art. 531, por lo que como lo adelantáramos, habremos de confirmar su imposición, con costas de esta alzada. (…) En consecuencia, se RESUEVE: CONFIRMAR, con costas de alzada, el punto dispositivo I de la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimonndi. Prosec. Cám.: León). c. 70898/13, PISANI, Alejo. Rta.: 10/09/2015 COSTAS PROCESALES. Impuestas al presentante de la recusación contra el fiscal. Controversia en la que actuaron todas las partes interesadas y, consecuentemente, provocó una resolución que puso término a la incidencia, implicando ello una decisión respecto de las costas. Letrado que no ha logrado rebatir la aplicación de la regla general de la derrota, ni ha justificado debidamente causal de recusación alguna. Confirmación con costas de alzada. Fallo. "(...) El juez de instrucción al rechazar la recusación interpuesta por la defensa de (…), impuso las costas de la incidencia a esa parte. Para ello consideró que la falta de tipificación de la recusación en alguna de las causales del art. 55 en función del 71 del Código Procesal Penal de la Nación y la generalidad del planteo concretado por la defensa, justificaban su imposición. Básicamente el agravio de la defensa se centró en el hecho de que a su criterio, en este planteo no existió controversia. En términos generales consideró el letrado que al promover un incidente de recusación contra el fiscal, no entabló una contienda con la querella, sino que solicitó el análisis del proceder del Ministerio Público Fiscal. La circunstancia de que se le haya rechazado la recusación no implicó la condición de parte vencida en los términos del art. 530 del ritual. Finalmente, manifestó que su parte pudo haberse creído con derecho a litigar, mas no expuso motivo alguno por el cual considera que su parte debe ser eximida de la imposición de costas. Por su parte, el Dr. Daniel Héctor Saint Jean, por la querella, solicitó que se homologue el auto apelado y se impongan las costas de esta alzada al recurrente. Expresó el querellante que en el caso, efectivamente hubo una clara controversia, y que al ser rechazada la petición las costas fueron correctamente impuestas. Llegado el momento de expedirnos, entendemos que los genéricos e imprecisos agravios expuestos por el Dr. Arce, durante la audiencia, que fueran oportunamente rebatidos por el Dr. Saint Jean, no logran conmover los fundamentos de la resolución apelada los que compartimos y por lo que habrá de ser homologada. En este sentido, tal y como surge del acta de la audiencia del art. 71 del C.P.P.N., concretada el 5 de agosto de 2015, surge categórico que, a contrario de lo que considera el defensor, ante su pedido de recusación existió una controversia en la que actuaron 41 todas las partes interesadas y consecuentemente una resolución que puso término a tal incidencia y que, por aplicación de lo dispuesto por el art. 530 del ritual necesariamente implica una decisión respecto de las costas. El art. 531 ibídem establece la regla sobre su imposición y dado que durante la audiencia ante este tribunal, el letrado recurrente no ha logrado rebatir con sus argumentos, aquéllos que llevaron al magistrado actuante a aplicar la regla general de la derrota, decisión que compartimos al considerar que el Dr. Arce no ha justificado debidamente causal de recusación alguna, ni en su presentación de fs. 1/16, como tampoco durante la audiencia cuyas constancias se agregaron a fs. (…) de este legajo, ni ha opuesto razones plausibles que permitan aplicar la excepción contemplada en la segunda parte del citado art. 531, por lo que como lo adelantáramos, habremos de confirmar su imposición, con costas de esta alzada. (…) En consecuencia, se RESUEVE: CONFIRMAR, con costas de alzada, el punto dispositivo I de la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: León). c. 70898/13, PISANI, Alejo. Rta.: 10/09/2015 COSTAS PROCESALES. No impuestas. Magistrado que se apartó del principio general que determina imponerlas a la parte vencida. Inexistencia de circunstancias excepcionales que admitan la exención. Revocación. Imposición de las costas a la parte vencida. Fallo: "(…) II. (…) se advierte que el a quo decidió apartarse del principio general de la derrota que rige en materia de costas (art. 531 del CPPN), considerando para ello el tiempo que demando la sustanciación de las actuaciones y el impulso ejercido por el titular de la vindicta pública (ver dictamen de fs. …). (…) la exención de las costas a la acusadora se ha reservado únicamente para los casos en que concurran circunstancias excepcionales. Su procedencia, prevista en el artículo 531 del CPPN, ha sido admitida en los supuestos en que los sobreseimientos, recaídos por extinción de la acción penal por prescripción, hayan ocurrido durante la sustanciación de la causa (cf. CCC, en pleno, c. "Pomares, D."); o por haber sido dictado en razón de la inimputabilidad del imputado; o si es debido a una ley de amnistía o a la sanción de una más benigna, a una excusa absolutoria o a jurisprudencia contradictoria sobre un tema (C.N.P.E, J.P.B.A. 23-4563622). Con ese mismo criterio se ha dicho que la muerte del imputado acontecida durante el proceso, también será razón de exención de costas al acusador privado (C.C.C, Fallos II-2-74). No verificándose en la especie ninguna de las excepciones previstas para alejarse del principio objetivo de la derrota -ni siquiera se convocó a prestar declaración indagatoria al imputado-, no existen en la causa indicadores objetivos que autoricen a apartarse de la regla general que rige en la materia, esto es, su imposición al vencido. (…) corresponde estar a lo previsto por el art. 531 del Código Procesal Penal de la Nación y, por lo tanto, revocar la decisión recurrida. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs.(…) en cuanto ha sido objeto de recurso e imponer el pago de las costas procesales a la parte vencida (artículos 530 y 531 del Código Procesal Penal de la Nación)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Sec.: Poleri). c. 72665/13, GROSIEAN, Daniel Alejandro s/ defraudación por administración fraudulenta. Costas. Rta.: 21/12/2015 DECLARACION INDAGATORIA. Nulidad rechazada. Acto llevado a cabo por un magistrado provincial sin dar cumplimiento con las formas estipuladas por el código de la provincia. Imputado que no contó con asesoramiento técnico, ni fue informado correctamente del hecho ni de las pruebas existentes en su contra. Revocación. Nulidad. Fallo: "(…) II. Es doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que aquél acto es delegable por el magistrado que lo haya ordenado en otro de distinta competencia territorial, siempre y cuando perdure la garantía de defensa en juicio y las formalidades requeridas con que se la rodee en las jurisdicciones de los jueces exhortantes y exhortados (1). Ahora bien, teniendo en cuenta que en el caso bajo estudio se vislumbran varias irregularidades, los argumentos expuestos por el recurrente deben ser atendidos. Resaltamos que se privó a (…) de la efectiva posibilidad de contar con el necesario asesoramiento técnico, pues no surge del acta que en la audiencia haya contado con ella. Nótese que no se ha individualizado a ningún letrado, ni tampoco está su firma. El artículo 283 del Código Procesal Penal de la provincia de Salta indica que: "A la declaración del imputado podrán asistir su defensor y los mandatarios de las partes civiles, si alguno de ellos lo solicitare, y el ministerio fiscal. El primero será informado de este derecho antes de todo interrogatorio, pero podrá declarar en ausencia de su defensor, siempre que manifestare expresamente su voluntad en tal sentido" (el subrayado nos pertenece). No surge que ese derecho se haya informado y, menos aún, que expresara su voluntad de prescindir del mismo, lo que vulneró la garantía del debido proceso. Se sostuvo que: "La asistencia del abogado es una garantía establecida a favor del imputado y no del defensor. De allí que ella no resulte imperativa ni condicionante de la validez del acto, en tanto haya existido 42 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional una información adecuada al imputado de todos los derechos que le asisten y éste opte por declarar sin la asistencia de aquél (…)" (2). Además el acto tampoco cumplió con la manda de los artículos 286 del mencionado ordenamiento y 298 del Código Procesal Penal de la Nación, en la medida que no se detalló acabadamente la conducta en estudio ni las pruebas con que se contaba. En cuanto a la primera cuestión, el Juez de Garantías n° (…) del Distrito Judicial de Tartagal, de aquélla provincia hizo saber al imputado que: "(…) se le atribuye el delito de Abuso Sexual". Esta descripción ni siquiera es vaga e indeterminada, sino inexistente, pues sólo informó el tipo penal sin especificar las circunstancias fácticas. Esta deficiencia impidió que el indagado conozca la imputación y pueda ejercer su derecho de defensa, lo que conculca las garantías previstas en el artículo 18 de la Constitución Nacional. Ello no se ve subsanado porque luego expuso su versión de los hechos. Sobre este punto la doctrina señaló que "(…) como se trata de hacer conocer la imputación, el acto por el cual se la intima debe reunir las mismas calidades que advirtiéramos para aquélla; debe consistir, así en la noticia íntegra, clara, precisa y circunstanciada del hecho concreto que se atribuye al imputado. No se cumple esta condición de validez si sólo se advierte sobre la ley penal supuestamente infringida, o se da noticia del nomen iuris del hecho punible imputado, o se recurre, para cumplir la condición, a conceptos o abstracciones que no describen concretamente la acción u omisión atribuida, con todas las circunstancias de modo, tiempo y lugar que la definen como un comportamiento singular de la vida del imputado" (3). Además aquél contaba con copias certificadas de las partes pertinentes del legajo (…), sin embargo, no se dejó constancia de habérselas exhibido o al menos no se desprende con la claridad indispensable. Nótese que igual que el ceremonial, los artículos 283 y 286 del texto formal de Salta, también han sido violentados. Su inserción en el ritual deviene como derivación del artículo 18 de la Carta Magna. Los vicios advertidos impiden tener al acto jurisdiccional cuestionado por válido y no se aprecia otra solución menos gravosa que su anulación, en virtud que se vulneraron derechos y garantías fundamentales que hacen a la defensa del imputado. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y DECLARAR LA NULIDAD de la declaración indagatoria de (…) y de todos los actos que fueran su consecuencia directa (artículo 167, inciso 3° del Código Procesal Penal de la Nación). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Sec.: Carande). c. 52.312/13, PARINARI, Matías Pedro. Rta.: 05/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 70.166/2004, "Mazer, Diego", rta.: 24/2/14; (2) Navarro, Guillermo Rafael Daray, Roberto Raúl, Código Procesal Penal de la Nación. Análisis Doctrinal y Jurisprudencial, Buenos Aires, 2010, Hammurabi, Tomo 2, pág. 458; (3) Maier; Julio B. J.; "Derecho procesal penal. Fundamentos", Editores del Puerto, 2° edición, Tomo 1, Buenos Aires, 1996, página 560. DECLARACIÓN INDAGATORIA. Rechazo a la solicitud de que se cumpla a través de exhorto. Imputado que reside en el exterior. Acordada 20/13 de la C.S.J.N. Posibilidad de materializarse a través de la modalidad de videoconferencia. Revocación. Fallo: "(…) La defensa de J. T. apeló el rechazo asumido a fs. (…) respecto de la solicitud formulada para que su declaración indagatoria sea cumplida a través de un exhorto. El caso presenta las particularidades de que, por un lado, el Ministerio Público Fiscal se ha inclinado por una postura no incriminatoria, al haber postulado la desestimación por inexistencia de delito de lo denunciado (…), de modo que la acción ha quedado sujeta a la actividad de la querella; y por el otro, que luego del llamado a prestar declaración indagatoria (…) decretado a instancias de aquella parte (…), el imputado T., que reside en el Reino de Bélgica, ha formulado manifestaciones en torno al fondo del asunto ventilado, a través de la presentación agregada a fs. (…), con su respectiva traducción, y su defensa concibió la eventualidad de que no responda a las preguntas que pudieren formulársele en el acto de la indagatoria (…). Ello así, se advierte que, prioritariamente, es posible armonizar "la conveniencia de hacerlo [recibir la declaración indagatoria] en la sede del Tribunal", a que ha aludido el señor juez de la instancia anterior a fs. (…), que se traduce en la intervención personal del juzgador, con el reclamo de la defensa, vinculado a la innecesariedad de que T. viaje a la República Argentina con ese solo fin, en cuyo marco, en la audiencia oral celebrada en esta alzada, el recurrente vislumbró la alternativa de concretarse mediante la modalidad de la videoconferencia, como ya lo había insinuado a fs. (…). En ese entendimiento, luce viable que se continúen practicando las diligencias que el propio juzgado instructor había emprendido para realizar una videoconferencia (…), sin que la cuestión idiomática se vislumbre como un impedimento en tal sentido (…), pues en cualquiera de las alternativas por las que se concrete la declaración indagatoria, en el caso, sería necesario recurrir a un traductor. Cabe puntualizar en tal sentido que a través de su Acordada Nº 20/13, del 2 de julio de 2013 (Expediente Nº 2267/13), la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha previsto la posibilidad de materializarse las declaraciones no sólo de testigos o peritos sino de imputados mediante el procedimiento de la 43 videoconferencia, en casos en "que no sea oportuno o posible que quien deba comparecer acuda personalmente a la sede del tribunal", de suerte tal que la declaración de T., sobre la base de un juicio de razonabilidad, podrá concretarse mediante tal sistema y con las adaptaciones del caso, según la reglamentación que acompaña a dicha Acordada, siempre que a diferencia del exhorto no importa la delegación del acto en otra autoridad judicial. Con arreglo a las particularidades del sub examen, sólo en el supuesto de agotarse toda posibilidad de cumplirse el acto a través del sistema de videoconferencia, se tornaría procedente la concurrencia personal del imputado, si se repara en que su situación económica no parece encontrarse comprometida (de esta Sala, causa Nº 44755/2013/CA1, "Quiroga, David", del 9 de junio de 2014), a juzgar por las catorce oportunidades en que, entre los años 2010 y 2013, T. habría concurrido al país en aras de participar de reuniones de directorio o asamblea de la empresa "I. S.A.", según lo ha reportado la querella a fs. (…). Consecuentemente, cabe revocar lo resuelto, con tales alcances, y además encomendar al señor juez interviniente que resuelva la situación procesal de los imputados A. M. V. (…) y A. A. T. (…), en función de las respectivas fechas en que se recibieron las declaraciones indagatorias y el término establecido en el art. 306 del Código Procesal Penal. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR lo resuelto a fs. (…), con los alcances que surgen de esta resolución y con la recomendación formulada". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 73.193/13, TERLINDEN, Jerome. Rta.: 14/09/2015 DEFRAUDACIÓN Por administración fraudulenta. Procesamiento. Imputado: administrador de una sociedad anónima y de responsabilidad limitada que justificó su accionar en que los fondos desviados fueron "adelantos de distribución de utilidades". Bienes que son de propiedad de la persona jurídica y no de sus integrantes. Confirmación. Fallo: "(…) La decisión de grado se sustenta en el peritaje contable de (fs. …) y en los listados de erogaciones aportados por el experto oficial a (fs. …). Éstos, a su vez, avalan la versión dada por F. I. acerca del desvío de dinero concretado por el encausado cuando administraba las firmas "S. S.A." y "C. S.R.L." (cfr. fs. ...), por lo que la resolución atacada es procedente. No obsta a ello la supuesta responsabilidad que, según la defensa, tendría F. I., hermano del imputado, en orden a otras maniobras de similares características, pues, además de no encontrarse sometidas a examen por parte de esta Alzada, no podrían legitimar aquellas que se atribuyen al imputado. De otro lado, las excusas acerca de que los desvíos constatados y admitidos en la indagatoria de (fs. …) eran parte de "adelantos de distribución de utilidades", prescinden de la individualidad que caracteriza a la persona jurídica, y que la distingue de todos y cada uno de sus accionistas, y de la cual se deriva que los bienes de aquella son, en cuanto a concepto de cosa se refiere, propiedad del ente y no de sus integrantes (1). Ello, sin perjuicio de que lo alegado no encuentra sustento en las constancias de la causa. Por ello, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto traído a estudio en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 52.185/11, IBARRA, Gustavo. Rta.: 13/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 16488/2013/CA1 "Santoro, Domingo Rubén s/ defraudación por retención indebida" I: 35, rta. el 26/6/13. DEFRAUDACION Mediante uso no autorizado de los datos de una tarjeta de crédito. Procesamiento. Compras realizadas por internet desde una dirección de correo electrónico que corresponde a los imputados. Elementos de prueba suficientes. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) M.Q. manifestó que el 15 de agosto de 2013 detectó en el resumen de cuenta de su tarjeta de crédito adicional "Visa" nº (…) del "Banco Itaú", que se encuentra a nombre de su hijo, consumos no realizados por ella ni por aquél (fs. …), agregando que dicha tarjeta no había sido extraviada. A partir de los informes brindados por la firmas "VISA" y "Lan Argentina S.A.", se determinó que con fecha 25 y de 26 de julio de 2013, R. A. I. y C. A. H., efectuaron a través e Internet, la compra de dos pasajes aéreos con partida desde Buenos Aires y con destino a la provincia de Mendoza, por el importe de $ (…) y $ (…), respectivamente, utilizando los datos de la tarjeta de la querellante (Hecho I, ver fs. …). Por su parte, las compañías "Universal Assistance S.A." y "Coram Advantage SRL", dieron cuenta que el 27 y 29 de julio de 2013, los imputados contrataron mediante la "página web" de las firmas los servicios de asistencia al viajero que éstas ofrecen, por los importes de $ (…) y $ (…), implantando en el sistema los datos relativos a la tarjeta en cuestión (Hecho II, fs. …). Frente a ello, los imputados admitieron efectuar las compras, aunque alegaron haberlas realizado con la intermediación de C. C., quien ofrecía a la venta pasajes en el sitio "Mercado Libre", y abonarlas en efectivo mediante el servicio de transferencias que brinda "Western Union" a M. I. T., con domicilio en la provincia 44 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional de Salta (fs. …), sin aportar constancia alguna. Esta última circunstancia ha sido desvirtuada con el testimonio de F. D., apoderado de "Western Union Financial Services Argentina SRL", quien dio cuenta de la inexistencia de dicha transacción (fs. ...). En esas condiciones, y en tanto los elementos reunidos conforman el grado de probabilidad positiva que requiere el dictado del temperamento previsto en el artículo 306 del ordenamiento adjetivo, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio de (fs. …), punto I, en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 43.169/13, HERRERA, Carlos A. Rta.: 24/09/2015 DEFRAUDACIÓN Por sustracción de quien tenía el bien en forma legítima con perjuicio. Procesamiento. Titular de un rodado que lo saca de una playa de infractores sin abonar la infracción de tránsito. (Art. 173, inc. 5 C.P.). Hecho típico. Confirmación. Fallo: "(…) Las constancias aunadas al legajo, analizadas a la luz de la sana crítica racional, conforman el grado de convicción exigido por el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación respecto de P. F. M. En efecto, se encuentra corroborado que el imputado se presentó el 9 de junio de 2014 en la Playa de Infractores del SEC y retiró el vehículo de su propiedad "Volkswagen Gol" dominio XX que había sido transportado hasta allí ese mismo día, por una infracción de tránsito, sin haber cumplido con los requisitos administrativos, es decir, sin abonar el canon correspondiente. Para poder sortear el control de salida, exhibió documentación relacionada con un acarreo previo del mismo automóvil, que había tenido lugar cuatro días antes. Tales circunstancias son acreditadas por los dichos del empleado A. J. S., quien afirmó que un hombre conduciendo el rodado descripto exhibió en la cabina de playeros la constancia para su egreso, ante lo cual, le franqueó el paso. Precisó también que, momentos después, advirtió que dicha documentación se correspondía con el pago de otro acarreo. Ambas infracciones de tránsito están debidamente constatadas por las actas respectivas (ver fs. …) y no se encuentra controvertido que fue P. F. M. quien el 5 de junio de 2014 retiró su rodado de la playa de estacionamiento, cumpliendo entonces con todos los requisitos estipulados. Ahora bien, en lo que atañe a la autoría del hecho ocurrido en idéntico lugar, el 9 del mismo mes y año, no puede soslayarse que M. es el titular del vehículo y que puede afirmarse, con el grado de probabilidad exigido en esta etapa, que aquel día era la persona que lo conducía, pues sendas infracciones se labraron prácticamente en el mismo lugar -Avenida Dellepiane al XX y al XX- y se trata de aquél donde el encausado cumplía sus tareas laborales (fs. …). Las constancias reseñadas rebaten de modo suficiente el descargo de M. quien negó el episodio indicando que sus hermanos también conducían su automóvil. Sin embargo éstos últimos no contaban con la correspondiente cédula azul y era aquél quien poseía la documentación que fuera utilizada para el egreso, correspondiente al retiro que él mismo efectuara tan sólo 5 días antes. Finalmente, no tendrá favorable acogida el planteo de la defensa respecto de la falta de idoneidad del ardid desplegado por el causante, pues mediante su conducta logró desplazar el vehículo de su propiedad de la esfera de custodia legítimamente ejercida por la Playa de Infractores SEC, en los términos del artículo 173, inciso 5° C.P., privándola así de percibir el canon por su acarreo, valiéndose para ello de una documentación original que, por ende, resultaba apta para ese fin, como efectivamente logró. En un caso similar, esta sala afirmó la tipicidad del delito de defraudación por sustracción, interpretando que "el dueño del automóvil que ha sido trasladado hasta una playa de guarda en virtud de encontrarse presuntamente estacionado en infracción a las normas de tránsito, que lo retira de allí sin pagar previamente el canon derivado del acarreo, frustra el derecho del sujeto pasivo, en este caso, el concesionario, a tener la cosa y a cobrarse la deuda aneja al bien legítimamente retenido" (1). Por las razones indicadas, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto documentado a (fs. …) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Sec.: Uhrlandt). c. 45.006/15, MESCHER, Pablo F. Rta.: 29/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim y Correc., Sala IV, c. 31926.12"Castagneto" rta. 15/8/2013. DEFRAUDACIÓN Fiduciaria. Sobreseimiento. Celebración de contrato de fideicomiso inmobiliario para afectar la propiedad al régimen de propiedad horizontal. Negociación orientada a la preservación del emprendimiento. Ausencia de afectación a los derechos de los cocontratantes. Atipicidad. Confirmación. 45 Fallo: "(…) El 18 de enero de 2006 los imputados B. W. F. -en calidad de presidente de "J. xx S.A.", identificada en el contrato como "fiduciante A"- y C. A. B. M. -en representación de "M. S.A.", integrada por M. y J. C., "fiduciante B"celebraron un contrato de fideicomiso inmobiliario con el querellante M. J. R. y con N. P. A. R. -"fiduciantes C"-, en que acordaron adquirir la propiedad sita en la calle Junín xx de esta ciudad, remodelarla, subdividirla y afectarla al régimen de propiedad horizontal para después adjudicarse las unidades resultantes. F. asumió el rol de fiduciario y cada fiduciante-beneficiario se obligó a aportar al fideicomiso los importes necesarios para solventar sus propósitos. Así, el "fiduciante C" aportaría el 12% del emprendimiento, el "fiduciante B" el 15% y el "fiduciante A" el 73% del total del costo. Se estableció que después de afectado el inmueble al régimen de propiedad horizontal el fiduciario debería adjudicar a los beneficiarios la parte indivisa de las unidades funcionales resultantes, la que quedaría determinada por el porcentaje de los aportes de cada fiduciante-beneficiario sobre el total del costo (artículo vigésimo segundo). Se fijó también, en el artículo vigésimo tercero, que los beneficiarios podrían ceder su derecho respecto de las partes indivisas de las unidades funcionales, y el fiduciante retendría del precio abonado una suma equivalente a los aportes comprometidos por los fiduciantes-beneficiarios que aun no hubieran integrado. Finalmente, también se acordó la posibilidad de introducir modificaciones al contrato a partir de la decisión de la mayoría del capital fideicomitido y de fiduciantes (artículo vigésimo quinto) (fs. …). Unos años más tarde se generaron desaveniencias entre los contratantes: conforme la querella, originadas en la falta de rendición de cuentas de F., que provocó el inicio de una acción civil en su contra (ver copias que corren por cuerda); atento a la versión de los imputados, en cambio, obedecieron a la falta de integración de los aportes por parte de M. J. R. y un posible desvío de fondos vinculado a la entrega de facturas falsas que habría generado la emisión de cheques a su favor y motivó a su vez el inicio de la causa n° 46.126/10 por el delito de administración fraudulenta, actualmente en etapa de debate. Sobre el punto, más allá del recibo adjuntado intempestivamente a la causa por la querella a (fs. …) que refleja el aporte de la suma de noventa y ocho mil novecientos dieciséis dólares (u$s 98.916) en fecha 19 de enero de 2006, no puede obviarse que del expediente de rendición de cuentas surge que hacia el 31 de marzo de 2009 F. reclamaba a ambos R. el monto de ciento treinta mil dólares (u$s 130.000) en concepto de aportes adeudados (ver cartas documento de fs. …). El 24 de febrero de 2009, estando en trámite el proceso de rendición de cuentas en sede civil, M. A. G. -como presidente de "J. xx S.A."- y C. B. M. -en nombre de "M. S.A."-, en su carácter de "fiduciarios A y B", modificaron el original contrato de fideicomiso, sustancialmente en lo relativo a los efectos de la falta de integración de los aportes comprometidos en tiempo y forma (artículo octavo), las mayorías necesarias para la aprobación de la rendición de cuentas (artículo noveno), y la posibilidad de adjudicar unidades a cada beneficiario a partir de sus propias elecciones, cuyos porcentuales sumados equivalieran a sus porcentajes en aportes comprometidos, o bien asumiendo la compensación a los demás con los respectivos pagos en efectivo. Se estableció también como cláusula de adjudicación no tener deudas con el fideicomiso. Para el caso del fiduciante deudor se estableció la adjudicación de las unidades que no hubieran sido elegidas (artículo décimo quinto) (fs. …). Tal modificación fue notificada a N. P. A. R. por carta documento, quien junto a M. J. R. promovió el 10 de septiembre de 2009 la nulidad de ese acto jurídico (fs. … del expediente civil n° 74.121/09), proceso en el cual el 24 de agosto de 2010 la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil hizo lugar a la medida cautelar solicitada (fs. …), sin perjuicio de que el tema central por el que se promovió demanda continúa aun debatiéndose en esa sede. En ese período los imputados cedieron sus derechos sobre cuatro unidades funcionales integrantes del inmueble a terceras personas, también imputadas en estas actuaciones. Así, el 2 de junio de 2009 G., en representación de "J. xx S.A.", cedió sus derechos sobre la unidad n° 2 a L. G. R. por valor de noventa y cinco mil dólares -u$s 95.000- (fs. …), el 9 de octubre de 2009 B. M., en nombre de "M. S.A.", cedió sus derechos sobre la unidad n° 6 a D. La R. S. por la suma de setenta y ocho mil dólares -u$s 78.000- (fs. …), el 22 de diciembre de 2009 F., representando a "J. xx S.A.", hizo lo propio respecto de la unidad n° 4 a favor de S. B. por la suma de ciento cuarenta mil dólares -u$s 140.000- (fs. …) y efectuó igual operatoria en relación con la unidad n° 5 que cedió a su entonces pareja y actual esposa J. D. el 25 de febrero de 2010 por el valor de ochenta mil dólares -u$ 80.000- (fs. …). Tanto la querella como la fiscalía consideraron que tales cesiones, que tuvieron como base la modificación del contrato originario realizada el 24 de febrero de 2009, habrían sido simuladas, en tanto se realizaron a personas cercanas a los imputados y por valores inferiores a los corrientes en mercado por entonces (conforme conclusiones del peritaje arquitectónico de fs. …), y significado actos de fraude hacia los demás contratantes, en este caso los "fiduciantes C". El Tribunal, por el contrario, luego de la investigación desarrollada en razón de nuestra originaria intervención (fs. ...), se encuentra en condiciones de afirmar, junto con el juez de grado, que los hechos escapan a las previsiones del artículo 173, inciso 12°, del Código Penal, en atención, principalmente, a que con ellos no se generó perjuicio a la querella. Los actos de cesión de las cuatro unidades no implicaron un menoscabo para la porción comprometida por los "fiduciantes C" en el total del capital fideicomitido, ya que esos departamentos representarían menos de una cuarta parte del total del inmueble, respecto del cual el querellante no podría reclamar más que un 12% en razón de los aportes comprometidos al inicio del fideicomiso. Aun frente al escenario de que los "fiduciantes C" hubieran integrado el total de los aportes a que se obligaron con el pago de la suma que surge del recibo de (fs. …), la comercialización mediante cesiones de derecho onerosas de cuatro unidades de todo el edificio -que comprendía cerca de dieciséis más dos locales comerciales, conforme el plano de obra incorporado al expediente n° 3747084 de la Dirección General de 46 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Fiscalización de Obras y Catastro del GCBA-, no afectó el 12% del capital fideicomitido, que es aquello que los R. se comprometieron inicialmente a aportar. La modificación introducida en el segundo contrato -cuya validez está siendo discutida en ámbito civil-, cambió el modo de cobro de las acreencias por parte de los cocontratantes y habilitó consecuentemente las cesiones luego realizadas, que, como se dijo, más allá de la cercanía o conocimiento de los cesionarios con los cedentes y los precios porque se acordaron, no fueron hechas respecto de la totalidad del inmueble sino de una porción que no afecta el eventual máximo porcentaje que podría corresponderle a los "fiduciantes C". De lo hasta aquí dicho se colige que los concretos actos reprochados a los imputados no significaron una afectación a los derechos de los cocontratantes en los términos reclamados por la figura de la defraudación fiduciaria, razón por la cual corresponde homologar la decisión de sobreseer a todos ellos a tenor del artículo 336, inciso 3, del código adjetivo. Por ello, se RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. ...) punto I en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Bloj). c. 34.670/12, DIAZ, Julieta y otros. Rta.: 07/10/2015 DEFRAUDACIÓN. Por circunvención de incapaz. Procesamiento. Otorgamiento de testamento donde se designó albacea al imputado. Capacidad cognitiva del poderdante disminuida. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Pasando ahora al fondo del asunto, debemos coincidir con el instructor en cuanto a que las medidas de prueba cumplidas con posterioridad a la anterior intervención de la Sala (cfr. fs. …) permiten corroborar la imputación formulada por los querellantes A., S. y J. T. P. (fs. …). En efecto, a los testimonios de los médicos M. L. R. y E. C. R. G. y la enfermera G. L., quienes dieron cuenta de que J. E. G. B. presentaba un cuadro de fatiga, somnolencia y desorientación que le impedía ubicarse en tiempo y espacio o emprender un acto, sostenerlo y llevarlo a su fin durante su última internación en el "Sanatorio M.D." (cfr. fs. ...), ahora se suman los de los doctores M. E.M. M. (fs. …), R. L. G. N. (fs. ….), A.A. S. (fs. …), A. C. B. (fs. ...), S. E. V.(fs. ...) y C.A. M. (fs. ...), de los cuales también se desprende que el causante evidenciaba una marcada disminución en su capacidad cognitiva al momento de otorgar el testamento ológrafo cuestionado en autos. Tal aserción, a su vez, se ve apuntalada con el resultado de las experticias practicadas por el Cuerpo Médico Forense obrantes a (fs. …), las que evidencian que G. B. padecía "un menoscabo en su capacidad de decisión, de entender decisiones y opciones que se le presentaran, amén de un significativo grado de influencialidad en su voluntad, producto mixto de su estado, a esa fecha, de su condición psicofísica, su circunstancia de internación y la medicación que se le administrare por opinión médica" y que "A la fecha del testamento hológrafo -09-09-10-, si bien tenía la capacidad suficiente como para llevar a cabo la concreción de la escritura que le podría haber dictado un tercero, la misma fue firmada en condiciones emocionales de vulnerabilidad, inferioridad física por su dependencia total de terceros, sin testigos, en terapia intensiva, sin libertad y cierto grado de confusión mental en un debilitado en sus condiciones psíquicas". Finalmente, concluyeron los especialistas en que aquél "no tenía capacidad jurídica para celebrar actos autónomos". En este punto, corresponde recordar que el delito contenido en el art. 174, inc. 2° del CP no exige que el sujeto pasivo deba revestir la condición de incapaz civil declarado judicialmente como tal o se trate de un inimputable, pues es suficiente que en el momento del hecho padezca de una disminución en su inteligencia, voluntad o juicio, extremo que se acredita si el informe médico señala a la víctima como una persona sugestionable y altamente captable, que no está en condiciones de disponer de sus bienes (3). En cuanto a la ausencia de presupuestos de tipicidad alegada por la asistencia técnica durante el desarrollo de la audiencia, cabe mencionar, tal como se señalara a (fs. …), que el otorgamiento de un testamento, y en particular la designación de un albacea, es un acto generador de efectos jurídicos con potencialidad de perjuicio, tal como lo requiere la figura penal analizada. En el caso, con ese nuevo acto póstumo se facultó al imputado con todos los poderes necesarios para la ejecución de la voluntad del testador (artículo 3851 y subsiguientes del Código Civil de la Nación) y esta atribución le genero el derecho a una compensación económica "que se gradúa según su trabajo y la importancia de los bienes de la sucesión" (artículo 3872 ibídem). En tal sentido, los querellantes señalaron que A., en su carácter de albacea en el juicio sucesorio en trámite ante el Juzgado Nacional en lo Civil N° (…), llevó a cabo conductas obstructivas para el avance del proceso, tal como se los había advertido para el caso de que no aceptaran que él fuera el único abogado de la sucesión y se le devengaran honorarios entre un 7 y un 15 % del total del acervo hereditario por su labor (cfr. fs. …). Así, habría procedido denunciar la existencia de bienes en el exterior y a pedir insistentemente que se efectuara un inventario judicial, lo cual resultaba innecesario en la especie en atención al conocimiento que tenían los coherederos respecto a la composición de los bienes del causante y al no existir intereses contrapuestos entre ellos. También procuró obtener la posesión y administración del acervo durante el trámite del sucesorio, el que se encontraba, por acuerdo de los aquí denunciantes, en poder de A. P., lo cual generó nuevas demoras en el juicio; incluso el encausado promovió la disolución de la principal sociedad del occiso, 47 "A. S. A.", so pretexto de formalismos inconducentes y con el mismo propósito malicioso que en los otros casos (cfr. fs. fs. …). El marco probatorio reseñado deja en evidencia el actuar doloso del acriminado y habilita entonces el avance a la siguiente etapa del proceso, donde las cuestiones ventiladas encontrarán el marco de discusión adecuado merced a las características de inmediatez y contradicción propias del debate, por lo que el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 37826/11/0, A., M. I. Rta.: 16/07/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1771/09 "V.", rta. 19/11/09 y c. 69.864/13 "S.", rta. 30/3/15. (2) Maier, Julio B.J. en "Derecho Procesal Penal. Fundamentos", Editores del Puerto, Bs. As. 2004, pág. 603. (3) D'Alessio, Andrés J. y Divito, Mauro A. en "Código Penal de la Nación Comentado y Anotado", 2° edición, Tomo II, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2011, pág. 761. DEFRAUDACIÓN. Mediante el uso no autorizado de datos. Procesamiento. Imputada a la cual se le acreditaron transferencias bancarias de dinero sin el consentimiento de la damnificada. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La circunstancia de que R. A. R. no advirtiera oportunamente que de su cuenta se debitaron las sumas transferidas electrónicamente a la caja de ahorros de la imputada, en modo alguno le quita el carácter fraudulento a las operaciones, en la medida en que estas fueron concretadas sin el consentimiento del primero. Cabe recordar que la víctima, además de explicar que nunca realizó tales movimientos, también indicó que no conoce a la encausada (cfr. fs. …). Si bien hasta el momento no se ha logrado establecer que la causante materialmente efectuara tales transacciones, ni de qué manera obtuvo los datos necesarios para lograrlo, lo concreto es que el hecho de que los montos se acreditaran en la cuenta de la que resulta titular, permite sostener su intervención en la ejecución del fraude. Por ello, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de procesamiento traído a estudio. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Barros). c. 27.563/11, OVEJERO, Mercedes del Carmen. Rta.: 27/08/2015 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Sobreseimiento. Ausencia de dolo por parte del administrador. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) II. La decisión recurrida se ajusta a derecho y a las constancias del legajo, por lo cual será homologada. (…) aún cuando el imputado omitió entregar los libros y documentación reclamada por el consorcio pese a encontrarse debidamente intimado (ver fs. …), no se advierte en su accionar el dolo requerido para la configuración del delito de defraudación por retención indebida. (…) C.P.P. reconoció que luego de efectuar la denuncia recibió un correo electrónico por parte de V. mediante el cual éste ofreció devolverle los instrumentos solicitados, pese a lo cual, al estar el caso judicializado, P. le sugirió que se presente "en tribunales" (ver nota de fs…). Este e-mail fue acompañado a fs. (…) y allí el indagado reconoció que no tenía inconveniente en efectuar la entrega, circunstancia que fue reconocida por el denunciante a fs. (…). Lo expuesto, permite desvirtuar la hipótesis acusatoria ante la ausencia de voluntad por parte del imputado, de permanecer en poder de la documentación reclamada. Máxime si se tiene en cuenta el descargo efectuado al momento de prestar declaración indagatoria, en el cual el nombrado hizo referencia a que P. no se hallaba inscripto en el Registro Público de Administradores de Consorcio de Propiedad Horizontal, motivo por el cual pudo tener ciertos reparos en cuanto a si correspondía, o no, entregar la documental requerida (ver artículo 1° de la ley 3254). (…) es razonable concluir en que el dolo exigido por la norma en estudio (art. 173 inciso 2° del CP) no se encuentra acreditado en el caso de autos, motivo por el cual corresponde homologar la decisión recurrida (art. 336 inciso 3° del C.P.P.N.), sin que los argumentos esgrimidos por el representante del Ministerio Público Fiscal logren rebatir el temperamento aquí adoptado. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el punto I del auto de fs.(…) en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 63.232/14, VALIERO, Diego P. Rta.: 09/09/2015 48 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Sobreseimiento. Damnificada que le presta a su ex pareja su vehículo y ésta no lo restituye. Acuerdo verbal sin fecha cierta de devolución. Carta documento que no fue recibida. Ausencia de obligación de devolver. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Compartimos la solución adoptada por la magistrada de la instancia anterior. (…) afirmó que le prestó a su ex pareja (…) su vehículo marca (…) y que no se lo devolvió, pese a cursar las cartas documento de fs. (…). Por lo tanto, atento a que las partes no suscribieron un contrato que estableciera una fecha cierta de devolución, el acuerdo entre ellos fue verbal y ante la ausencia de una notificación fehaciente, ya que no fueron recibidas (…) no desprendiéndose la obligación de devolver el automotor, no es posible sostener que aquél incurriera en una defraudación por retención indebida (1). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de apelación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Sec.: Carande). c. 13.171/15, MACCARONE, Diego Fernando. Rta.: 12/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 11057, "Miuller, Marique Armando", rta.: 07/06/13. DEFRAUDACIÓN. Procesamiento. Transferencias sin autorización realizadas por homebanking desde la cuenta de los damnificados a cuenta de la imputada a quien desconocían. Manipulación informática. Art. 173 inciso 16 del C.P. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra la decisión extendida a fs. (…), punto I, en cuanto se dispuso el procesamiento de G. X. F. Según la intimación formulada a fs. (…), se le atribuyó a la nombrada el hecho denunciado por M. O. A., quien desconoció una transferencia de $ 6.900 realizada el 28 de junio de 2013 desde su caja de ahorros nro. X del Banco Galicia hacia la cuenta nro. X de dicha entidad bancaria, a nombre de G. X. F. Asimismo, se le endilgó el suceso denunciado por E. G. A., quien desconoció una operación de $ 10.000 que se concretó ese mismo día desde su cuenta corriente nro. X hacia la de la imputada F. Dichas transferencias fueron realizadas a través del sistema homebankig desde las cuentas bancarias de los damnificados, que habrían sido manipuladas a tal fin. Por otro lado, se determinó que en la misma fecha la imputada se constituyó en la sucursal del banco y extrajo el dinero que había sido transferido a su cuenta. Al respecto, se comparten los fundamentos de la decisión puesta en crisis, siempre que los elementos reunidos permiten tener por acreditadas tanto la existencia de los sucesos atribuidos como la intervención de la imputada F. En esa senda, se cuenta con las declaraciones de A. (…) y de A. (…), quienes fueron contestes en indicar que a través del sistema homebanking se procedió, sin la autorización de ellos, a transferir dinero a la cuenta de la nombrada F., a quien desconocían. A ello se adiciona la declaración testimonial de P. R. D. -quien se desempeña en el área de Seguridad de la Información, Sector de Fraude Online del Banco Galicia- (…) quien expuso que además del caso de Aguilera se tomó conocimiento a través de los clientes M. C. G. S. y D. H. N. que el 28 de junio de 2013 una persona sin su autorización había realizado a través del sistema homebanking dos transferencias por los montos de $ 3.000 y $ 6.200 desde sus cuentas bancarias a la caja de ahorro de G. X. F., por lo cual les solicitó que realizaran la correspondiente denuncia penal en la seccional respectiva de la provincia de San Luis. D. narró que con posterioridad a los hechos referidos tomó conocimiento del suceso denunciado por A., ante lo cual explicó que "al advertir que cuatro clientes del banco denunciaron que personas no autorizadas realizaron transferencias desde sus cuentas y por homebanking a la caja de ahorro de G. X. F., concluimos que en dichas operaciones existía una posibilidad de fraude alto" (…). De los movimientos de las cuentas de los damnificados surgen las transferencias de dinero a la caja de ahorro de la imputada, que fue abierta el 12 de diciembre de 2012 por "G. L. S.A." (…). Asimismo, se encuentra acreditado a través de los comprobantes de fs. (…) y del peritaje caligráfico agregado a fs. (…) que F. extrajo las sumas referidas. El cuadro probatorio aludido neutraliza -al menos de momentolas explicaciones brindadas por la encausada al tiempo de ser legitimada pasivamente de modo que se estima acreditada la intervención de Flores en las maniobras defraudatorias reprochadas, sin perjuicio del grado de participación que en definitiva se establezca y de la necesidad de profundizar la investigación a partir de los datos propuestos a fs. (…) en torno a "D. M. C. S.". Finalmente, de adverso a lo sostenido por la defensa, la conducta atribuida a la imputada se subsume típicamente en el delito previsto por el artículo 173, inciso 16 del Código Penal, ya que los elementos 49 referidos permiten estimar que se habrían manipulado mediante el sistema informático homebanking las cuentas bancarias de los damnificados -esto es usuario y contraseña-, para concretar las transferencias. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec.: Larcher). c. 33.892/13, FLORES, Graciela X. Rta.: 19/08/2015 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que alega que el vehículo formaba parte de su remuneración. Vínculo laboral finalizado. Obligación de restituir el vehículo luego de las intimaciones materializadas por resultar la empresa la titular registral del rodado. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa de C. W. recurrió en apelación el auto de procesamiento dictado a fs. (…). Al respecto, se considera que la circunstancia de que la firma "T. S.A." sea la titular registral del vehículo Nissan Xtrail 2.5, dominio X, por cuya devolución intimó al imputado en reiteradas ocasiones (…) tras haber finalizado el vínculo entre W. y esa empresa, en principio, permite sostener que aquél conocía su obligación de restituir el automóvil, que le fuera entregado en virtud de su labor como encargado de la administración de unos campos explotados por la mencionada sociedad. En ese sentido, si bien no escapa a esta Alzada que la presente investigación se relaciona con un reclamo indemnizatorio a raíz de la relación laboral existente entre las partes (…) y que el imputado alegó un derecho de propiedad sobre el vehículo basándose en que integraba su remuneración, lo cierto es que la querellante resulta ser su titular registral. Por lo expuesto, el hecho de que el automóvil fuera utilizado por W. y que se hubiese extendido una autorización para circular al causante, a su mujer y a su hija -además de a otras personas(…) no implica que tuviera derecho a retenerlo luego de concluida la relación laboral. En consecuencia, como el plexo probatorio reunido en autos permite la adopción del temperamento de reproche previsto en el artículo 306 del Código Procesal Penal, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 7.742/15, WERNING, Carlos. Rta.: 21/08/2015 DEFRAUDACIÓN. Por retención indebida. Procesamiento. Imputado que no devolvió una bicicleta del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a pesar de haber sido intimado. Elementos de prueba suficientes. Confirmación. Fallo. "(...). Luego del análisis del caso, entendemos que los argumentos desarrollados por la defensa en la audiencia, confrontados con las actas escritas que se tienen a la vista, no logran conmover los fundamentos del auto apelado por lo que habrá de ser homologado. En primer lugar, obra a (fs. ...) copia de la declaración jurada suscripta por E. J. G. G., de fecha 9 de mayo de 2012, en donde constan las condiciones de uso del Sistema de Transporte Público en Bicicleta del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, y sus respectivas obligaciones. Asimismo, a (fs. ...) se agregó copia de la constancia del sistema informático en la que quedó asentado que G. G. retiró el 8 de noviembre de 2013 la bicicleta N° 1647, sin que fuera devuelta hasta la fecha. Finalmente, fue intimado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a restituirla mediante cédula de notificación cuya copia obra a (fs. ...). Todo ello, acredita que E. J. G. G. retiró oportunamente la bicicleta N° 1647, sin devolverla hasta la fecha, con conocimiento de los deberes y obligaciones (...). Por otra parte, su descargo en cuanto a que le fue sustraída y que concurrió al puesto a informar lo sucedido no se encuentra debidamente acreditado pues no efectuó la denuncia respectiva ni tampoco informó formalmente al gobierno local, por lo que no hay forma de corroborar sus dichos. Por ello, y sin que el tipo penal requiera un contacto físico permanente con la cosa, sino que, partiendo de su deber de devolver la cosa en un plazo debido, no lo hace, en clara defraudación a la confianza depositada. En conclusión, frente al cuadro de cargo expuesto, y sin elementos que corroboren el descargo exculpatorio, (...). En consecuencia, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. ...) en cuanto fuera materia de apelación (art. 455 del CPPN). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 35437/14, GALLI GOLLAN, Ezequiel Juan. Rta.: 01/09/2015 DEFRAUDACIÓN. Administración fraudulenta. 1) Sobreseimiento. Agravio del fiscal: desvinculación prematura. Pruebas pendientes de realizar. Recurso que corresponde que se tenga por desistido debido a sus imprecisiones. 2) Procesamiento. Funcionaria de la Coordinación Institucional y Comunitaria del gobierno local que adjunto presupuestos apócrifos para justificar erogaciones. Contrataciones realizadas en favor de empresas. Imputada 50 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional que quebró el deber de cuidado del patrimonio del gobierno local en beneficio propio y/o de terceros. Confirmación. Fallo: "(…) II. Acerca del sobreseimiento de los imputados a. Los agravios y sus réplicas: (…) la fiscalía se presentó ante el tribunal a los efectos de solicitar se revoque el cierre definitivo de las actuaciones a los efectos de permitir al Sr. fiscal de grado la realización de diversas medidas de prueba que considera útiles y pertinentes para el esclarecimiento de los hechos denunciados y determinar la intervención, o no, que les cupo a los imputados.Sostuvo como hipótesis delictiva tanto la utilización de las facturas de las "usinas" de facturas denunciadas por la AFIP en el marco de la causa que tramitó ante el Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional 1 de Lomas de Zamora para justificar actos de publicidad del gobierno local tanto por eventos no realizados como para evitar la recolección de los 3 presupuestos requeridos por la autoridad; todo ellos con la intervención de la imputada D.R., quien actuaba como nexo entre las partes.Concretamente la fiscalía peticiona determinar si (i) efectivamente los eventos fueron realizados para lo cual pide llamar a las personas que habrían participado de éstos (sponsors, folletería, librería); (ii) si D.R. tenía autonomía en el manejo de la caja chica para lo cual pide la convocatoria de las empleadas de la dependencia tanto en la que ésta trabajaba como en las otras; (iii) desandar el camino de los cheques para determinar si pasó por manos distintas a las D.R. o si efectivamente salieron de sus manos.Luego, hizo mención a los hechos que involucra a otras dependencias como la Jefatura de Gabinete de Ministros, en los que no intervino la imputada D.R., respecto de los que solicitó ampliar la pesquisa atento el descargo de D. en cuanto a que fue el área contable la encargada de la contratación en forma genérica.Cedida la palabra a las partes, tanto la defensa a cargo del Dr. T. como del Dr. C. C. se refirieron a la actuación de sus asistidos V. y M. dentro de la administración de la Dirección General de Coordinación Institucional y Comunitaria del Ministerio de Desarrollo Urbano, a la extensa documentación presentada que da cuenta de la efectiva realización de los eventos y del cumplimiento de los pasos reglamentarios así como las tareas concretas de cada uno, dando cuenta no sólo de la impertinencia de las medidas de prueba que pide la fiscalía sino también del tiempo que ello demandaría.(…)la defensa ejercida por el Dr. S.G. aludió a que las medidas de prueba propuestas no vinculan a sus asistidos S., O. y M. dado que no compartían tareas con la imputada D.R.; mientras que la defensa ejercida por el Dr. M. hizo referencia a que su ahijado procesal se encuentra imputado sólo por un hecho que vincula el pago de una factura por la suma de $7.000 respecto del cual D. cumplió los pasos administrativos. Por último, la defensa ejercida por el Dr. L. solicitó se declare desierto el recurso fiscal respecto de su asistida M. habida cuenta que no ha indicado motivo alguno que lleve a revocar la resolución dispuesta, pues sus agravios han resultado por demás genéricos.b. La decisión del tribunal (…) adelantamos que el recurso fiscal habrá de ser declarado desistido.(…) no puede soslayarse que, conforme surge del audio de la audiencia, el presidente del tribunal indicó a las partes replicantes que la fiscalía había utilizado 6.56 minutos para la exposición de sus agravios por lo que solicitó no excederse de ello para las réplicas.(…)la defensa de V. habló 14 minutos; la de M. 4; el Dr, S.G. 2 minutos; el letrado defensor de D. 3 y la defensa de M. 5 minutos.(…) el tribunal además de hacer mención a que el plazo de exposición resulta meramente ordenatorio, solicitó a la fiscalía determinada información necesaria para el entendimiento del asunto planteado por esa parte como, por ejemplo, el organigrama de las dependencias y el cargo que ocupaba cada uno de los imputados. Como respuesta, la representante hizo referencia a los hechos investigados y a la dependencia en la que se habría otorgado la partida de la caja chica especial. A nuevas preguntas respondió la actuación que le cupo a V., H. o M. y D.R. en lo que hace a las firmas de los cheques.(…) pese a la complejidad de los hechos denunciados así como a las distintas personas señaladas como intervinientes, no podemos dejar de señalar la liviandad con que fue presentado el caso por la fiscalía no sólo por su condición de parte recurrente sino, fundamentalmente, como representante de la pretensión punitiva estatal.(…) adquiere particular relevancia el argumento del Dr. L. en cuanto a que no había escuchado argumento alguno que lo lleve, como defensor de M., a rebatir para pretender la confirmatoria del sobreseimiento dispuesto. (…) debemos limitarnos a los motivos expuestos por la parte, precedentemente descriptos. El primero de ellos se vincula con la necesidad de acreditar la efectiva realización de eventos y/o los valores abonados en comparación con los de mercado. El Sr. agente fiscal para ello propuso el análisis de la documentación aportada por V. así como la convocatoria de promotoras, el análisis de folletos y papelería.(…) la defensa de V. acompañó, junto a su descargo escrito, 6 cajas de documentación el 22 de mayo pasado (cfr. fs…); su declaración indagatoria fue prestada el 3 de junio; y la resolución que viene a estudio de la sala fue dictada el 15 de septiembre. Si bien no desconocemos que la fiscalía, como todas las partes, cuenta con 3 días hábiles para recurrir, tampoco podemos obviar tanto el tiempo que tuvo la acusación pública para analizar la documentación no sólo antes del dictado de la resolución -casi 4 meses- sino también el posterior a ésta. En efecto, esa parte se notificó el 16 de septiembre, presentó su recurso el 21, y la audiencia fue fijada para el 26 de octubre, esto es, a un mes y diez días de tomar conocimiento de la decisión jurisdiccional.(…) el argumento expuesto en cuanto a que no causa agravio a la parte contraria el interés de la fiscalía en la realización de las medidas que esa misma parte quiere producir no alcanza para neutralizar el desinterés evidenciado para una presentación seria del asunto que este tribunal debe tratar, a los efectos de poder analizar la viabilidad, o no, de tales medidas.Así, más allá de señalar en líneas generales que no sería prueba diabólica como lo definió la defensa de V., no pudo indicar una sola medida concreta: un nombre de promotor, un folleto para solicitar, etc. Es más, ni siquiera tenía conocimiento del pedido y recepción de las cajas en esta sede.Confrontada por el tribunal, podría señalarse a modo de ejemplo que podría citarse a A.T. quien aparece en la carpeta 1 como responsable de varios eventos como la inauguración del Boulevard 51 Larrazábal, de la feria La Rural y La Humanización del Espacio Público; de la carpeta 3 se encuentra el ejemplar de la impresión del Teatro Colón por lo que podría citarse a alguna de las personas que figuran a cargo de la comunicación y/o difusión del proyecto; en la carpeta 4 aparecen los nombres de V.T. como responsable de evento Sentí Buenos Aires y la arquitecta M.A.K.; la aludida T. se repite como responsable en la carpeta 8 para el evento Buenos Aires Futura; respecto de los gastos por la XIII Bienal de Arquitectura carpeta 9- podría haberse solicitado la citación de la responsable T. y/o de la bienal, arquitecto C.S. y/o del presidente de la Sociedad Central de Arquitectos, arq. E.G.E..En las carpetas 11 A y B y 13-16 aparece V.O. como responsable de los eventos que allí se cuestionan, cuyo testimonio tampoco fue propuesto. Asimismo figura en otros eventos vinculados a conversaciones abiertas como moderador el arquitecto B.B. Ahora, además de que ninguna de estas pruebas u otras fue propuesta por la parte recurrente, cabe señalar que las carpetas que fueran aportadas por V. sólo abarcan los hechos a él imputados.Sin embargo, de los restantes hechos (17 a 23) no se ha agregado documentación para cotejar por lo que, más allá de la mención genérica a que el descargo de D. no ha sido preciso, no se ha indicado una sola medida de prueba para realizar vinculada al develamiento de este agravio. En este punto lleva razón también la defensa ejercida por el Dr. S.G. en cuanto a que la generalidad de la fiscalía siquiera abarca los hechos imputados a sus asistidos.La segunda línea de investigación apunta a determinar la autonomía de D.R. en el manejo y administración de las partidas asignadas. Nuevamente, y pese a la cantidad de documentación pedida por la fiscalía a cargo de la investigación, no sólo no se indicó el nombre de otros empleados distintos a los que fueron convocados a tenor de los arts. 294, CPPN y/o 279, CPPN, sino que tampoco fue coherente en este punto. Ello así pues, por un lado, se incluyó su intervención en la totalidad de los hechos -a excepción del 22- pese a que del acta indagatoria surge que fue intimada por los hechos 1, y 3 a 16. Por otro, aunque todavía se duda acerca de la capacidad de disposición de D.R., al tratar el recurso de apelación de la defensa, la fiscalía no ejerció su derecho a réplica. Lo curioso del asunto es que el argumento del juez para disponer tal medida radica, justamente, en que ella era el "eje por donde pasaba todo el manejo atinente a las contrataciones". De manera tal que no ha controvertido esta autonomía que el juez tuvo por probada en los términos que requiere el art. 306, CPPN.La última línea argumentativa apunta al camino de los cheques entregados a los proveedores. La fiscalía en su recurso, así como la representante de la fiscalía general, hicieron mención a la necesidad de determinar las personas que, efectivamente, se hicieron del dinero autorizado por los imputados mediante el libramiento de los cheques. Si bien el razonamiento puede ser plausible, lo que no logra comprender el tribunal es la razón por la que en los hechos 1, 3, 5 -a excepción del cobrado por B. -, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 17, 18, 19, 20 el Sr. agente fiscal indicó que los cheques fueron depositados en cuentas corrientes de terceros de buena fe; máxime que de la investigación practicada surge que ya se ha recorrido parte del camino que dice querer desandar por cuanto se solicitó información acerca de los depósitos efectuados. Aún más, el análisis efectuado por el mismo fiscal en su dictamen, específicamente de fs. (…) aparece contradictorio pues menciona que habría habido en algunos casos falsos endosos para después decir que fueron depositados en cuentas de terceros ajenos, sin indicar tampoco tanto en aquél momento como ahora cuál es la línea investigativa o qué medidas pretende realizar.De este modo, nos vemos impedidos de analizar el acierto o error de la resolución dictada por el Sr. juez de grado, pues la parte recurrente no ha presentado un caso de manera seria, pese a la gravedad que el asunto podría tener, ni ha brindado un argumento válido, discriminando según los hechos y las personas imputadas, lo que impidió tanto a las defensas ejercer adecuadamente su tarea frente a la ausencia de todo contradictorio, como al tribunal tener un conocimiento mínimo de la cuestión a resolver.Estas falencias ya fueron advertidas durante la audiencia pues el tribunal se vio en la necesidad de requerir mínimas precisiones a la representante de la fiscalía quien no solo no pudo especificar en un organigrama la función de cada uno sino que tampoco tenía conocimiento de que la documentación que tanto se reclama estudiar estaba disponible tanto para la fiscalía general como para el Sr. agente fiscal, atento la unidad de actuación expresamente prevista en el art. 1 de la ley 24.946 y art. 9 de la ley 27.148.En consecuencia, frente a la ausencia de un adecuado y debido contradictorio que nos hubiese aportado información de calidad que nos permita analizar si los sobreseimientos dispuestos se encuentran ajustados a derecho, nos vemos obligados a declarar desistido el recurso de la fiscalía en los términos previstos por el art. 454, segundo párrafo, CPPN.III. Acerca del auto de mérito dictado a D.R. (…) resta analizar los agravios expuestos por el Dr. B. acerca de la responsabilidad que le cupo a D.R. en los hechos investigados que ameritara el dictado del procesamiento en su contra.La defensa sostuvo que la imputada se hizo de una gran base de datos de proveedores, atento la urgencia para los actos de publicidad y comunicación, para lo cual le solicitó a su hermano la provisión de empresas dedicada a este tipo de servicios. Sin embargo, los servicios fueron efectivamente realizados y a precios acordes al mercado por lo que la imputación no encuentra asidero de las pruebas acumuladas, así como tampoco surge de la resolución cuestionada, cuyo análisis jurídico cuestiona.Ahora bien, la necesidad y urgencia a la que se hace referencia, más allá de que pueda resultar plausible en algunos casos, no justifica en modo alguno, por lo menos, la utilización de presupuestos apócrifos, tal como fuera efectivamente constatado en alguno de los hechos, cual el caso del identificado con el n° 1 con los presupuestos de C.; hecho n° 3 al utilizarse un presupuesto presuntamente emitido por la empresa XX SA; hecho n° 4 en que se falsificaron presupuestos de las empresas XX y XX; hecho n° 5 en el que se hace mención a la empresa de XX -pese a que la AFIP informó que se trata de una persona de bajos recursos que desconoció la titularidad de la empresa XX.En otros casos, para justificar los gastos a otras empresas se utilizaron presupuestos de estas empresas seriamente cuestionadas como el caso de XX, XX, X, X y/o X y X.Por ello, la afirmación de que se trató de servicios que efectivamente fueron realizados y a precios de mercado aparece sólo como una afirmación dogmática pues si los presupuestos acompañados son adulterados mal podría considerarse que los precios fijados resultan acordes al mercado.En este camino, conforme lo sostuviera el magistrado de grado la intervención de la imputada aparece acreditada, bajo el estándar que requiere el art. 306, CPPN, pues no sólo el resultado de la investigación dio cuenta de que estas empresas habrían sido utilizadas como usinas de facturación sino 52 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional también la vinculación de las dos primeras, que compartían un mismo domicilio que, casualmente, era alquilado por el hermano de la imputada quien a su vez fue integrante de XX. Similar situación se repite con las restantes empresas y/o personas físicas.Así, la afirmación en cuanto a que pudo haber sido no más que una negligencia solicitar datos de proveedores a su hermano no puede tener asidero desde que, como se señala, de los términos de la denuncia y de la información proporcionada, la AFIP ha determinado que no tienen actividad comercial.De este modo, los agravios vertidos por la defensa han soslayado todas estas cuestiones, intentando demostrar a lo sumo una mala decisión y el cumplimiento formal de los requisitos de verificación. Por el contrario, son justamente estos datos los que permiten sostener que se ha excedido de la mera formalidad en el caso y que la imputada ha quebrantado al deber de cuidado del patrimonio del gobierno local en beneficio propio y/o de terceros.IV. Acerca del monto del embargo En cuanto al monto del embargo, y más allá de no haberse especificado la cantidad dividida en rubros, limitados por el análisis del recurso, entendemos que además de tratarse de una medida cautelar y provisional, que puede ser modificado con posterioridad, aparece adecuado a esta alzada el monto fijado.(…) el tribunal RESUELVE: I. DECLARAR DESISTIDO el recurso de apelación deducido por la fiscalía contra la resolución de fs. (…). II. CONFIRMAR los puntos dispositivos I) y III) de la resolución de fs. (…)en cuanto fue materia de recurso (art. 455, CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 31734/13, VELA, Hernán Julio y otros. Rta.: 29/10/2015 DEFRAUDACIÓN. Por desbaratamiento de derechos acordados. Procesamiento. Terreno sobre el que se prometieron derechos, vendido por los imputados. Escrituración pendiente que se tornó objetivamente incierta. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa de M. Á. D. y J. B. L. recurrió en apelación el auto de procesamiento dictado a fs. (…). Se les reprochó a los imputados el haber tornado litigiosos los derechos -por un hecho- de J. G. y -por otrode J. L. P. y L. B. F. sobre el inmueble de A. L. X de esta ciudad, o sobre las obligaciones relativas al mismo, al celebrar con posterioridad a la adquisición de aquellos derechos de las víctimas otros actos jurídicos sobre el mismo bien. No se encuentra controvertido que el 13 de junio de 2011 J. G. suscribió un boleto de compraventa con J. B. L. -este en representación de la empresa "T. X SRL" que conformaba con M. Á. D.-, por la adquisición de una unidad funcional que se ubicaría en el piso 5to piso, departamento "D" y la cochera N° 8, del edificio a construir y que pagó la suma de sesenta mil dólares estadounidenses (U$S 60.000). Por otra parte, se acreditó que el 20 de mayo de 2010 L. F. hizo una reserva de compraventa que se prorrogó el 31 de agosto de 2011 y el 15 de septiembre de ese año suscribió con su cónyuge J. L. P. y el acusado D., en representación de la misma sociedad, el boleto correspondiente a la unidad funcional que se ubicaría en el 4to piso, al frente del edificio a construir, que el precio del bien se fijó en cuarenta y siete mil setecientos dólares estadounidenses (U$S 47.700), entregándose dieciséis mil dólares estadounidenses (U$S 16.000) y fijándose el saldo en cuotas. Las declaraciones de los damnificados (…) y la documentación aportada -no controvertida por la defensa(…), se consideran suficientes para corroborar los extremos señalados. Aclarado ello, cabe señalar que el 2 de mayo de 2011, la sociedad integrada por los imputados había constituido una hipoteca sobre el edificio aludido (…) y que el 21 de junio de 2012, la firma "T. X SRL" representada por M. Á. D.-, vendió el bien a "V. SA" -representada por G. H. Z.-, sin perjuicio de que el 6 de junio de 2013 se celebró el distracto de la venta, ocasión en la que se prorrogó el pago de la hipoteca (…). La asistencia técnica de los imputados no cuestiona la existencia de los hechos, pues su agravio se circunscribe a criticar la tipicidad del accionar atribuido (…). Al respecto, el hecho de que el terreno sobre el que se habían prometido derechos fuera vendido por los imputados -el 21 de junio de 2012-, implicó que, al menos hasta el distracto de la venta -el 6 de junio de 2013-, la escrituración pendiente se tornó objetivamente incierta para los damnificados. En esa dirección, se ha sostenido que "…incierto significa etimológicamente 'no cierto, o no verdadero, inconstante, no seguro, desconocido, ignorado'...", de modo que la tipicidad supone "crear inseguridad sobre la concreción o realización del derecho o el cumplimiento de las obligaciones en las condiciones pactadas", aclarándose que "La incertidumbre…es una instancia previa a la imposibilidad, ocurriendo la consumación en el momento en que se verifican las acciones vulnerantes de la confianza preexistente entre las partes… si bien la víctima tiene la posibilidad de evitar el daño efectivo -ya que tanto lo incierto como lo litigioso pueden despejarse- de cualquier manera ya se ha verificado un daño potencial al patrimonio" (1). Por lo expuesto, a criterio de esta Sala, contrariamente a lo sostenido por la defensa, debe considerase verificada la tipicidad de los hechos, pues la escrituración se tornó incierta -en los términos del artículo 173, inciso 11° del Código Penalpara los damnificados, desde el momento en que con posterioridad a la suscripción de los boletos de compraventa el terreno destinado a la construcción de las unidades funcionales 53 cuya venta había sido acordada previamente a los denunciantes, fue vendido a la firma "V. S.A.", de modo que permaneció por aproximadamente un año fuera del patrimonio de "T. X SRL". Por ello, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec.: Sposetti). c. 62.003/14, DAQUI, Mario Ángel y otro. Rta.: 01/12/2015 Se citó: (1) Edgardo Alberto Donna, Derecho Penal, parte especial, Rubinzal-Culzoni, Bs. As., 2001, t. II-B, p. 454/455. DEFRAUDACIÓN. Por el uso no autorizado de datos de tarjetas bancarias, reiterado en veintitrés oportunidades. Procesamiento. Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal de la imputada. Confirmación. Fallo: "(…) II.-Los hechos fueron descriptos con precisión uno a uno y la modalidad desplegada por (…) y su consorte de causa (rebelde) para cometer todas las maniobras se acredita, de momento, con las conclusiones a las que arribó el gerente del área de investigaciones de fraude del "Citibank", (…), tras el análisis de las imágenes capturadas por las cámaras de cada una de las sucursales afectadas, a partir de los reclamos efectuados por los clientes de la entidad. (…) observó que en todos los casos un hombre y una mujer ocupaban dos máquinas del recinto dejando a la tercera libre para que la víctima inserte allí su tarjeta, ocasión en el que (…) aludía alguna falla o que no tenía efectivo. Tras ello, de acuerdo a la decisión que adoptaba el destinatario del engaño ejecutaban dos modos operativos: 1) Si el cliente se trasladaba a otro de los cajeros -que despejaban previamente-, uno observaba la clave que introducía mientras el otro operaba el que presuntamente no funcionaba, generando, de ese modo, dos sesiones en paralelo, 2) Caso contrario esperaban a que se retire de la sucursal para realizar la extracción aprovechando que no había cerrado la sesión y que el PIN estaba vigente (…). Su visión además se sustenta en las declaraciones brindadas por (…), quienes describieron las circunstancias de modo, tiempo y lugar que rodearon los acontecimientos (…). La materialidad de los episodios 2, 8, 9, 12, 19 y 21, aún cuando no se hayan escuchado aún a (…), se prueba, hasta ahora, con sus reclamos presentados por escrito ante el "Citibank", con las filmaciones y lo declarado por el apoderado de la entidad (…), que corroboran las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se habrían realizado. (…) Por otra parte, (…) aparece en las imágenes capturadas por las filmadoras colocadas en las sucursales bancarias los días y horarios en que se cometieron los sucesos junto a su consorte de causa y a los damnificados (…) lo que desvirtúa su descargo en cuanto a que sólo acompañó a (…) una vez a un cajero automático. Asimismo, pudo ser identificada el (…), personal de seguridad del Banco, la reconoció como la sospechasa de cometer fraudes, en especial el que afectó a (…) el (…) de ese año, lo que motivó su detención con la intervención del subcomisario (…) y el inspector (…) que se interiorizaron de la situación por (…), encargado de la investigación interna del banco (…). Ponderamos que (…) no era titular de ninguna tarjeta del "Citibank" (…) y que en cada oportunidad que se la registró en las sucursales afectadas no utilizó la tarjeta de débito del Banco Nación que poseía. Al respecto no puede soslayarse la cantidad de veces que se presentó en las mismas filiales a lo largo de casi dos años. Conforme establece la sana crítica las pruebas deben ser valoradas en su conjunto y no de manera aislada como pretende la apelante. Así, el cuadro ponderado de acuerdo a lo establecido en los artículos 241, 263, 306 y 398 del Código Procesal Penal de la Nación da sustento a la responsabilidad provisoria de (…) en los episodios que se le reprochan. Finalmente la calificación asignada es adecuada a la investigación de la que surge que la imputada usó los datos de las tarjetas de las víctimas para realizar las extracciones de dinero de los cajeros automáticos sin autorización. Se ha entendido que "el sujeto activo engaña o lleva a cabo una maniobra ardidosa que genera un error en el sujeto destinatario de la acción, que puede resultar el empleado del establecimiento adherido o el sistema mismo en el caso de una operación electrónica…a causa de ese error, se produce la disposición patrimonial que perjudica -ya sea al titular de la tarjeta, la entidad emisora o la compañía aseguradora según previsiones establecidas en las respectivas pólizas" (1). Por otro lado, no puede olvidarse que la significación es provisoria pudiendo ser modificada con el avance de la causa (artículo 401 del ceremonial). En consecuencia, (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Sec.: Williams). c. 18.435/10, VILLAGRA, Claudia Rosana. Rta.: 17/11/2015 Se citó: (1) D'Alessio-Divito "Código Penal de la Nación", Tomo II, La Ley, Buenos Aires, año 2011, 2ª edición actualizada, pág. 747. 54 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Falso testimonio. Imputado: Denunciante de un hecho reputado delictivo. Análisis del tipo penal. Atipicidad. Imputado que no puede ser considerado testigo. Conducta que encuadraría en la figura de calumnias. Delito de acción Privada. Modificar la resolución y disponer que en relación con las falsas imputaciones atribuidas no se puede proceder (artículo 180 del Código Procesal Penal). Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la querella contra el punto dispositivo I del auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispuso desestimar las presentes actuaciones por inexistencia de delito. Cabe recordar que el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 14 extrajo los testimonios que encabezaron las actuaciones (…). Según las consideraciones formuladas en el auto de sobreseimiento que ha dado génesis, a su vez, al presente legajo, el señor juez entendió que "…la versión de D. R. se desvanece si se confronta…con la pericia caligráfica…por cuanto si bien el denunciante dijo que sólo reconocía como suyas las firmas insertas en ambos cartulares…la experticia arrojó como resultado que en el anverso del cheque n° X se establecía [su] participación…en el completamiento escritural de la fecha de emisión …de vencimiento…del importe numérico en pesos…y de la firma libradora, mientras que en el cartular n° X se establece su intervención en la confección de la fecha de emisión…de vencimiento…el monto en letras…y en números…más la firma libradora. Ello devela la mendacidad con la que se pronunció D. R., al mostrarse absolutamente ajeno a la confección de dichos cartulares…desconociendo sus propias grafías…cuando fue extendido de su puño y letra a su ex empleada por el importe exacto de la liquidación final de haberes…tampoco escapa… que aunque D. R. negó haber mantenido una relación sentimental con D. C., las fotos por ésta aportadas…dan cuenta que entre ellos existía un vínculo más estrecho que el de empleador-empleada…la denuncia primigenia fue por solamente un cheque cuando luego sostuvo que había notado la faltante de dos…Las pruebas acumuladas…me llevan a descartar la hipótesis delictiva…esto último no se me exime de advertir la falsedad con la que se pronunciara D. R. tanto al realizar la denuncia de extravío, logrando de ese modo incriminar a la encausada cuando ésta intentó su cobro, como al ampliar sus dichos en esta sede…" (…). De la reseña formulada se advierte que, justamente por su condición de denunciante de un hecho que se reputó delictivo, D. R. no debe ser considerado propiamente un testigo, pues no puede predicarse que haya resultado ajeno a lo sucedido. Sobre el tópico, esta Sala ha sostenido que es requisito para mantener la calidad de testigo la ajenidad que con el juicio debe guardar el deponente, de modo que no corresponde considerar testigo en sentido propio a quienes deponen sobre hechos respecto de los cuales ellos mismos son actores y que pueden traerles aparejado algún perjuicio, razón por la cual las falsedades en que hubieran eventualmente incurrido en tales circunstancias no configuran el delito de falso testimonio (1). En ese precedente se destacó que, como dice Soler, "es preciso descartar del falso testimonio toda declaración inexacta dada por el testigo con referencia a hechos en los cuales él mismo ha sido actor, y de cuya manifestación puede resultarle un perjuicio, aunque no consista éste en la autoinculpación de un delito" (2). En ese sentido, dable es concluir en que no puede cometer falso testimonio quien tiene interés en la respuesta que brinda, "si de ella puede resultar perjuicio aunque no signifique procesamiento penal o prueba que tienda a ello...porque en realidad lo que no hay es testigo y en consecuencia el acto es atípico en relación a la figura descripta por el artículo 275 del Código Penal" (3). Sin embargo, en tanto en sus declaraciones en la causa número 76.059/14 del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 14, D. R. habría formulado una imputación -que sería falsacontra una persona determinada (…), la conducta atribuida en este proceso, en todo caso, encuadraría en la figura de calumnias, que es un delito de acción privada (artículo 73, inciso 1º, del Código Penal). Por ello, habiéndose ordenado la extracción de testimonios para investigar la presunta comisión del delito previsto en el artículo 302, inciso 2°, del Código Penal, se comparte el análisis formulado en la resolución recurrida para descartar la hipótesis de un falso testimonio. De todos modos, como la imputación -supuestamente falsa-contra R. G. D. C., conlleva eventualmente la posible comisión del delito de calumnias, la solución que debe arbitrarse se sustenta en la imposibilidad de proceder en razón de tratarse de un delito de acción privada (artículos 71, inciso 2º, 73, inciso 1º y 109 del Código Penal y 180, tercer párrafo, segunda alternativa y 415 del Código Procesal Penal; de esta Sala, causa N° 349/11, "Coria, Alberto Julio", del 23 de diciembre de 2011). En mérito de lo expuesto, esta Sala RESUELVE: MODIFICAR parcialmente la resolución adoptada a fs. (…) y disponer que en relación con las falsas imputaciones atribuidas a L. D. D. R. no se puede proceder (artículo 180 del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 22.572/15, DE ROSA, Leandro Damián. Rta.: 13/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 39.038, "Medina, Odina", rta: 28/06/2010. (2) Sebastián Soler, Derecho Penal Argentino, t. V, TEA, Bs. As., 1978, p. 228. (3) C.F.C.P. 55 DESESTIMACIÓN. Por inexistencia de delito. Imputado que cumple parcialmente con el trabajo contratado. Conducta no susceptible de reproche penal. Incumplimiento contractual. Confirmación. Fallo: "(…) II.- (…) expresó que el (…) contrató a (…) para la fabricación y colocación de cerramientos de ventanas para su inmueble, lo que fue presupuestado en noventa mil pesos y se abonaron setenta y dos mil pesos en concepto de seña. Acordaron que entregaría los premarcos y las aberturas en 60 días, pero ello no ocurrió y, pese a los reclamos, el imputado solamente cumplió parcialmente con lo acordado. Los agravios introducidos no logran conmover el temperamento adoptado pues, en concordancia con lo dictaminado por el fiscal, consideramos que la conducta desplegada por (…) no es susceptible de reproche penal alguno. La doctrina sostiene que "la acción típica [de la estafa] es defraudar, la que entraña un acto de desapoderamiento mediante la inducción a una disposición patrimonial ajena e injusta lograda con ardid o engaño (...) [y] se caracteriza porque quien tiene el poder de disponer del bien objeto de la estafa, aunque en virtud del fraude, dispone voluntariamente de ese bien con arreglo a la intención del sujeto activo. Hay una disposición de propiedad realizada por una persona, que no conoce su verdadero significado, pecuniariamente perjudicial para ella o para un tercero" (1). No se advierte que el imputado mediante un engaño haya inducido a error al denunciante para provocarle un perjuicio patrimonial. La obligación que cumplió parcialmente o fuera del término estipulado por escrito no significa que desde un principio supiera que no podría concretarlo, ya que la empresa existía y ofrecía sus servicios en ese rubro comercial. Incluso la presentación en el domicilio de (…) de empleados de la empresa del imputado con parte del material para iniciar el trabajo, pese a las deficiencias señaladas, demuestran su buena fe. Se concluye entonces que no hubo una conducta delictiva por parte de (…) que amerite la intervención de este fuero, sino que se trata de un mero incumplimiento contractual que debe dilucidarse en otro ámbito. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos. (Sec.: Williams). c. 24.340/15, GRASSI, Juan Carlos. Rta.: 15/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 63136/2013, "Pedrosa, Osvaldo Desiderio y otros s/ desestimación", rta.: 15/8/14. DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Violación a la prohibición de acercamiento y contacto impuesta por la justicia civil. Notificación cursada al imputado que no indicaba concretamente la medida cautelar dispuesta. Revocación. Sobreseimiento. Fallo. "(...) recurso de apelación interpuesto por el Dr. Daniel Claudio Bellofiore, titular de la Defensoría Oficial n° 7, asistiendo a F. P. S., contra el auto de (fs. ...), mediante el cual se decretó el procesamiento de su defendido, por el delito de desobediencia (arts. 45 y 239 del CP). (...). Al ser indagado a (fs. ...), se le imputó: a) el hecho ocurrido "el 26 de mayo de 2.015, alrededor de las 23 hs., habría quebrantado la medida cautelar de restricción de acercamiento dispuesta (...), la cual prohíbe acercarse a menos de tres cuadras respecto de su ex pareja S. E. A. A. y el hijo de ella K. J. A., (...) Asimismo, se le endilga que el 6 de junio pasado, alrededor de las 7 hs., aprovechando la salida de una vecina, habría ingresado en el domicilio (...). (...). En ese sentido, del análisis de las actas escritas concluimos que no se puede sostener como lo hizo el juez en lo correccional, que P. S. haya violado la conducta que se le exigió en la orden impartida, con plena conciencia de la desobediencia en que estaba incurriendo. Ello así, pues la notificación obrante a (fs. ...) no es suficiente para considerar el conocimiento que tenía acerca de la prohibición de acercamiento pues allí solo se le indicó que debía concurrir a la justicia civil a los efectos de retirar sus pertenencias, pero no se indicó concretamente ninguno de los puntos de la resolución de (fs. ...). Por ello, no ha sido notificada de la medida cautelar dispuesta, de sus alcances ni las consecuencias en caso de incumplimiento que surgen de su lectura. (...), entendemos que al actuar como lo hizo, no fue con conocimiento y voluntad de no cumplir la conducta exigida a en la orden de prohibición de acercamiento. (...). En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de (fs. ...) (art. 455, del CPPN contrario sensu), y sobreseer a F. P. S., (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). c. 33001/15, P. S., F. Rta.: 07/08/2015 DESOBEDIENCIA. Procesamiento. Prohibición de acercamiento. Elementos de prueba insuficientes para acreditar que hubo dolo por parte del imputado. Revocación. Sobreseimiento. 56 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Fallo: "(…) I. Hecho investigado. Al ser indagado a fs. (…), se le imputó "haber desobedecido la orden dictada el XX de marzo de 2015 por el titular del Juzgado Nacional en lo Civil nro. 106 en el expte. XX/2013, que le prohibía acercarse al domicilio sito en la calle F. M. XX y a V. C. E. en cualquier lugar que se encuentre. Ello ocurrió el XX de mayo de 2015, alrededor de las 17.30h, cuando E. egresó de dicha vivienda, advirtió la presencia del declarante, quien la observaba a unos 50 metros del lugar a bordo de una bicicleta, por lo que ingresó nuevamente a su casa a fin de comunicarse con el móvil policial. Tras ello salió nuevamente y en circunstancias en que paseaba a su perro por el interior del parque G. P. del barrio de S., pudo ver que el declarante seguía en el mismo lugar observándola, por lo que alertó a un policía, quien lo detuvo en la intersección de A. y E. B." II. Valoración de la prueba (…) los agravios introducidos por la defensa de B. en la audiencia merecen ser atendidos, (…) habrá de revocarse la decisión puesta en crisis. (…) debemos destacar en relación al primer tramo temporal de la imputación, que no se puede tener por probado que S. B. haya concurrido a cincuenta metros del domicilio de la denunciante, tal como ésta lo manifestara a fs. (…), pues no hay ningún otro dato objetivo incorporado a la causa, que avale dicha circunstancia. (…) tampoco es posible sostener que el imputado haya violado la conducta que se le exigió en la orden impartida, con plena conciencia de la desobediencia en que podría estar incurriendo al concurrir al parque G. P. En efecto, B. explicó en su descargo que suele ir al parque a hacer ejercicio físico, y que en particular el día de los hechos no sabía que su ex mujer también se encontraba en el interior de la plaza. (…) advertimos que luego de que se dictara la falta de mérito para procesar o sobreseer a B. a fs. (…), y con la incorporación de las declaraciones de las testigos aportadas por V. E. (ver fs…), tampoco se pudieron agregar mayores elementos que permitan avanzar con la imputación en contra de B. y desechar los términos vertidos por él en su descargo. (…) el delito de desobediencia a funcionario público (art. 239 del CP) es doloso, y si bien el imputado tenía conocimiento de la existencia de la orden de restricción de acercamiento, no se verifica en el hecho que aquí nos ocupa su voluntad de incumplirla, requisito indispensable para conformar la tipicidad del delito en cuestión. Por ello, es que estimamos que corresponde revocar el procesamiento, y disponer el sobreseimiento de S. B., en los términos del art. 336, inc. 3° del CPPN. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) (art. 455, del CPPN contrario sensu), y sobreseer a S. B.". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Sec.: Castrillón). c. 28157/15, B., S. Rta.: 16/10/2015 DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Interno de alto riesgo infectológico con mal estado de salud que podría llevar a un desenlace ominoso. Magistrada que no hizo lugar al pedido debido al peligro de contagio que correrían los hijos del imputado. Resultado negativo para "bacilo de tuberculosis" e informe que da cuenta que esta correctamente medicado. Derecho a la salud del interesado. Revocatoria. Concesión. Disidencia: Peligro de contagio que no ha sido descartado. Necesidad de velar por los intereses de los menores por lo que debe darse Intervención al Defensor Público de Menores e Incapaces para que se expida. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa de H. D. S. D. L. L. B. recurrió en apelación la denegatoria del arresto domiciliario decidida a fs. (…). Los jueces Mauro A. Divito y Mariano A. Scotto dijeron: El informe médico obrante a fs. (…) detalló que el nombrado padece "HIV positivo (sida enfermedad), con mala evolución…", hepatitis C (estado cirrótico) y toxoplasmosis cerebral, y destacó el hecho de que "el regular estado general del paciente… podría conllevar a un desenlace ominoso", por lo que la situación "encuadraría dentro del artículo 32, inciso b de la ley 24.660". El informe social glosado a fs. (…) concluyó en que "el domicilio familiar donde usufructuar de la Prisión Domiciliaria, se encuentra corroborado y la persona indicada como referente, manifiesta su voluntad de recibir al causante. De contar con los requerimientos médicos y legales necesarios para acceder a lo peticionado, esta instancia no tiene objeciones que formular ante la solicitud interpuesta. Por considerarse positivo el acompañamiento familiar que podría recibir". El doctor N. N. P. concluyó en que al momento del examen -8 de julio de 2015-, el imputado presentó "un mal estado general de salud física" y que según lo expuesto en el informe social "estaría en condiciones de usufructuar la prisión domiciliaria" (…). Por otra parte, teniendo en cuenta los informes médicos realizados sobre el imputado y las circunstancias personales que surgen de su legajo de personalidad, el señor fiscal estimó "que se encuentran reunidos los requisitos formales para la procedencia del instituto solicitado" y "debe hacerse lugar a la prisión domiciliaria" (…). La señora juez de grado entendió que en el caso, convergen razones de interés público, por la posible afectación de la propia salud del interno y de derechos de terceros, que obligan a rechazar la solicitud. En tal sentido, destacó que el encausado se trata de un paciente de alto riesgo infectológico que demanda controles 57 médicos constantes para la atención de su delicado estado de salud y resulta inconveniente que se encuentre en contacto con sus hijos -de 9, 12 y 16 años de edaddebido a la existencia de un peligro de contagio. Consideró la magistrada que por tratarse de un paciente con un diagnóstico presuntivo de TBC, y toda vez que el peligro principal de contagio de dicha enfermedad residiría en la instancia evolutiva en que se encuentre y de su tratamiento, correspondía realizar un nuevo examen médico a fin de conocer qué etapa de dicha patología atraviesa el imputado, cuáles son los riesgos de contagio a que estarían sometidos sus eventuales convivientes (particularmente los menores) en la medida en que el causante reciba un tratamiento adecuado a esa afección, y si efectivamente se encuentra recibiéndolo. En función de ello, en la anterior instancia se rechazó el pedido de arresto domiciliario, hasta tanto se encuentren evacuadas las probabilidades de riesgos a terceros, o no se proponga otro domicilio para alojar al interno. Sin embargo, del informe médico documentado a fs. (…), realizado el 24 de julio pasado, surge que los nuevos estudios complementarios arrojaron resultado negativo para "bacilo de tuberculosis" y que sólo restaba un "cultivo de BAL", cuyo resultado estará aproximadamente en un mes. Asimismo, el informe aludido da cuenta de que el imputado "está medicado con 4 drogas para tuberculosis empíricamente pero con buen resultado" y "recibe la medicación adecuada para la patología que presenta". En consecuencia, toda vez que los estudios médicos complementarios realizados hasta el momento arrojaron resultado negativo para "bacilo de tuberculosis" y se determinó que -de todos modos- el paciente se encuentra medicado respecto de esa enfermedad, dado que su situación encuadra en las previsiones de los artículos 10 inc. b del Código Penal y 32 inc. b de la ley 24660 -que reposan en el derecho a la salud del interesado y no en los derechos de sus hijos, a diferencia de la causal que contempla el inciso "f"-, se considera que resulta viable el arresto domiciliario peticionado, por lo que sin perjuicio de que la señora juez a quo disponga las condiciones que estime adecuadas a las circunstancias del caso concreto -particularmente para garantizar la atención médica del procesado-, cabe revocar el auto recurrido y otorgar el régimen de detención solicitado. Así votamos. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: El inmueble ofrecido para el alojamiento del imputado H. D. S. d. l. L. B. es el de la calle E. XX, de este medio (…). En él residen su concubina V. C. G. junto con tres hijos menores de ambos, de dieciséis, doce y nueve años de edad, respectivamente. Ésta última padecería "una discapacidad o autismo en tratamiento" (…). El primer examen del Cuerpo Médico Forense se limitó a aludir al estado general de salud del procesado y a que según el informe social obrante a fs. (…) la prisión domiciliaria resultaba favorable (…). El segundo se obtuvo luego de la resolución ahora recurrida, el 24 de julio último, y allí se destacó que restaba un cultivo, que además padece cirrosis y que "está medicado con 4 drogas para tuberculosis empíricamente pero con buen resultado" (…). Pese a la formulación de la señora juez que se aprecia a fs. (…) y en la copia luciente a fs. (…), de aquélla última información no surge la concreta respuesta de ese organismo en torno a la posibilidad de contagio de los menores, para el caso de que el detenido se aloje en el lugar indicado. Cabe recordar la nota de imparcialidad con que actúa el Cuerpo Médico Forense, según la doctrina de Fallos: 319:103. Frente a ello, no obstante la opinión de la facultativa que lo hace en interés de la defensa (…) y en el entendimiento de que, a contrario de lo afirmado a fs. (…) por el recurrente, el señor fiscal que ha dictaminado no puede suplir la actividad de quien debe bregar por los intereses de los menores -recuérdese que la representación promiscua del defensor de menores puede convertirse en directa y principal cuando los intereses de éstos no se encontraren a buen resguardo por la actividad de sus padres en juicio-, corresponde dar la respectiva intervención al Defensor Público de Menores e Incapaces, con arreglo a lo preceptuado en los arts. 3.1, 17, 19.1, 24.1 y concordantes de la Convención sobre los Derechos del Niño; arts. 8 y 14 de la Ley 26.061 de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes, y la doctrina de la Corte Federal al respecto (1). Voto entonces por confirmar lo resuelto, aunque en los términos aludidos. En razón del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado a fs. (…) y conceder el arresto domiciliario a H. D. S. D. L. L. B., bajo las condiciones que deberán fijarse en la instancia anterior". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 14.953/15, H. D. S. D. L. L. B. Rta.: 07/08/2015 Se citó: (1) C.S.J.N., Fallos: 333:1152; C.F.C.P., Sala IV, "Y. M., R.", rta: 12/12/2013. DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Reforma que mantuvo la facultad discrecional del juez para acordar la detención domiciliaria. Alzada que oportunamente denegó la excarcelación de la imputada sustentado en la imposibilidad de acceder a una condena de ejecución condicional por registrar siete condenas. Menores que se encuentran al cuidado de los abuelos maternos. Imputada detenida a disposición conjunta con Juzgado Correccional que revocó el arresto domicilio que le fuera concedido en el proceso. Imputada que egresó injustificadamente de su domicilio y se vio involucrada en un hecho por el cual la instrucción se encuentra completa. Confirmación. Disidencia: imputada embarazada y madre de tres niños menores a cinco años de edad. Procedencia conforme a reforma legislativa. Derechos de los menores de edad y resguardo del interés superior. Consecuencias negativas que acarrea la interrupción del vínculo con la madre. Incumplimiento de las obligaciones derivadas 58 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional de la prisión domiciliaria acordada en otro proceso. Supervisión electrónica de la medida. Revocatoria. Procedencia. Fallo: "(…) Con motivo del recurso de apelación deducido por la defensa de N. S. P. contra la resolución por la que se rechazó la solicitud de arresto domiciliario formulada (…), se celebró la audiencia prevista en el artículo 454 del Código Procesal Penal, a la que concurrieron la doctora M. L. M. d. O. -por la parte recurrente- y el doctor G. O. G.-por la Defensoría de Menores-. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que en el caso resulta viable el arresto domiciliario peticionado de conformidad con lo establecido por el artículo 10, incisos "e" y "f", del Código Penal, pues del juego armónico de las reglas acuñadas por los artículos 2 y 280 del Código Procesal Penal, se extrae tanto la imposibilidad de soslayar el derecho reconocido por la norma a la imputada privada de la libertad como la de analizar su viabilidad desde la óptica del artículo 319 del código adjetivo. Adviértase al respecto que el examen de un posible arresto domiciliario presupone, precisamente, la improcedencia de la excarcelación, circunstancia que ilustra a las claras sobre la necesidad de prescindir -para resolver sobre aquél- de los parámetros tomados en consideración para denegar ésta (1). Sentado ello, en relación con la cuestión planteada, surge de las actuaciones que la causante estaría transitando su cuarto mes de embarazo, mientras que del informe ambiental se desprende que tres de sus hijas son menores de cinco años -J. de 5 años, M. de 3 años y G. de 1 año- (…) y quedaron al cuidado de los progenitores de la encausada (…). En el contexto descripto dable es recordar que la reforma legislativa (ley 26.472) no contempla otras particulares exigencias para la concesión de la prisión domiciliaria a la mujer embarazada o a la madre de un niño menor de cinco años -artículos 32, incisos "e" y "f", de la ley 24.660, y 10, incisos "e" y "f", del Código Penal- (2). Por otra parte, la opinión del defensor de las menores ha sido favorable a la concesión de esta modalidad de arresto, en resguardo del interés superior de aquéllas. En efecto, la decisión que aquí se adopte impone contemplar los derechos de las hijas de corta edad de la procesada (C.D.N., art. 3.1), particularmente en función de las marcadas consecuencias negativas que para su desarrollo acarrea la interrupción del vínculo con la madre y que han sido puestas de manifiesto por la licenciada M. E. C. (…). De tal modo, en atención a que la evaluación profesional permitió establecer que la familia de origen cuenta con una vivienda, en la que Pereyra residía antes de ser detenida (…) y que se encuentra ubicada en una zona accesible, en el barrio donde ella nació y se crió (...), corresponde acceder a la petición formulada. Sin perjuicio de ello, puesto que la imputada habría incumplido las obligaciones derivadas de la prisión domiciliaria que se le acordara en otro proceso -que ha sido revocada- deberá disponerse la supervisión electrónica de la medida, de acuerdo con los lineamientos fijados por la resolución 1379, del 25 de junio de 2015, del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Al respecto, incluso antes de la vigencia de la ley 26.472, se ha sostenido que "poniendo entre la prisión preventiva que sufre la nombrada y la posibilidad de que transcurra, hasta la sentencia final de la causa, en su domicilio, la tutela de la especial situación personal y familiar que padecen por su cautela sus hijos menores, acierta la Defensa en apelar a un orden normativo superior, cuya consideración no puede resultar omitida en la especie. Alegar ese vínculo, corre el eje de la solicitud presentada, que no busca amparar por vía analógica alguna situación personal de la imputada no contemplada por el legislador, sino que tiene una finalidad tuitiva respecto de ciertos derechos reconocidos a los sujetos de la Convención de los Derechos del Niño" (3). En consecuencia, voto por revocar el auto recurrido y otorgar el régimen morigerado solicitado bajo la supervisión mencionada y las demás condiciones que deberán fijarse en la instancia anterior. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Liminarmente, debe puntualizarse que si bien es cierto que la ley 26.472, que reformó -entre otras disposiciones- los arts. 32 y 33 de la Ley 24.660, amplió los supuestos bajo las cuales se aplica la detención domiciliaria, entre ellos, "A la mujer embarazada" y "[a] la madre de un niño menor de cinco (5) años …" (art. 1, incisos "e" y "f" -respectivamente-, según el actual art. 32), también lo es que mantuvo la facultad discrecional del juzgador para acordarla. Ello se extrae de la locución "podrá", de modo que en ese aspecto, se mantienen las consideraciones formuladas por el Tribunal en casos análogos (4). El arresto domiciliario no resulta automático (5) y el instituto aquí procurado debe armonizarse con las demás disposiciones legales aplicables al caso concreto (art. 280 y 319 del Código Procesal Penal) -causa n° 33.822 "P., H.", del 5 de marzo de 2008-. Sentado ello, dable es recordar que este Tribunal oportunamente denegó -por mayoría- la excarcelación de la imputada, criterio que se sustentó en la imposibilidad de que accediera a una condena de ejecución condicional en virtud de las siete condenas que registra (…), la última de las cuales dictada el 13 de mayo de 2015, y de las restricciones contempladas en el art. 319 del Código Procesal Penal. Asimismo, cabe resaltar -siguiendo el discernimiento de la señora juez de instrucción (...)- que a la imputada en la causa Nº 29067/15 del Juzgado Nacional en lo Correccional Nº 5, Secretaría Nº 75 se le revocó recientemente y a raíz de esta nueva investigación la prisión domiciliaria que se le otorgó el 10 de junio del 2015. En lo que concierne al embarazo por el que transita la imputada, debe destacarse que estaría cursando el cuarto mes de gestación y que se encuentra alojada en la Unidad Nº 31 del Servicio Penitencial Federal, lugar 59 de detención al que la señora juez de Instrucción ya requirió que se le brinde la atención adecuada y el correcto acceso a todos los exámenes de rutina que para el caso se requieran (…). De otro lado y acerca de la situación que se presenta con sus hijas menores de edad, dable es ponderar que se encuentran al cuidado de los padres de la causante, M. S. P., de 56 años de edad, e I. J. ., de 59 (…) ó 60 años de edad (…), sin que el impedimento señalado por la defensa oficial a fs. 2 vta., en cuanto a "su condición etaria" luzca entonces pertinente. A cualquier evento, debe apuntarse que la Convención sobre los Derechos del Niño prevé que los menores puedan encontrarse separados de sus progenitores con motivo del encarcelamiento al que éstos pudieran hallarse sujetos, caso en el cual lo prescripto es la obligación de suministrar "información básica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes", extremo que importa concluir en que del instrumento internacional aludido no se desprende derechamente ninguna obligación para el Estado con los alcances recabados por la defensa, sino asegurar el mantenimiento de las relaciones personales y el contacto directo con el menor (6), aspecto que se compadece con el texto de la ley 26.472, pues, como se dijo, sólo otorga al juez la facultad de conceder el arresto domiciliario. Cabe agregar en este aspecto que P. ha quedado también detenida a disposición del Juzgado Nacional en lo Correccional Nº 5, órgano judicial que revocara el arresto domiciliario antes concedido (…) En mérito de lo expuesto, ponderándose fundamentalmente que pese a la concesión de un reciente arresto domiciliario en otro proceso no sólo P. ha egresado injustificadamente de su domicilio, sino que se ha visto involucrada en un hecho por el cual se ha entendido que la instrucción se encuentra completa, existen entonces suficientes razones para confirmar la denegatoria del arresto domiciliario solicitado, sin que se vislumbren riesgos que comprometan el embarazo ni la debida atención de las hijas menores de edad que posee, en este último supuesto como se ha reconocido en la audiencia oral, de modo que votamos por homologar el auto apelado. En consecuencia, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 50.448/15, P., N. S. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.614. "J., P. E.", rta: 20/10/2009. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.118, "G., G. E.", rta: 08/07/2009 y c. 37.222, "D., M. L.", rta: 13/08/2009. (3) C.F.C.P., Sala IV, c. 6667, reg. 7749, "A., A. T. s/recurso de casación", rta: 29/08/2006. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.224, "O. G., C. E.", rta: 05/03/2009. (5) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 32.095, "M., H.", rta: 26/06/2007. (6) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.822, "P., H.", rta: 05/03/2008 y c. 37.614, "J., P. E.", rta: 20/10/2008. DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Intervención anterior del tribunal que confirmó el rechazo al pedido de excarcelación. Detenido que no se ajusta a los supuestos necesarios para hacer lugar a la detención domiciliaria. Confirmación. Disidencia: Circunstancias personales del imputado que justifican la autorización de la detención domiciliaria. Revocación. Procedencia. Fallo: "(…) La jueza Mirta L. López González dijo: No comparto la solución dada al presente asunto. (…) no existen razones de orden médico -físicas y/o psicológico/psiquiátricas, fs. (…) de este incidente-, ni de índole familiar -por cuanto su pareja no es una persona imposibilitada y el imputado no tiene hijos, fs. 1202/03vta. del principal y 33/vta. de esta incidencia-, que enmarquen la situación en alguna de las previsiones de los artículos 10 del Código Penal y 32 y 33 de la ley 24.660, Sin embargo, tal como fue señalado por la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional en el fallo "Arias" (c. 1.537/2014, rto. 25/9/2015), el análisis que debe hacerse frente a un pedido como el presente no puede prescindir -como pauta orientadora- de la apreciación de las distintas posibilidades de morigeración de la prisión preventiva o mecanismos alternativos a ella introducidos por el nuevo Código Procesal Pernal de la Nación -ley 27.063, publicada en el Boletín Oficial el 10 de diciembre de 2014-, aun cuando su implementación haya sido diferida. Ello así, mutatis mutandi, en atención a lo señalado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación sobre la relevancia de las normas del Código Civil ya sancionado y pendiente de entrar en vigencia (Fallos 9:373, 20/9/1870). Por tanto, la ley 27.063, "aun antes de la época de su vigencia, debe mirarse como una autoridad decisiva, después que ha recibido la sanción del Congreso Legislativo Nacional". En esa línea, cabe señalar que las circunstancias personales del encausado D. -tal como surgen de los informes ambientales de fs. (…) del principal y (…) de este incidente- y la presencia de su madre, M.M.R. en la audiencia, que debe interpretarse como asunción de un compromiso a favor de la solicitud efectuada, autorizan la morigeración de su prisión preventiva para que cumpla la medida de arresto en su domicilio con el sistema de vigilancia electrónica (Decreto 1587/08 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos), debiendo la jueza de la instancia anterior coordinar con las autoridades del "Programa de Asistencia de personas bajo vigilancia electrónica", creado en la órbita de la Dirección Nacional de Readaptación Social de la Subsecretaría de Relaciones con el Poder Judicial y Asuntos Penitenciarios de la Secretaría de Justicia del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Por tanto, voto por revocar lo resuelto y por hacer lugar a la medida de morigeración solicitada, en las condiciones antedichas. 60 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Los jueces Ricardo Matías Pinto y Mariano A. Scotto dijeron: La defensa del imputado formuló la presente petición de prisión domiciliaria conforme a los lineamientos del fallo "Arias" de la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional, y solicitó una interpretación amplia del planteo. Sostuvo que la decisión carecía de proporcionalidad y razonabilidad, a la luz de que su representado carece de antecedentes penales. Resaltó que el domicilio de D. se encuentra verificado y que de los informes ambientales -fs. (…)y siguientes del principal y el realizado por Policía Federal en esta incidencia- surgía la existencia de familiares -pareja, madre y hermano- que actuarían como red de contención. En razón de ello, propuso que se asegurara la medida mediante el sistema de monitoreo electrónico recientemente puesto en vigencia y, eventualmente, mediante los reaseguros que se entendieran pertinentes, tales como su vigilancia periódica mediante un asistente social, etc. Cabe señalar que el 5 de octubre ppdo. este tribunal confirmó -por mayoría- la denegatoria de la excarcelación del imputado. Sustancialmente, se consideró que su presunta pertenencia a una asociación ilícita implicaba un importante nivel de organización y coordinación entre sus miembros, y que esta articulación -con pluralidad de personas, automotores, teléfonos celulares y handys a disposición- podía funcionar para facilitar su elusión del proceso en caso de acordarse su libertad. Los antecedentes médicos -físicos y psicológico/psiquiátricos, fs. (…)de este incidente-, y familiares/sociales -fs. (…)del principal y (…). de esta incidencia- del imputado no autorizan contextualizar el análisis de la presente petición en ninguno de los supuestos de trato indigno o inhumano contemplados en los artículos 10 del Código Penal y 314 del CPPN. (…) en relación a la propuesta de la utilización del sistema de rastreo electrónico del Programa del Ministerio de Seguridad, cabe señalar que su análisis correspondería únicamente en caso de verificarse alguna de las situaciones de los mencionados artículos, lo que no se aplica al imputado D. (…) votamos por la confirmación de lo resuelto. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia), Pinto, Scotto. (Sec.: Herrera). c. 77.647/14/15, DIRISIO, Facundo T. Rta.: 18/11/2015 DETENCIÓN DOMICILIARIA. Rechazada. Instituto que no resulta de aplicación automática. Imputada que no podría acceder a una condena de ejecución condicional por registrar condenas. Hijos menores de edad que se encuentran al cuidado del padre de uno de los menores. Imputada que pese a la concesión de un arresto domiciliario en otro proceso egresó injustificadamente del domicilio y se vio involucrada en un hecho. Razones suficientes para confirmar la denegatoria del arresto domiciliario. Confirmación. Disidencia: arresto domiciliario viable. Imputada embarazada de nueve semanas que tiene, además, un hijo menor de cinco años. Derechos de los menores de edad y resguardo del interés superior. Supervisión electrónica de la medida. Revocatoria. Procedencia. Fallo: "(…) La defensa oficial recurrió en apelación el auto extendido a fs. (…) de este incidente, en cuanto se rechazó el pedido de prisión domiciliaria de G. F. V. El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que en el caso resulta viable el arresto domiciliario peticionado de conformidad con lo establecido por el artículo 10, incisos "e" y "f", del Código Penal, pues del juego armónico de las reglas acuñadas por los artículos 2 y 280 del Código Procesal Penal, se extrae tanto la imposibilidad de soslayar el derecho reconocido por la norma a la imputada privada de la libertad como la de analizar su viabilidad desde la óptica del artículo 319 del código adjetivo. Adviértase al respecto que el examen de un posible arresto domiciliario presupone, precisamente, la improcedencia de la excarcelación, circunstancia que ilustra a las claras sobre la necesidad de prescindir -para resolver sobre aquél- de los parámetros tomados en consideración para denegar ésta (1). Sentado ello, en relación con la cuestión planteada, surge de las actuaciones que la causante estaría transitando su novena semana de embarazo, mientras que del informe social se desprende que uno de sus dos hijos es menor de cinco años -A. C., de 1 año y dos meses de edad- (…) y se encuentra actualmente al cuidado del padre del niño, A. C., y la madre de éste, M. C. En el contexto descripto dable es recordar que la reforma legislativa (ley 26.472) no contempla otras particulares exigencias para la concesión de la prisión domiciliaria a la mujer embarazada o a la madre de un niño menor de cinco años -artículos 32, incisos "e" y "f", de la ley 24.660, y 10, incisos "e" y "f", del Código Penal- (causas 37.118, "G., G. E.", del 8-07-2009 y 37.222, "D., M. L.", del 13-08-2009). En particular, la decisión que aquí se adopte impone contemplar los derechos del hijo de muy corta edad de la procesada (C.D.N., art. 3.1), principalmente en función de las marcadas consecuencias negativas que para su desarrollo acarrea la interrupción del vínculo con la madre y que han sido puestas de manifiesto por la licenciada S. Y. G. (…). De tal modo, en atención a que la evaluación profesional permitió establecer que V. residiría en la calle E. XX, Dock Sud, Avellaneda, PBA, vivienda que es habitada actualmente por su pareja y sus dos hijos (…) y que se encuentra ubicada en una zona accesible, en el barrio donde ella nació y se crió (…), corresponde acceder a la petición formulada. 61 Sin perjuicio de ello, puesto que la imputada habría incumplido las obligaciones derivadas de la prisión domiciliaria que se le acordara en otro proceso (2) deberá disponerse la supervisión electrónica de la medida, de acuerdo con los lineamientos fijados por la resolución 1379, del 25 de junio de 2015, del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Al respecto, incluso antes de la vigencia de la ley 26.472, se ha sostenido que "poniendo entre la prisión preventiva que sufre la nombrada y la posibilidad de que transcurra, hasta la sentencia final de la causa, en su domicilio, la tutela de la especial situación personal y familiar que padecen por su cautela sus hijos menores, acierta la Defensa en apelar a un orden normativo superior, cuya consideración no puede resultar omitida en la especie. Alegar ese vínculo, corre el eje de la solicitud presentada, que no busca amparar por vía analógica alguna situación personal de la imputada no contemplada por el legislador, sino que tiene una finalidad tuitiva respecto de ciertos derechos reconocidos a los sujetos de la Convención de los Derechos del Niño" (3). En consecuencia, voto por revocar el auto recurrido y otorgar el régimen morigerado solicitado bajo la supervisión mencionada y las demás condiciones que deberán fijarse en la instancia anterior. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Liminarmente, debe puntualizarse que si bien es cierto que la ley 26.472, que reformó -entre otras disposiciones- los artículos 32 y 33 de la Ley 24.660, amplió los supuestos bajo las cuales se aplica la detención domiciliaria, entre ellos, "A la mujer embarazada" y "[a] la madre de un niño menor de cinco (5) años …" (art. 1, incisos "e" y "f" -respectivamente-, según el actual art. 32), también lo es que mantuvo la facultad discrecional del juzgador para acordarla. Ello se extrae de la locución "podrá", de modo que en ese aspecto, se mantienen las consideraciones formuladas por el Tribunal en casos análogos (4). El arresto domiciliario no resulta automático (5) y el instituto aquí procurado debe armonizarse con las demás disposiciones legales aplicables al caso concreto (artículos 280 y 319 del Código Procesal Penal) -causa número 33.822, "P., H.", del 5 de marzo de 2008-. Sentado ello, dable es recordar que la imputada se encontraría imposibilitada de acceder a una condena de ejecución condicional en virtud de las condenas que registra (…), la última de las cuales dictada el 13 de mayo de 2015, y de las restricciones contempladas en el artículo 319 del Código Procesal Penal. Asimismo, en lo que concierne al embarazo por el que transita la imputada, debe destacarse que estaría cursando la novena semana de gestación y que el señor juez de Instrucción solicitó que se la aloje en la Unidad Nº 31 del Servicio Penitencial Federal, en el caso de que los exámenes cerifiquen que se halla embarazada (…). De otro lado y acerca de la situación que se presenta con sus hijos menores de edad, dable es ponderar que se encuentran al cuidado de el padre del menor de los hijos, A. C., y la madre de éste, M. C. (…). A cualquier evento, debe apuntarse que la Convención sobre los Derechos del Niño prevé que los menores puedan encontrarse separados de sus progenitores con motivo del encarcelamiento al que éstos pudieran hallarse sujetos, caso en el cual lo prescripto es la obligación de suministrar "información básica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes", extremo que importa concluir en que del instrumento internacional aludido no se desprende derechamente ninguna obligación para el Estado con los alcances recabados por la defensa, sino asegurar el mantenimiento de las relaciones personales y el contacto directo con el menor (6), aspecto que se compadece con el texto de la ley 26.472, pues, como se dijo, sólo otorga al juez la facultad de conceder el arresto domiciliario. Cabe agregar en este aspecto que pese a la concesión de un arresto domiciliario en otro proceso (7) V. ha egresado injustificadamente de su domicilio y se ha visto involucrada en un hecho, circunstancia por la que existen entonces suficientes razones para confirmar la denegatoria del arresto domiciliario solicitado, sin que se vislumbren riesgos que comprometan el embarazo ni la debida atención de las hijos menores de edad que posee, de modo que, de conformidad con lo dictaminado por la Fiscalía (…), voto por homologar el auto apelado. El juez Mariano A. Scotto dijo: Luego de escuchar la grabación de la audiencia, sin preguntas que formular al recurrente y habiendo participado de la deliberación, por compartir sus fundamentos, adhiero al voto del juez Juan Esteban Cicciaro. Así voto. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 62.397/15, V., G. F. Rta.: 17/12/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.614, "J., P. E.", rta: 20/10/2009. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 2502/14/2, rta: 25/03/2014. (3) C.F.C.P., Sala IV, c. 6667, reg. 7749, "A., A. T. s/recurso de casación", rta: 29/08/2006. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.224, "O. G., C. E.", rta: 05/03/2009. (5) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 32.095, "M., H.", rta: 26/06/2007. (6) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.822, "P., H.", rta: 05/03/2008 y c. 37.614, "J., P. E.", rta: 20/10/2008. (7) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 2502/14/2, rta: 25/03/2014. DETENIDOS. Nulidad. Sanción disciplinaria que no fue dictada por autoridad competente. Infracción al art. 81 cap. IV de la ley 24.660 y Decreto 18/97 que regula la norma art. 5. Confirmación. Fallo: "(…) Se advierte de las constancias del legajo que las sanciones disciplinarias impuestas a J. M. V. los días 22 de mayo y 2 de junio pasados -expedientes n° (…) y (…), respectivamente-, no fueron dictadas por la 62 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional autoridad penitenciaria legalmente autorizada para ello, esto es, por el Director del Complejo Penitenciario Federal I de Ezeiza, sino por el Director de la Unidad Residencial n° IV (ver fs. ...). Sobre el punto, la ley 24.660 en el artículo 81 de su capítulo IV referido a la disciplina, estipula que " el poder disciplinario sólo puede ser ejercido por el director del establecimiento, quien tendrá competencia para imponer sanciones…", en tanto en el Decreto 18/97 que regula esa norma en su artículo 5, dispone que "el poder disciplinario sólo podrá ser ejercido por el Director del establecimiento o el funcionario que legalmente lo reemplace". Este último aspecto, es decir, que el Alcaide Mayor N. G. hubiera intervenido circunstancialmente en reemplazo del Director del Complejo, no surge de autos ni tampoco se ha hecho referencia a ello en las decisiones disciplinarias adoptadas oportunamente. En tales condiciones, se impone la homologación de la nulidad decretada por el magistrado instructor (1), por lo que SE RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 23.403/15/2, VEGA, Leonicio L. Rta.: 24/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 5883/14 "Larrea", rta. 1/7/2014 y c. 16645/15, "Burgos", rta. 26/8/15, C.N.C.C.C., Sala III, c. 33.659/14 "Domínguez", rta. 2/6/15, reg. 114/2015; c. 56.449/13 "Núñez", rta. 11/6/15, reg. 155/2015 y c. 17.235/13 "Del Valle", rta. 16/6/15, reg. 164/2015. DETENIDOS. Sanción disciplinaria. 1) Planteo de inconstitucionalidad rechazado. Ausencia de colisión entre la normativa que regula el procedimiento sancionador y la carta fundamental. Confirmación. 2) Nulidad rechazada. Sanción impuesta por funcionario distinto al director del complejo penitenciario. Proceso disciplinario cumplido. Confirmación. 3) Nulidad rechazada. Sanción en la que fue menoscabado el derecho de defensa y garantía del debido proceso debido a que la audiencia fue materializada en una fecha distinta a la notificada a la defensa. Revocatoria. Nulidad. Fallo: "(…), convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa oficial contra la resolución obrante a fs. (…) de este incidente, en cuanto se rechazaron los planteos de inconstitucionalidad y nulidad y se confirmaron las sanciones disciplinarias impuestas por las autoridades del Complejo Penitenciario Federal I al detenido V. H. J. L. En la audiencia oral se sostuvo la inconstitucionalidad del Decreto 18/97, en el entendimiento de que establece un procedimiento que atenta contra la garantía de imparcialidad. A su vez, se argumentó en punto a la nulidad de las sanciones disciplinarias, en tanto no fueron impuestas por la única autoridad legitimada para el ejercicio del poder disciplinario. Subsidiariamente, se indicó que no existían pruebas que avalen las sanciones impuestas. La primera sanción disciplinaria fue impuesta por el Director de la Unidad Residencial IV del Complejo Penitenciario Federal I, Alcaide Mayor D. N. G., con fecha 8 de mayo de 2015, y consistió en tres días de permanencia en celda individual cuyas condiciones no agraven ilegítimamente la detención, por haber infringido lo normado en el artículo 17, inciso "E", del Reglamento de Disciplina para Internos (Decreto 18/97), lo cual constituye una infracción media de acuerdo con lo establecido en dicho estatuto. La supuesta falta habría ocurrido el 23 de abril de 2015, a las 21:40, en el recinto judicial de aquella unidad penitenciaria, oportunidad en la que V. H. J. L. no acató la orden impartida por el Inspector de Servicio, Ayudante de primera S. B., de deponer su actitud hostil y se negó a ser alojado en el Pabellón "B" de dicho lugar, a la vez que refirió "no voy a subir a ningún pabellón, no me importa lo que me digan, yo no voy a subir" (…). La segunda sanción disciplinaria fue impuesta por el Director de la Unidad Residencial III del Complejo Penitenciario Federal I, Subprefecto D. S. M., el 21 de mayo de 2015, y consistió en siete días de permanencia en celda individual cuyas condiciones no agraven ilegítimamente la detención, por haber infringido el artículo 17, incisos "B" y "E", del citado Reglamento de Disciplina para los Internos, lo cual constituye una infracción media de acuerdo con lo establecido en dicho estatuto. Dicha falta habría ocurrido el 26 de abril de 2015, a las 8:10, en el pabellón "A" del mencionado establecimiento penitenciario, ocasión en la que V. H. J. L. no acató la orden impartida por el encargado de dicho pabellón, Ayudante de Quinta A. R., de deponer su actitud hostil y se negó a permanecer en su lugar de alojamiento (…). En relación con el planteo de inconstitucionalidad, cabe mencionar que una declaración de este tipo sólo procede excepcionalmente, cuando la confrontación de la norma demuestra su incompatibilidad con la letra y el espíritu de nuestra Constitución Nacional de manera absoluta y evidente, circunstancia que no se vislumbra en el sub examen. En todo caso, es dable recordar la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, según la cual la declaración de inconstitucionalidad es un acto de suma gravedad institucional y por ello es que debe ser considerada como ultima ratio del orden jurídico (Fallos: 264:364; 288:325; 295:455; 306:1597, entre muchos otros). 63 Así, de adverso a lo sostenido por la recurrente, no se vislumbra una colisión entre la normativa que regula el procedimiento sancionador y la carta fundamental, en tanto no se advierte la aplicación de preceptos en los cuales se hubiera establecido una limitación de las garantías constitucionales aludidas por la defensa. En ese orden de ideas, la normativa del Decreto 18/97 establece precisas funciones sobre las atribuciones que tienen, de un lado, el sumariante -encargado de la etapa de investigación y recolección de prueba-y de otro, el Director -órgano sancionador-, sin que quepa confusión respecto del rol diferenciado que cada uno de ellos debe cumplir, aun cuando ambos pertenezcan al Servicio Penitenciario Federal, de modo que no se comparte la invocada vulneración al principio de imparcialidad. Por lo demás, la posibilidad de revisión judicial posterior prevista en la ley 24.660 (artículo 96) y en la norma que lo reglamenta (artículo 47 del Decreto 18/97), permite neutralizar toda posible arbitrariedad del órgano administrativo en el ejercicio de sus funciones pues su decisión debe necesariamente sujetarse a un control judicial suficiente, a fin de impedir que aquellos ejerzan un poder absolutamente discrecional, que además no se limita a la actuación -en el caso- del juez de instrucción, ya que su intervención a su vez se halla supeditada a la revisión de esta alzada, de suerte tal que la doble instancia queda debidamente garantizada (artículos 24, inciso 1°, del Código Procesal Penal y 3 de la ley 24.660; cfr. de esta Sala, causas números 13829/14, "P. G., J.", del 21 de agosto de 2014 y 59034/14, "Silva, Miguel.", del 23 de diciembre de 2014). Las circunstancias reseñadas conducen a homologar el punto dispositivo I del auto recurrido. En torno al agravio relativo a que las sanciones fueron impuestas por funcionarios distintos al Director del Complejo Penitenciario Federal I, si bien el artículo 81 de la Ley 24.660, de Ejecución de la Pena Privativa de la Libertad, contempla que sólo el director del establecimiento tiene la facultad de ejercer el poder disciplinario, en el artículo 82 se prevé que el reglamento autorice a "un miembro del personal superior legalmente a cargo del establecimiento" a ordenar el aislamiento provisional de los internos (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 25841/14/6, "Bogado, Natalia Beatriz", rta: 04/11/2014). Por lo demás, al constituirse las Unidades Residenciales del Complejo Penitenciario Federal en Unidades Penitenciarias Autónomas (ver Manual de Organización Específico del Complejo Penitenciario Federal I de Ezeiza), no son cuestionables las decisiones adoptadas, en la medida en que fueron dispuestas por el Director de las Unidades Residenciales números III y IV, en las que se hallaba detenido V. H. L. a la fecha en que respectivamente fueron impuestas (C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 59034/14, "Silva, Miguel.", rta: 23/12/2014). Sentado ello, en torno al proceso disciplinario que culminara con la sanción dictada el día 8 de mayo de 2015, siempre que se impuso luego de escuchar el relato de los funcionarios, Ayudante de Primera S. B. y Adjutor Principal A. C., que presenciaron la negativa injustificada atribuida al interno (…), no se comparte la argumentación referida a la ausencia de fundamentación de la medida. Por otra parte, la señora juez a quo efectuó un pormenorizado control de las constancias probatorias y de las circunstancias del caso, por lo que el pronunciamiento atacado es ajeno a la tacha de arbitrariedad que asevera la recurrente. Distinta es la situación que se presenta respecto del proceso disciplinario que derivara en la sanción dictada el día 21 de mayo de 2015 (…), en tanto asiste razón a la asistencia técnica al señalar que se ha visto menoscabado el derecho de defensa de V. H. J. L. y la garantía del debido proceso (artículos 18 de la Constitución Nacional, 14.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y 8.2.d de la Convención Americana sobre Derechos Humanos), cuya observancia resulta inexcusable "en todo tipo de actuaciones, inclusive en los procedimientos administrativos de naturaleza disciplinaria, para lo cual resulta indispensable que la persona en cuestión haya sido notificada de la existencia del procedimiento que se le sigue o haya seguido, y que además se le dé la oportunidad de ser oída y de probar de algún modo los hechos que creyere conducentes a su descargo" (Fallos: 324:3593). En efecto, se advierte que la defensa fue notificada de la audiencia a celebrarse "el día 4 de mayo de 2015, a las 11:40 hs" (…) y, pese a ello, el acto se llevó a cabo en una fecha y hora distintas (…), sin notificación a la asistencia técnica, que no concurrió. Ello implicó que el interno participara del acto sin el debido asesoramiento. Véase que en la resolución sancionatoria se consignó expresamente que "el interno de marras fue notificado conforme a las previsiones del Artículo 40 del DCTO. 18/87 negándose a rubricar el acta, destacando que al momento de realizar el acta de notificación no asistió el letrado solicitado" (fs. 47 vta.). La falencia señalada evidencia la vulneración de las garantías anteriormente aludidas, siempre que para asegurar el derecho constitucional de defensa en juicio, no basta que de manera formal se garantice al interno el derecho a formular descargo, ofrecer prueba y formular los recursos pertinentes, sino que se debe verificar que también haya recibido la posibilidad efectiva y sustancial de ser asistido por un letrado para poder ejercer su defensa. En ese sentido, frente al silencio o indeterminación de la asistencia letrada que se refleja en el Decreto-ley N° 18/97 (artículo 40), el sistema penal debe concurrir a complementar las disposiciones de la ley N° 24.660 (ver artículo 229), de lo que se colige, por lógica, la aplicación de las reglas procedimentales que, al igual que en relación con el imputado en un proceso penal, emergen de los artículos 104, 107, 295, 296, 298, 299 y concordantes del Código Procesal Penal de la Nación (de esta Sala, aunque con otra integración, causa N° 15152/11, "Z. V., F. G.", del 24 de febrero de 2015). Con base en ello, se ha configurado una nulidad de orden general (artículo 167, inciso 3, del código de forma) que conduce a declarar la nulidad de lo actuado en el acta confeccionada en los términos del artículo 40 del Decreto 18/97, extendida en copia a fs. (…), que abarca la sanción disciplinaria impuesta al encausado el 21 de mayo de 2015. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto dispositivo I de la resolución documentada a fs. (…), en cuanto se rechazó el planteo de inconstitucionalidad formulado. II. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto dispositivo II del auto obrante a fs. (…), en cuanto se rechazó la nulidad de la 64 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional sanción impuesta al detenido V. H. J. L. que luce en la resolución del 8 de mayo de 2015. III. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto dispositivo III del auto documentado a fs. (…), en cuanto se convalidó la sanción disciplinaria impuesta al nombrado mediante resolución del 8 de mayo de 2015. IV. REVOCAR parcialmente los puntos dispositivos II y III y DECLARAR LA NULIDAD de lo actuado a partir del "acta de notificación y descargo del interno (art. 40)" cuya copia luce a fs. 45, que incluye la sanción dictada el 21 de mayo de 2015". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 18.219/15, LOPEZ, Victor Hugo José. Rta.: 17/07/2015 DETENCION. Sin orden judicial y requisa. Personal policial que detuvo la marcha de un vehiculo sin indicios que lo justificaran y secuestro un arma de fuego con la numeración erradicada. Vulneración del Art.18, C.N. Nulidad de la detención y de la requisa. Ausencia de un cauce independiente de investigación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) I. Sobre la nulidad: (…) la defensa argumentó que corresponde declarar la nulidad del procedimiento llevado a cabo por el Suboficial B. de la PFA, debido a que no se habría verificado un supuesto de excepción de los que taxativamente enumera nuestro ordenamiento procesal y que habilitaría al personal policial a detener la marcha de los imputados y requisar tanto a ellos como el interior del vehículo mediante el cual se desplazaban. Los agravios introducidos por la defensa merecen ser atendidos, pues la intervención del Suboficial Auxiliar S.A.B. en la detención de los imputados y la posterior requisa realizada sobre el automóvil en que circulaban, debe ser nulificada, por cuanto procedió en ausencia de indicios que la justificaran legalmente. Conforme la declaración del nombrado que obra a fs (…)-y la copia de fs.(…)- se desprende que el día 16 de junio de 2014 a las 19:40 horas, mientras recorría el ámbito de esta ciudad, al llegar a la intersección de Perito Moreno y Castañares observó el vehículo Chevrolet Classic, dominio XX con varias personas en su interior y decidió proceder a su identificación. El conductor del vehículo hizo caso omiso a sus señales y comenzó a seguirlo hasta que finalmente se detuvieron e intentaron huir a pie. Más allá del resultado que arrojó la requisa del automóvil y de los imputados, lo cierto es que, al momento de interceptar a los imputados, el preventor no contaba con elementos objetivos razonables y debidamente fundados que le hicieran presumir la participación de aquellos en un delito de acción pública o en una contravención y que, por lo tanto, justificaran su identificación. El hecho de que en el vehículo hubiera cinco personas, único argumento que brindó el preventor para interceptar a los imputados, no es suficiente para justificar el accionar policial si se tiene en consideración las características y tamaño del automóvil (ver fotografías de fs. …). Por los motivos expuestos, concluimos que las detenciones y la requisa practicada, e incluso el posterior secuestro de los elementos hallados en su interior, implicaron una restricción ilegítima a la libertad ambulatoria y a la privacidad de los imputados, vulnerándose ese esta forma derechos que tienen amparo en normas constitucionales (artículo 18 de la C.N), razón por la cual consideramos nulo el procedimiento que dio origen a estas actuaciones y todo lo actuado en consecuencia (artículo 168, último párrafo del CPPN), sin que el resultado de las requisas tengan entidad alguna para subsanar retrospectivamente la falencia procidemental del obrar del preventor, en vulneración de los dispuesto por los artículos 230 bis, 284 y 285 del CPPN y el artículo 1 de la ley 23.950, que sustituyó el inciso 1° del artículo 5° del Decreto Ley 333/58 ratificado por la ley 14.467. Como en este legajo no existe un cauce independiente -la presente investigación tuvo su génesis y se estructuró exclusivamente a partir de la interceptación tildada de inválida- el vicio de esta vertiente contaminó todo su curso a partir de la detención de los imputados documentadas a fs. (…). En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación "… a partir del caso "Rayford" (ver considerandos 5° y 6°, Fallos 308:733), ha establecido que si en el proceso existe un solo cauce de investigación y éste estuvo viciado de ilegalidad, tal circunstancia contamina de nulidad todas las pruebas que se hubieran originado a partir de aquél, y la regla es la exclusión de cualquier medio probatorio por vías ilegítimas, porque de contrario se desconocería el derecho al debido proceso que tiene todo habitante de acuerdo con las garantías otorgadas por nuestra Constitución Nacional" (confr. CSJN, Q 124, XLI, Recurso de Hecho "Quaranta, José Carlos s/ infracción ley 23.737, causa n° 763, resuelta el 31/83/2010) Consecuentemente con ello, decretaremos el sobreseimiento de R.M., E.G., G.M., el que se hará extensivo respecto de los coimputados C. y V. M. (artículo 336 inciso 2° del CPPN y 441 del Código Procesal Penal), debiendo remitir testimonios de la presente al Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N° 9 II. En virtud de lo resuelto precedentemente, los recursos interpuestos por las defensas de E.G., M. y G.M. contra sus procesamientos, devienen en abstractos. (…)el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR el auto de fs. (…)y, en consecuencia, decretar la nulidad de la detención y requisa documentada a fs.(…) y todo lo actuado en consecuencia (artículo 167, inciso 2 y 168 del CPPN). II. SOBRESEER a (…) (artículo 336 inciso 2° del CPPN y 441 del Código Procesal Penal)". 65 C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Sec.: Roldán). c. 11.509/15, ALMADA CÁCERES, Juan M. s/ nulidad y procesamiento. Rta.: 15/12/2015 ENCUBRIMIENTO. Agravado por receptación dolosa y con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado: Acompañante del conductor de una moto que tenía pedido de secuestro. Elementos de prueba que no permiten afirmar que estaba en conocimiento del origen espurio del bien. Imputado que se sometió al procedimiento policial sin pretender eludirlo. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- Disentimos con la solución adoptada por el juez de la instancia anterior en tanto las pruebas del legajo no permiten endilgarle al imputado el suceso investigado. (…) fue detenido el (…), junto a (…), quién conducía la motocicleta marca (…), sin chapa patente colocada, en virtud del control vehicular llevado a cabo por personal de la División Sustracción de Automotores de la Policía Federal en la intersección de (…). Durante el procedimiento se determinó que el rodado había sido sustraído a (…) el (…) del mismo año. Así el único elemento incriminante es que circulaba como acompañante. Nada indica que supiera sobre el origen espurio del bien, o fuera su receptor. Por lo tanto asiste razón a la defensa en cuanto a que (…) al someterse al requerimiento policial y no pretender eludirlo (…) mostró un comportamiento que impide tener por configurado el elemento subjetivo del delito que se le atribuyó y al no advertirse diligencias que pudieran esclarecer lo realmente sucedido, corresponde desvincular al nombrado de la presente causa y así poner fin a su situación de incertidumbre procesal. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y DIPSONER EL SOBRESEIMIENTO de (…), en orden al delito de encubrimiento agravado por receptación dolosa y con ánimo de lucro, (…) (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof. (Sec.: Carande). c. 42.312/14, SALINAS, Julio David y otro. Rta.: 15/07/2015 ENCUBRIMIENTO. Agravado por el ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado que al momento de la detención circulaba a bordo de la motocicleta sin llaves ni documentación del vehículo. Posibilidad de uso o de cambio de los objetos receptados: fin lucrativo exigido por la norma. Confirmación. Disidencia parcial: Figura no agravada. Encubrimiento simple. Fallo: "(…), convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispuso el procesamiento de M. I. S. R. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Se atribuye al nombrado el haber receptado a sabiendas de su procedencia ilícita, la motocicleta marca "HONDA", modelo "XR 125", dominio XX, que fue sustraída a M. R. S. S., el 7 de noviembre de 2014, entre las 8:30 y 10:30, en la calle C. XX, de esta ciudad (…). De adverso a los cuestionamientos formulados por la defensa, la circunstancia de que al momento de la detención el causante se encontraba a bordo del motovehículo, respecto del cual no contaba con documentación alguna, ni poseía la llave de ignición (los cables de arranque se encontraban dañados) constituyen indicios suficientes para sostener el reproche dirigido contra S. R., al menos con el convencimiento que exige el artículo 306 del Código Procesal Penal (…). En ese marco, al atender que la motocicleta había sido sustraída el día anterior, se exhibe inverosímil lo expuesto en torno a que la había adquirido diez días antes de que lo detuvieran y que el día del suceso se limitó a conducir y llevar a B. P. hasta la localidad de Villa Celina, provincia de Buenos Aires, y salir a bailar después. (…). Tampoco tendrá cabida el reclamo de la recurrente en torno a la calificación legal, pues como sostuvimos en anteriores ocasiones, "…en cuanto atañe al ánimo de lucro que agrava la c´ e inciso b´, del Código Penal), cumple mencionar que la posibilidad de uso o de cambio de los objetos receptados satisface el fin lucrativo exigido en la norma" (1). Por ello, sin perjuicio de los dichos que pudieren vertir G. N. B. P. y A. A. Q., votamos por homologar el auto recurrido. El juez Mauro A. Divito dijo: Aunque comparto la línea argumental seguida por mis colegas para fundar la decisión de homologar el auto recurrido, he de disentir en torno a la calificación legal escogida, en tanto las particulares circunstancias del caso impiden, en mi opinión, considerar configurada la agravante por ánimo de lucro prevista en el art. 277, inciso 3°, apartado "b", del Código Penal. En efecto, la tenencia de un bien de origen ilícito no basta para sostener que fue recibido con un propósito lucrativo, es decir, con el fin de obtener una ganancia apreciable en dinero. Tal como se halla diseñado en la legislación vigente, el mentado ánimo de lucro -otrora exigido en la figura básica- constituye un elemento subjetivo del tipo calificado (artículo 277, inciso 3° "b", del Código Penal), similar al previsto en otras disposiciones legales - artículos 22 bis, 126 y 268 (1)-, que supone una ultraintención orientada al logro de un beneficio económico y que -por ende- no debe reputarse satisfecho simplemente- con la realización de la acción típica de la figura básica. 66 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional En otras palabras, adquirir o recibir un objeto robado -con conocimiento de su procedencia ilícita- constituye un comportamiento antijurídico que no implica ni puede implicar -sin más- que el autor haya obrado con ánimo de lucro, y a falta de probanzas que acrediten este último, el accionar del aquí imputado debe ser encuadrado en la figura básica del artículo 277 inciso 1°, apartado "c", del Código Penal (2). Así voto. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia parcial), Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 68.398/14, S. R., M. I. Rta.: 07/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 37.344, "B., N. A.", rta: 09/09/2009; c. 41.457, "C., A. J.", rta: 31/08/2011 y c. 20.396, "P., M. E.", rta: 13/03/2014. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 36.897, G., E., rta: 29/06/2009 y c. 40.584, R., S. M., rta: 12/04/2011. ENCUBRIMIENTO. Agravado por el ánimo de lucro. Procesamiento. Agravio: afectación de los principios de progresividad, congruencia, preclusión y non bis in idem. Actuaciones que resultan ser un desprendimiento de otra ya elevada a juicio en donde se le procesó por robo doblemente agravado por haber sido cometido mediante el empleo de armas de fuego y por su comisión en poblado y en banda, en concurso real con homicidio en tentativa doblemente agravado por ser cometido criminis causae y en perjuicio de un miembro de las fuerzas policiales. No afectación de garantías constitucionales. Rechazo. Confirmación. Fallo. "(…) Consideramos que los cuestionamientos planteados por la defensa en la audiencia, no logran conmover los fundamentos del auto apelado, que compartimos, por lo que será homologado. Los argumentos del recurrente se dirigieron a cuestionar la calificación legal adoptada por el magistrado de grado -encubrimiento agravado-, como también la afectación de los principios de progresividad, congruencia, preclusión y non bis in idem. Ello así, por entender que al momento de ser procesado su defendido por el delito de robo doblemente agravado por haber sido cometido mediante el empleo de armas de fuego y por su comisión en poblado y en banda, en concurso real con homicidio en tentativa doblemente agravado por ser cometido criminis causae y en perjuicio de un miembro de las fuerzas policiales, tuvo la oportunidad de hacerlo también por la comisión del delito de encubrimiento y no lo hizo, cuya decisión se encuentra en crisis. Es decir, hizo hincapié en que por los sucesos mencionados las actuaciones fueron elevadas a la siguiente etapa procesal, oportunidad en la que desarrollará los cuestionamientos pertinentes, considerando que la resolución apelada debería declararse nula parcialmente. Ahora bien, la nulidad es una medida excepcional ya que priman los principios de conservación y trascendencia de los actos procesales, por lo que solo procede su dictado si se advierte algún vicio sustancial o la afectación de garantías constitucionales, lo cual no ha sido señalado por la apelante. En este sentido, y a preguntas del tribunal, el defensor refirió no haber realizado presentación alguna en el tribunal de juicio que interviene, lo que da respuesta a su agravio en torno al planteo formulado. Por ello, toda vez que las presentes actuaciones resultan un desprendimiento de aquél, de lo que tenía expreso conocimiento, al no haberse visto vulnerados los derechos de defensa que mencionó, lo que tampoco acreditó, es que la nulidad introducida debe ser rechazada. Sentado ello, ingresando al análisis del fondo, estimamos que las pruebas reunidas hasta el momento aparecen suficientes, en esta etapa preliminar del proceso, para tener por acreditada tanto la materialidad de los hechos imputados como la intervención que en ellos le cupo a (…) (art. 306 del CPPN). Ello así, pues pese a su escueto agravio en torno a que las pruebas no resultan suficientes, se ha acreditado tanto la sustracción previa de estos registros como su hallazgo en el interior del rodado (…, de su propiedad; por lo que sin perjuicio de la calificación legal que en definitiva corresponda, corresponde homologar la decisión recurrida. De este modo, además, se permite el avance del proceso y, así, la unificación de ambos en miras a una única audiencia de debate, tal como fuera peticionado por la defensa. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Lucini. (Sec.: Peluffo). c. 38088/14, NOVILLO, Facundo Ernesto y otro. Rta.: 08/09/2015 ENCUBRIMIENTO. Agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado que conducía un vehículo sin documentación, ni chapa patente y con pedido de secuestro. Propósito lucrativo: posibilidad de uso o cambio de los objetos -de origen espurio-. Confirmación. Disidencia parcial: Animo de lucro no acreditado. Encubrimiento simple. 67 Fallo: (…) III. Analizadas las constancias de la causa consideramos que los elementos de cargo, son suficientes para homologar la decisión en crisis. Fundamentalmente porque el funcionario policial M.A. declaró que observó al imputado circular en una motocicleta sin su chapa patente colocada, circunstancia que le llamó la atención y a raíz de ello, detuvo la marcha del imputado, el cual tampoco tenía en su poder la documentación del vehículo y refirió al respecto, que el rodado se lo había prestado un amigo. Tras ello, determinó que el vehículo poseía un pedido de secuestro de fecha 5 de febrero de 2008, por lo que aprehendió al procesado y secuestró el rodado (ver fs. …) Estas circunstancias resultan suficientes para agravar su situación procesal como lo hizo el Juez de Instrucción. (…) el descargo formulado por el encausado en cuanto a que desconocía el origen espúrio del bien no puede prosperar, ante la ausencia del dominio de la moto y de cualquier tipo de documentación, sumado a que si tenía todos los "papeles en regla" como alegó el imputado, resulta llamativo que no estuviera identificada correctamente con su chapa colocada. (…) es pertinente homologar la decisión en crisis. IV. La jueza Mirta López González dijo: Con respecto a la calificación legal (…), disiento con la misma, pues no se encuentra acreditado el "ánimo de lucro" (artículo 277, inciso 3-b del Código Penal), por el que fue intimado, toda vez que para su configuración se requiere la comprobación de una finalidad lucrativa, adicional al mero propósito de uso del bien procedente de un delito, cuestión no acreditada en el caso. (…) la falta de comprobación en el caso de una voluntad dirigida en forma específica a estos fines impide considerar configurados los aspectos que requiere esta agravante de la tipificación básica. En esta inteligencia para lograr una interpretación armónica del delito y su agravante que permita distinguir el dolo de la figura básica y de la calificada, resulta un método razonable esta diferenciación, que brinda una solución a la problemática que implica considerar el sólo uso de la cosa el beneficio, ventaja o utilidad que el sujeto intenta obtener del bien sustraído. Es así que el accionar del procesado debe ser evaluado a la luz de la figura básica del artículo 277, inciso 1°, apartado "c", del C.P. Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: A mi juicio, la posibilidad de uso o cambio de los objetos secuestrados -de origen espurio-, satisface el propósito lucrativo exigido por la norma (ver en tal sentido, Sala VII, causa N°30299/10/1 "Abed, Ángel Antonio", rta. 2/7/13 y su cita), por lo que considero que la calificación otorgada por el Sr. Juez de grado debe ser confirmada. Así voto. El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: A raíz de la disidencia suscitada únicamente en virtud de la aplicación o no de la agravante "ánimo de lucro", me toca intervenir en las actuaciones, en virtud de lo establecido en los artículos 3, inciso "t" y 36, inciso "b", del R.J.C.C. Habiendo escuchado el audio de la audiencia, participado en la deliberación y no teniendo preguntas que formular, adhiero al voto del Juez Mariano Scotto a la luz del valor económico que conlleva la motocicleta aludida y su propio uso (ver en tal sentido de Sala VII, CCC, mi opinión en la causa N° 1116/12 "Masías, Maximiliano Fabián", rta. 27/8/12). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia parcial), Scotto, Pociello Argerich. (Sec.: Raña). c. 14.120/15, BOMBARES, Alfredo A. Rta.: 08/09/2015 ENCUBRIMIENTO. 1) Sustracción y destrucción de medios de prueba. Procesamiento. Coautoría. Miembros de la División Fotografía de la P.F.A. imputados de haber sustraído material secuestrado. Fotos se encontraban en un casillero de la oficina con fácil acceso a las personas. Elementos de prueba que no permiten sostener cuándo ocurrió la sustracción ni quien o quienes fueron sus autores. Revocación. Sobreseimiento. 2) Encubrimiento agravado con el ánimo de lucro. Procesamiento. Periodista imputado de haber sido el nexo entre quien ofrecía fotos obtenidas ilícitamente y de quienes luego las publicaron en el diario. Elementos de prueba que surgieron de su una declaración testimonial. Imposibilidad de hacer valer sus dichos en su contra. Prueba inválida. Revocación. Sobreseimiento. 3) Encubrimiento agravado con el ánimo de lucro. Procesamiento. Coautoría. Grupo de periodistas que publicaron fotografías de origen ilícito en un diario en la versión impresa y digital. Receptación o adquisición de las imágenes bajo conocimiento que provenían de un delito. Confirmación. Fallo: "(…) Del procesamiento de S. S. B. y M. S. G. La prueba arrimada al sumario acredita, prima facie, que las imágenes publicadas el 10 de febrero de 2012, tanto en la versión "on line" como en la impresa del Diario Crónica, reconocen un origen ilícito. Ello, pues se vinculan directamente con el juego de impresiones que fuera sustraído de la División Fotografía de la PFA -en adelante "DPF"- y que debía ser entregado a personal de la Seccional 17, para su anexión al sumario labrado con motivo del suceso ocurrido el 5 de febrero de 2012 en el interior del departamento sito en Avenida Las Heras xx, piso xx, de esta ciudad, para su elevación a la Fiscalía de Instrucción actuante. Las fotografías divulgadas por dicho medio gráfico integraban una serie obtenida en la escena del hecho, que retrata el estado en que fue hallada la vivienda -con elementos que darían cuenta de un reciente consumo de estupefacientes-, así como el cuerpo sin vida de quien fuera J. de G. 68 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Lo expuesto encuentra aval en la declaraciones de los policías I. H. (fs. …), R. E. (fs. ...), M. R. (fs. …), y en las constancias del expediente n° 4788/2012, caratulado "NN s/muerte por causa dudosa" que tramitó ante el Juzgado de Instrucción n° 39. H. declaró que en esa época se encontraba a cargo de la Sección Judiciales de la Comisaría 17 y que el 7 de febrero, en horas del mediodía, se recibió una llamada de un sub oficial femenino de la "DFP", quien informó que las fotografías de J. de G. estaban listas para ser retiradas. Es así que, al día siguiente E., "parte" de esa seccional -es decir quien hace entregas y recoge cooperaciones-, trasladó el sumario a la Fiscalía de Instrucción n° 7, pues se había acordado con el Fiscal que se iniciarían actuaciones complementarias para acompañar las imágenes, y luego se dirigió a la calle Azopardo para retirar las placas fotográficas, tal como había sido comunicado el día anterior. Continuó H. con su relato indicando que, en esas circunstancias, E. se comunicó para contarle que en la "DFP" le decían que las fotos no estaban. Con motivo de lo expuesto, decidió llamar a la División para constatar lo informado y efectivamente la agente C. L. R. corroboró la faltante de las impresiones y de toda constancia en el libro que indicara quién las había retirado. El nombrado comunicó la novedad al Comisario R. y éste reiteró el llamado a la "DFP", siendo atendido por la subinspector M. S. G., quien ratificó la información y señaló que harían un duplicado que estaría listo para el jueves 9 de febrero. E. y R. efectuaron descargos espontáneos en los que coincidieron en lo hasta aquí narrado, al igual que lo hizo G., al declarar en indagatoria. A su vez, el Comisario R. dejó constancia de la situación descripta a (fs. …) de la causa n° 4788/2012, constituyendo todos elementos que abonan la materialidad del delito. Con todo, pese a entender la Sala que existió una sustracción reprochable, la argumentación del juez a quo en torno a la atribución de responsabilidad penal aparece desprovista de sustento objetivo. Este defecto se detecta de inicio al sostenerse que el apoderamiento había acaecido con posterioridad a la hora 7:00 am del 8 de febrero de 2012. Ello, a partir de lo declarado por el Prefecto A. R. A., quien señaló que a su vez el Auxiliar J. M. le habría manifestado que al entregar la guardia de la "DFP" a Bustamante alertó a ésta acerca de que quedaban para entregar las fotografías de J. de G. No obstante, se soslaya considerar que M. estaba a cargo de la guardia inmediata anterior y que, por tanto, sus dichos deben ser evaluados como emanados de quien podría tener algún grado de responsabilidad con el suceso. Por supuesto, B. negó esa conversación (fs. …) y, de otra parte, tampoco existen documentos internos que puedan dilucidar el preciso instante en que las imágenes fueron retiradas ilegítimamente de la oficina. El cotejo del Libro de Servicios refleja que desde que se dio aviso a la Comisaría 17 acerca de la impresión de los archivos, en la "DPF" circuló personal de la guardia correspondiente a la tarde del 7 de febrero, guardia nocturna y el que ingresó en la mañana siguiente (vgr: El 7 de febrero se encontraban en servicio V., agente Z., cabo M., auxiliar D., auxiliar M. A las 14:00 ingresó el auxiliar E. y P. A las 19 recibió la guardia M., y el personal presente fue C. V. El 8 de febrero tomó la guardia B., en tanto M., R., L., M., D., E. y P. se hallaban como personal a su cargo). Durante esos dos días hubo, además, numerosas entregas de las llamadas "cooperaciones" a otras seccionales o divisiones de la "PFA", según lo constata el informe efectuado sobre los libros detallados a (fs. …). A todo lo cual se agrega que el resguardo de las fotografías consistía en un mueble con estantes ubicado en un lugar de fácil acceso a las personas que por allí transitaban, no siendo posible soslayar que en el edificio de Azopardo n° 670 tienen asiento otras tantas divisiones de la "PFA" e incluso la escasa protección que, por sus características, tenían los casilleros en los que se colocaron las imágenes fue señalado al formularse imputación. En tales condiciones, no existe prueba directa que permita establecer en qué momento desaparecieron las fotografías ni menos aún a manos de quién. Cabe remarcar que los elementos que el juez de grado pondera para fundar el reproche respecto de G. y B. devienen insuficientes en el contexto probatorio de referencia. Lo esgrimido en cuanto a que los nombres de aquéllas presentan similitudes con el enunciado por V. para referirse a la persona que se habría comunicado con él, más allá del análisis que el apartado subsiguiente se hará con relación a ese testimonio, aparece como una información vaga e imposible de considerar para asignarle con ello responsabilidad a ambas imputadas, cuando habría sido tan sólo una la que dialogara con el periodista. Tampoco es posible avalar la sospecha que se erige respecto de B. por el supuesto egreso anticipado del servicio, dato que por lo demás no se sigue en forma estricta de la lectura del Libro de Guardia. En efecto, allí se asentó que la encausada ingresó el 8 de febrero e instantes después salió en cooperación con las Comisarías 4 y 15 hasta las 12:00, cubriendo luego servicio en la Morgue Judicial y "quedando franco del mismo". Esto último bien puede significar que permaneció en dicho lugar hasta las 19:00, tal como explicó la imputada. En torno a los informes de la compañía "Movistar" a los que aludió el Prefecto A. R. A. a (fs. …), la nombrada manfiestó que debió realizar dicho trámite para procurar la reactivación de la línea y la entrega de un nuevo "chip" luego de que su celular fuera secuestrado en el acto de incautación que se plasmó a (fs. …). Dijo también que el sistema de la compañía sólo permite realizar esa diligencia con motivo de "robo o extravío", pudiendo ser esa la razón por la cual se dejó asentado en los registros que se trató de un "robo". Ligado a ello, y al desconocerse el contenido de los cuatros mensajes que fueran borrados con posterioridad al secuestro del teléfono de G. mediante el uso del "sitio web" de "Blackberry", no puede asignarse a esa 69 acción valor alguno por cuanto no es posible descartar que tuviera por fin preservar datos ligado a su intimidad (art. 19 CN). En tales condiciones, la circunstancia de haber sido G. la Jefe de Servicio el día en que se ubicó la desaparición, en tanto B. quien tomara la guardia en la mañana del 8 de febrero, se torna insuficiente conforme al principio de responsabilidad personal que gobierna el reproche penal, más allá de la repercusión que pudiera tener en la esfera administrativa. En otras palabras, la carencia de prueba ha derivado en una construcción hipotética para sostener la imputación. Si bien se adjudica la comisión de un delito doloso, se ha obviado analizar cuál de las imputadas ejecutó el verbo típico, sosteniéndose una coautoría que ni siquiera se funda. No se describió el supuesto plan común ni la existencia de roles o funciones que hubieran sido asignadas en forma previa. En consecuencia, dado que los tres años de instrucción no lograron aportar elementos que permitan sostener la decisión recurrida, y no vislumbrándose medidas útiles por producir, se impone el dictado de los sobreseimientos de S. S. B. y M. S. G. (art. 336, inciso 4 del CPPN). "(…) Del procesamiento de L. A. V. L. A. V. ha sido procesado como coautor del delito de encubrimiento agravado por haber sido cometido con ánimo de lucro. Para ello el a quo tuvo por cierto que el nombrado funcionó de enlace entre quien ofrecía a la venta las imágenes sustraídas y los integrantes del "Diario Crónica", quienes finalmente las adquirieron. Ocurre que esa conclusión únicamente se extrae de los dichos del propio imputado, quien fue citado en las actuaciones para deponer previamente como testigo en dos oportunidades, y, frente al interrogatorio que se le formuló, indicó que "[la mujer] me ofreció cincuenta fotos y le pregunto de qué características eran y por las características me dio la impresión que no eran para nosotros, me refiero a la revista Paparazzi. Le pedí que me diera cinco minutos y lo hablé con mi editor y con varios muchachos de la redacción y coincidimos que no eran para nosotros…Entonces [la] volví a llamar y le dije que a nosotros no nos servía. Le pregunté si las había ofrecido en el diario crónica porque yo trabajé durante siglos en el diario y me dijo que no. Le dije si le interesaba ofrecerlas y me dijo que sí, entonces la cité al día siguiente a las 18 hs en el diario crónica para presentarle a los periodistas para que vieran las fotos que ella ofrecía…" (fs. … in fine y ...). Se impone preguntarnos entonces: ¿tiene esa prueba valor en el proceso?, la respuesta es negativa. Es que frente al tenor de las manifestaciones públicas de V., quien recordemos había señalado en diversos medios audiovisuales haber recibido un llamado de quien ofrecía las fotografías, ya difundidas para ese momento, e incluso destacado haberlas tenido en sus manos (ver fs. …), no era posible traerlo al proceso bajo las condiciones que impone una declaración testimonial, pues ello implicaba compelerlo a brindar información que podía incriminarlo. Para ser más claros, las expresiones del aludido que motivaron su citación, lo hacían ver, incluso desde la óptica del "hombre común", como alguien no ajeno a la publicación de las imágenes. En estas condiciones, al citarse como testigo al luego imputado se lo colocó en una situación reñida con los mandatos constitucionales. Por ese motivo, lo expresado en ese contexto y que pudiera constituir prueba en su contra carece de todo valor, so pena de desconocerse el mandato ético que impide a la administración de justicia servirse de elementos de cargo en desconocimientos de garantías constitucionales (1). En esta línea, se ha sostenido que la salvaguarda conforme a la cual nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo (art. 18 de la CN), debe ser entendida como "proscripción de todo método o técnica que, antes o durante el proceso, y ante cualquier autoridad -sea administrativa o judicial-, tienda a obtener por coacción física, psíquica o moral, una declaración o confesión de un habitante de la Nación Argentina" (2). La Corte entendió en el caso "Diario El Atlántico" (3) que "el juramento [de decir verdad], entraña…una coacción moral que invalida los dichos expuestos en esa forma, pues no hay duda que exigir juramento al imputado a quien se va a interrogar, constituye una manera de obligarle a declarar en su contra" (4). Afirmó también el Alto Tribunal que no es aceptable interrogar como testigo, bajo juramento de decir verdad, a la persona que según el interrogatorio aparece como sospechada de ser autor o cómplice de los supuesto hechos que se trata de esclarecer (5), consideraciones éstas que son de aplicación al caso que se analiza. El juez de grado parece admitir la situación, al señalar que "dichas declaraciones testimoniales no han sido valoradas como medios de prueba en contra de ninguno de los imputados, y no han tenido influencia alguna sobre el resto de los elementos a partir de los cuales se dispone este temperamento procesal -procesamiento- " (fs. … in fine). Afirma luego la existencia de un "cauce independiente de investigación", expresión con la cual sin dudas remite a una de las dos atenuaciones a la llamada regla de exclusión probatoria, que fuera presentada por nuestra Máximo Tribunal en el leading case "Rayford", donde quedó asentado que el alcance de la ilicitud detectada debía ser determinado a partir de la reglas de la lógica y no de la física. Se señalaron dos posibles atenuaciones a esa exclusión, que radicaron en la posibilidad de llegar al mismo resultado por un curso de investigación independiente (del viciado), añadiendo como precisión adicional en "Daray" que esa vía debía constar en el expediente y no ser producto de un ejercicio meramente hipotético (una aplicación de esta atenuación se realizó en el caso "Ruiz Roque"). La segunda excepción se vincula a los dichos de las personas, pero no nos detendremos en ella por no tener relevancia en el presente. En sus consideraciones, el magistrado instructor aseveró que "Ha existido un cauce probatorio distinto, eso es, la propia publicación del diario "Crónica" del día 10/02/2012, el material aportado por la Dra. Cristina Caamaño (DVs, periódicos, etc), la declaración de J. R., como así también la transcripción de los diálogos que por los medios de comunicación mantuvo el propio V. dando cuenta que había tenido las fotos en su poder" (fs. ..., segundo párrafo). Sin embargo, los elementos que cita en modo alguno sustentan per se el rol de "nexo entre la parte vendedora y la compradora" que se asignó a V., ni se indica cómo pudieran haber dado curso a una línea de investigación no contaminada que nos condujera a esa información. Se han confrontado las transcripciones que surgen de (fs. …) -previas a la declaración de V.-, como también los archivos de programas de televisión y de radio aportadas por la entonces Secretaria de Seguridad Dra. 70 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Cristina Caamaño Iglesias Paiz (fs. …). De ellos sólo se desprende que las fotografías fueron ofrecidas a V. a cambio de dinero, que éste las habría visto, y que rechazó su divulgación. En igual sentido se expresó J. R. en los medios públicos y al declarar en testimonial a (fs. …). No hay mención alguna a una comunicación o cita con el Diario Crónica, cuyo ejemplar correspondiente al 10 de febrero de 2012, que obra como documentación reservada, únicamente prueba la efectiva publicación de las imágenes sustraídas. En tales condiciones, la afirmación de la posibilidad de arrimar al mismo resultado por vía de un cauce independiente de investigación resulta sólo producto de una elucubración del juzgador sin sustento en las constancias del expediente, y, por tanto, no puede ser admitida. Así, sin que pueda ser considerada como prueba válida los dichos de V. en declaración testimonial y siendo que constituye el único cauce sobre el cual se erige su participación en el delito de encubrimiento, corresponde adoptar un temperamento exculpatorio a su respecto (art. 336, inciso 4 del CPPN). "(…) De los procesamientos de R. R. F., M. J. K., E. B., I. M. S. M., H. C. F. y C. A. V. Como quedó establecido en el primer apartado, se ha acreditado, con la provisoriedad de la etapa, que las imágenes objeto de reproche tuvieron origen ilícito, pues fueron obtenidas a partir del apoderamiento acaecido en la "DFP". Los aquí imputados integraban como periodistas el equipo que desarrollaba tareas de coordinación general, redacción y publicación de noticias en el Diario Crónica, de modo que la divulgación de la serie de fotografías en la edición impresa y en la versión "on line" de ese diario que retrataba el cuerpo sin vida de J. de G. y la escena del hecho, necesariamente siguió a la previa receptación de esos elementos a sabiendas de su origen ilícito. El apoderado del medio gráfico "Editorial Sarmiento SA" informó a (fs. …) las funciones que cabía a los nombrados y que los ligaba a la publicación de notas y de fotografías (F. -Gerente de Medios-, F. -Jefe de Redacción-, S. y K. -Subjefatura de redacción-, B. -Jefe de Sección Policiales- y C. V. -Jefe de Sección Fotografía-), estableciéndose así la vinculación de aquéllos con el hecho que ha sido encuadrado adecuadamente en la figura de encubrimiento con ánimo de lucro. Es que el concreto contenido de las fotografías y la circunstancia de que hubieran sido ofrecidas a la venta a sólo tres días del suceso, cuando ni siquiera se había completado el sumario de prevención, nos convencen acerca del actuar doloso de los encausados y de su conocimiento de que el bien provenía de un delito anterior. En cuanto a la agravante aplicada, interpreta la Sala que el fin de lucro tiene en miras la ventaja derivaba del empleo de la cosa (6), siendo que ese beneficio no puede desligarse de los imputados bajo el recurso de afirmar que las ganancias eran destinadas a la persona jurídica. Señalado lo anterior, no recibirán favorable receptación los argumentos articulados por la defensa en pos de justificar el accionar de sus asistidos bajo la alegación del legítimo ejercicio de un derecho -libertad de expresión en la labor periodística- (arts. 34, inciso 4° del CP y 14 de la CN), y el resguardo a la fuente (art. 43 de la CN). Es claro que la libertad de expresión de las ideas y su correlato de libertad informativa constituye un bien central en la concepción democrática y liberal de la sociedad (7). También que ningún derecho es absoluto, siendo necesario armonizar su ejercicio con el de otros derechos a fin de no afectar a éstos intolerablemente. Con estos alcances ha sido regulada la libertad de expresión en el "Pacto de San José de Costa Rica" (arts. 13 y 32) y en el "Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos" (art. 19, inciso 3), lo cual refuerza la idea que rodea nuestro texto constitucional acerca del necesario equilibrio entre derechos y deberes. En el caso existen dos aspectos que deben considerarse a efectos de evaluar la libertad informativa esgrimida, por un lado, la afectación a la intimidad (o privacidad) y, por el otro, la comisión de un delito. Gelli retoma un importante precedente de nuestro Máximo Tribunal, en el que se pronunció acerca de la intimidad dañada de una persona pública -de actividad política relevante- y de su familia, cuyas fotografías tomadas sin autorización en el lecho de muerte en una clínica, fueron publicadas, también sin autorización. Allí se dejó asentado que no existe ningún interés público -en la difusión de esas imágenes- que deba armonizarse con el derecho a ser dejado a solas en un acto de tanta trascendencia como la muerte de las personas, tal que si éstas o sus familiares lo desean, debe estar vedado a la curiosidad pública (8). Sostener una óptica diferente implica desnaturalizar el derecho a informar, más aún cuando en el sub examine el ejercicio de ese derecho se fundó en la comisión de delito y con el único propósito de generar rédito económico. No se trata entonces de afectar arbitrariamente la actividad periodística, sino de establecer razonables límites que no pueden soslayar la responsabilidad consecuente por el acto realizado. Por lo demás, tampoco se violentó el resguardo a la fuente con la convocatoria de los encausados en declaración indagatoria, pues el reproche no se funda en conocer o no la identidad de quien vendió las fotografías, sino en la acción de quienes recibieron en las condiciones probadas dichos elementos. La responsabilidad de los periodistas aparece así independiente de la que pudiera dirigirse a los autores de la sustracción. Por último, en cuanto al embargo, el monto fijado por el juez de grado no resulta excesivo en atención al perjuicio causado por el delito, la posible indemnización civil que pudiera discernirse, y las costas del proceso, que abarcan los honorarios de los letrados particulares actuantes (al menos seis), razones por las cuales habrá de ser homologado. En consecuencia, se RESUELVE: I. REVOCAR el punto I del auto de (fs. ...) y disponer el SOBRESEIMIENTO de M. S. G. y de S. S. B. en orden al hecho por el cual fueran indagadas, dejando constancia que la formación de la presente causa no afecta el buen nombre y honor del que gozaran (art. 336, 71 inciso 4 del CPPN). II. REVOCAR PARCIALMENTE el punto II del auto de (fs. …). en cuanto procesó a L. A. V. y disponer su SOBRESEIMIENTO en orden al hecho por el cual fuera indagado, dejando constancia que la formación de la presente causa no afecta el buen nombre y honor del que gozara (art. 336, inciso 4 del CPPN). III. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto II del auto de (fs. ...) en cuanto procesó a R. R. F., M. J. K., E. B., I. M. S. M., H. C. F. y C. A. V. por encontrarlos prima facie coautores penalmente responsables del delito de encubrimiento calificado con ánimo de lucro (art. 277, inciso 1°, apartado "c", en función del inciso 3°, apartado "b" y 45 del CP) , y mandó trabar embargo sobre sus bienes y/o dinero hasta cubrir la suma de un millón de pesos ($1.000.000) respecto de cada uno de ellos. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 4.551/12/0, SECCIONAL 17 de la P.F.A. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.S.J.N. "Charles Hermanos" fallos 46:36, "Rayford" fallos 308:733, "Ruiz Roque" fallos 310:1847, "Fiorentino" fallos 306:1752, "Daray" fallos 317:1985. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 31.597 "Vigo López", rta. 22/5/07, c. 50.166/11/3 "Pezzutti" rta. 21/3/14 y c. 17.101 "Scarcella", rta. 15/5/2015. (3) C.S.J.N., Fallos 281:177. (4) Carrió, Alejandro: Garantías Constitucionales en el Proceso Penal, Ed. Hammurabi, 6ta. Edición, p. 484. (5) C.S.J.N. Fallos 227:63 Rodríguez Pamias". (6) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 29.205 "Bogado" y c. 29.093 "Roldán", ambas resueltas el 13/7/2006, y C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33674/14 "HW", rta. 15/2/2015. (7) Gelli, María Angélica: Constitución de la Nación Argentina, La Ley, 2007, Tercera edición, p. 103. (8) caso "Ponzetti de Balbín c/ Editorial Atlántida SA", C.S.J.N. fallos 306:1892 (1984), citado en Gelli, María Angélica: Constitución de la Nación Argentina, La Ley, 2007, Tercera Edición, p. 110. ENCUBRIMIENTO. Con ánimo de lucro. Procesamiento. Imputado: Persona que circulaba como acompañante en una motocicleta con pedido de secuestro. Elementos insuficientes para sostener que tenía conocimiento del origen espurio, o que fuera su receptor. Imputado que se sometió al requerimiento policial y no pretendió eludirlo. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- Disentimos con la solución adoptada por el Juez de la instancia anterior, pues las pruebas acumuladas no permiten endilgarle el suceso investigado. El (…) en la intersección de las calles (…) y (…) de esta ciudad, el nombrado fue detenido por el cabo (…) mientras circulaba como acompañante en la motocicleta "(…)", modelo "(…)", sin chapa patente colocada. En esa ocasión se determinó que aquélla registraba un pedido de secuestro (…). De esta manera se advierte que quien conducía el rodado y carecía de documentación para hacerlo era su consorte de causa y nada indica que (…) hubiera tenido conocimiento de su origen espurio, o fuera su receptor. Máxime cuando se sometió al requerimiento policial y no pretendió eludirlo en ningún momento, lo que demuestra un comportamiento que se compadece con el de quien desconoce aquélla irregularidad. Ello impide entonces tener por configurado el elemento subjetivo de la figura que se le atribuye. Por ello, toda vez que el único elemento de cargo en su contra es que se trasladaba en el vehículo como acompañante y al no advertirse diligencias que pudieran variar tal situación se arriba a un panorama de certeza negativa ante el cual corresponde poner fin a la situación de incertidumbre que pesa sobre él. III.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto IV del auto de fs. (…) y DISPONER EL SOBRESEIMIENTO de (…), cuyos demás datos personales obran en el sumario, dejando expresa constancia de que la formación de la presente no afecta el buen nombre y honor del que gozara (artículo 336, inciso 4° del Código Procesal Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 53.677/15, QUINTERO, Alberto Luis y otro. Rta.: 08/10/2015 ENCUBRIMIENTO. Agravado (art. 277 inc. 1 "c" y 3 "b" del Código Penal). Procesamiento. Agravio de la defensa: Violación al principio de culpabilidad y a la garantía que prohíbe la múltiple persecución. Imputado que ha sido condenado por la portación del arma de fuego respecto de la cual se le imputa ahora el encubrimiento. Concurso ideal. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II.- Antecedentes del caso: (…) el magistrado de grado resolvió disponer el procesamiento en orden a los delitos de robo con armas en grado de tentativa en concurso real con portación de arma de fuego de uso civil (punto I) y declinar su competencia a favor del magistrado a cargo del Juzgado de garantías nº 4 del Departamento Judicial de Quilmes, para lo cual extrajo testimonios de las partes de interés, a fin de investigar la posible comisión del delito de encubrimiento agravado (punto III). Con relación al punto I, la causa continuó su trámite y fue elevada a juicio resultando desinsaculado el Tribunal Oral Nº 18 (causa nº 4585). Tal como surge de las copias agregadas a fs. (…), el pasado 26 de febrero B. resultó condenado a la pena de tres años y cuatro meses de prisión de efectivo cumplimiento, sentencia que quedó firme y cuyo control ha quedado a cargo del Jugado Nacional de Ejecución Penal nº 3 (legajo 151.628). 72 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Con relación al punto III, el magistrado de la sede provincial rechazó la competencia atribuida al no poder verificar que el imputado haya tenido participación en el robo y devolvió las actuaciones al Juzgado de Instrucción (fs…). Una vez recibidas, el juez dispuso el auto de procesamiento el que se encuentra apelado por la defensa oficial y convoca la intervención del tribunal. III.- Se le atribuye a B. el haber recibido o adquirido el arma utilizada a sabiendas de su origen ilícito, arma que le fuese sustraída a A.M.C. el día 22 de noviembre 2013 en la localidad de Berazategui (ver fs…). (…) no compartimos los fundamentos brindados por el juez en sustento de su decisión y, por lo tanto, corresponde revocar el auto impugnado. (…) se verifica una infracción al principio del non bis in idem por cuanto ambos delitos en estudio concurren en forma ideal entre sí. Se presenta un único hecho bajo más de una sanción penal. (…) la conducta reprochada y por la cual fuere procesado coincide con aquella respecto de la cual fue condenado. Se le imputa aquí el haber recibido, detentado el arma (ver fs…), acción que concuerda con aquella por la cual fue juzgado en tanto se tuvo por acreditada que la portación del arma de fuego de uso civil sin la debida autorización (fs…). La Cámara Nacional de Casación Penal sostuvo que "Cuando la conexión entre los diversos delitos es tan íntima que si faltase uno de ellos no se hubiese cometido el otro, se debe considerar a todo el complejo delictivo como una unidad", es decir como un concurso ideal (1). Además, "En el concurso ideal o concurso ideal propiamente dicho, hay una única conducta con pluralidad típica, es decir conducta única y tipicidad plural"…"la circunstancia de que la pluralidad sea solamente de desvalores hace que pueda considerarse al concurso ideal como un delito que tiene la peculiaridad de presentar una doble o plural tipicidad" (2). En esta inteligencia: "…dicho conocimiento conforma el aspecto psicológico de la receptación y sustenta la figura legal de encubrimiento asignada por el instructor. Dicha figura concurre con el de tenencia antes aludido en forma ideal por tratarse de un solo hecho, sin solución de continuidad" (Sala IV, causa N°31.973, "Altamirano, Horacio Valerio", rta.:24/5/07, donde se citó C.S.J.N., competencia n° 73. XXIV "Ayala, Bernardo s/robo", rta. 17/3/1992, Fallos 315:312).El caso analizado permite sostener que el planteo debe ser aceptado por cuanto el hecho que se le hizo saber al imputado en su indagatoria (fs…) y por el que se agravó su situación procesal, tiene identidad con el que diera lugar a la condena dictada por el Tribunal Oral Nº 18 en la causa 4585. La investigación por el encubrimiento constituye entonces una nueva incriminación por los mismos hechos que lesiona el principio de culpabilidad y la garantía que prohíbe la múltiple persecuciónArt. 18 C.N.) SOBRESEER a Ch.E.B. (artículos 334 y 336 del CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Poleri). c. 35.332/15, BUERA, Christian E. Rta.: 29/10/2015 Se citó: (1) D´Alessio, Andrés José y Mauro A. Divito "Código Penal de la Nación" comentado y anotado, Ed. Fondo Editorial en Derecho y Economía, segunda edición, página 867 y sus citas. (2) Zaffaroni, Eugenio Raúl, Alagia Alejandro y Slokar Alejandro: Derecho Penal Parte General, Ediar, Buenos aires, 2da Edición 2002, pág: 865). ENTREGA DE EFECTOS. Rechazada. Notebook y pendrivers encontrados en el interior de la mochila del imputado. Objetos que no son producto del ilícito ni fueron utilizados para cometerlo. Bienes que no necesitan acreditar titularidad. (art. 2412 del C.C.). Revocación. Fallo: "(…) No puede convalidarse el auto impugnado pues de las constancias del legajo surge que parte de los elementos secuestrados en poder de M. C. al momento de su detención, detallados a (fs. …), no forman parte del suceso pesquisado. En consecuencia, no podrían ser objeto de decomiso al no constituir el producto del ilícito ni haber sido utilizados para cometerlo, tal como reclama el artículo 23 del Código Penal. En efecto, ninguna diligencia se dispuso en este sentido respecto de la "notebook" y "pendrives" habidos en el interior de la mochila que portaba el prevenido, por lo que no puede avalarse el argumento esgrimido para denegar la restitución. En cuanto a la exigencia del juez de grado de la acreditación de la titularidad de aquéllos, y tratándose de bienes muebles, ésta cede frente a lo dispuesto por el art. 2412 del Código Civil, conforme lo destacó la defensa, por lo que tal argumento deviene inoperante. Así las cosas, habiéndose efectuado ya el informe técnico sobre los elementos en cuestión (fs. ...), corresponde revocar el auto apelado en cuanto fue materia de recurso, lo que ASÍ SE RESUELVE. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Bloj). c. 22.289/15, CASTRO, Marcelo. Rta.: 07/07/2015 73 ENTREGA DE INMUEBLE Rechazada. Muerte por causa dudosa que tuvo lugar en el bien solicitado. Solicitante que no detentaba la tenencia del bien antes del hecho. Necesidad de dar intervención a la justicia civil para que adopte las medidas convenientes (art. 690 del C. C.). Confirmación. Fallo: "(…) Se iniciaron las actuaciones en razón del fallecimiento de B. S. el 15 de abril de 2015, pues existiría incompatibilidad entre la causal de muerte consignada en el certificado de defunción suscripto por el Dr. C. A. F. (asistolia y cardiomiopatía) con la presencia de signos de violencia en el cadáver, más precisamente de una herida en la base del cráneo. Se presentó a (fs. …) el apoderado de M. C. M. solicitando la tenencia del inmueble sito en XX, de esta ciudad, que perteneciera a la occisa. Varios son los motivos por los que habrá de homologarse el rechazo recurrido. En primer término, las copias simples de la escritura número 261, del 29 de diciembre de 2010 y aportada a (fs. …), resultan insuficientes para acreditar la condición alegada por la requirente. Al respecto, se advierte que, conforme la documentación fotocopiada, M. C. M. habría sido instituida como única y universal heredera de B. S. sólo para el caso de que su hermana, A. B. S., hubiere fallecido con anterioridad, extremo que no se ha acreditado en autos. Tampoco se demostró que el departamento en cuestión forme parte del acervo hereditario que le correspondería a la reclamante, pues las copias simples de las escrituras de (fs. …) y del primer testimonio de la actuación obrante a (fs. …), son temporalmente lejanas y previas al deceso de S., por lo que no se puede afirmar que durante el lapso de casi veinte años no haya cambiado la titularidad de dominio del inmueble. Además, aún de verificarse los extremos consignados por el recurrente, la condición de heredera testamentaria en que M. funda su petición resultará de una declaración de validez formal del testamento (art. 2338, del Código Civil y Comercial de la Nación), para el caso de comprobarse, entre otras circunstancias, su vigencia al momento de la muerte de la causante, decisión que excede la órbita de este fuero. Vinculado con ello, no puede descartarse un eventual conflicto en caso de que se presentasen reclamos de la misma índole por parte de terceros, por lo que la decisión puesta en crisis resulta adecuada. Cabe subrayar que la solicitante no poseía el inmueble al momento en que resultó afectado al proceso penal, ni ejercía los derechos de tenencia sobre el mismo, por lo que resolver en contrario significaría conferirle en esta instancia un derecho sobre el bien del que carecía con anterioridad al inicio de estas actuaciones. En atención a lo expuesto y sin perjuicio de encomendar al juez de grado que dé intervención a la justicia civil, a cuya disposición debe colocarse el inmueble para que se adopten las medidas convenientes en los términos del artículo 690 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR lo decidido a (fs. …)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 21.475/15, FRANCO, CarlosAlberto. Rta.: 14/08/2015 ENTREGA DE RODADO Rechazada. Agravio de la defensa: vehículo que no puede ser tenido como "cosa que ha servido para cometer el hecho" y desproporción entre el delito cometido y el decomiso de la cosa que sirvió para cometerlo. Objeto sujeto a decomiso. Confirmación. Fallo: "(…) El hecho por el cual se requiriera la elevación a juicio respecto de G. A. L. consiste en el intento de apoderamiento de la rueda trasera del vehículo"Ford Fiesta" dominio xx propiedad de L. A. B., ocurrido el 9 de abril del año en curso, a las 16.10, en la calle Q. xx de esta ciudad. Para lograr su cometido, L. detuvo el automóvil en el que se trasladaba -"Fiat 125", dominio xx- junto al "Ford Fiesta" de manera paralela a éste y en doble fila, y luego retiró del mismo la rueda "Pirelli", con taza plástica de color plateado, utilizando un críquet de hierro de color negro y dos llaves cruz para aflojar los tornillos que la sujetaban. Finalmente, colocó la rueda sustraída sobre el asiento delantero, del lado del acompañante, del "Fiat 125", siendo tal accionar interrumpido por la presencia del Cabo Aníbal Chena, quien observó lo sucedido y procedió a la detención del encausado. De la plataforma fáctica descripta se advierte que el automóvil "Fiat 125" dominio xx cuya restitución se pretende, aparece como instrumento para cometer el delito reprochado, pues habría sido utilizado en la ocasión para arribar al lugar del suceso, para luego procurar un rápido escape y transportar los objetos presuntamente sustraídos en dicho vehículo. En tales condiciones, y toda vez que podrá estar sujeto a decomiso (art. 23 del CP), como lo indican tanto el fiscal de grado (ver apartado VIII de su dictamen de fs. xx) como el juez a quo, la decisión que deniega su restitución encuentra fundamento en lo previsto en el artículo 238 del Código Procesal Penal de la Nación y se estima adecuada (1). Los agravios de la defensa dirigidos a cuestionar, por un lado, que el vehículo en el que se trasladaba el autor sea "cosa(s) que ha(n) servido para cometer el hecho" (art. 23, CP) y por otro, la proporcionalidad entre el delito cometido y el decomiso, no tendrán favorable acogida. Al respecto, compartimos los argumentos desarrolados en un caso análogo por la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional (2). En dicho precedente, se descartó un argumento similar al sostenido ahora por la defensa "en tanto fue utilizado 'como medio para garantizar la huida con la rueda de auxilio sustraída' y se valieron de él para consumar el hecho, lo que no se concretó por razones ajenas a su voluntad. Es decir, el hecho no se limitó a 74 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional cortar la linga con las pinzas que en la sentencia se dispone su destrucción, sino con el traslado de la cosa que se sustraía en el vehículo para consumar el despojo. Zaffaroni, expresamente cita el ejemplo del vehículo cuando se 'utiliza para transportar el producto del robo, en forma tal que, sin él no se podría obtener la disponibilidad de la cosa', lo que convierte al automóvil en 'un medio necesario para consumar el robo' o su tentativa, como nos plantea el caso (3)" Precisaron en tal sentido que "sostener lo que postula la defensa es contrario a las reglas de la lógica y la experiencia general, porque en las circunstancias en que el hecho fue detectado, el vehículo era parte integral y necesaria de la maniobra que se quería llevar a cabo para apoderarse de la rueda de otro vehículo estacionado en la vía pública. En consecuencia, el agravio en este sentido, también debe ser descartado, encontrándose alcanzado, el automóvil utilizado en el robo, en la previsión del art. 23, CP."(voto de la mayoría conformada los jueces Bruzzone y Morín). Por otro lado, en lo atinente a la pretendida desproporción entre el delito cometido y el decomiso de la cosa que sirvió para cometerlo señalaron que el art. 23, CP, distingue, a los efectos del decomiso, dos supuestos diferentes "por un lado procede contra 'las cosas que han servido para cometer el hecho' y, también, contra 'las cosas o ganancias que son el producto o provecho del delito'. De esa forma se distinguen dos situaciones: los instrumentos del delito y, por otra parte, el producto del delito". Consideraron en base a esa distinción que "la reciente discusión que se ha originado respecto de esa norma, y que ha dado lugar a objeciones, son las que se formulan respecto del 'producto' del delito, atento a la reforma introducida por la ley 25815 que puede concluir en supuestos confiscatorios (4) pero, en principio, no opera respecto del 'instrumento' del delito, porque 'se trata de un decomiso objetivo, que persigue determinados bienes y no su valor (5).¿Qué bienes? Aquellos que son instrumentales en el delito de que se trate, no pudiendo quedar limitados atento a la multiplicidad de formas de realización de las conductas típicas. En cada caso se deberá establecer el carácter de 'cosa que ha servido para cometer el hecho" y, en consecuencia, se debe proceder conforme lo establece el art. 23, CP." Siguiendo esta línea argumental concluyeron "la diferencia con 'el producto' del delito es evidente, porque su cuantificación debe hacerse, en principio, sobre datos indeterminados que han generado un enriquecimiento ilícito que es lo que la norma quiere decomisar para desalentar la clase de conductas involucradas; razón por la cual en cada caso se deberá establecer su alcance con la certeza correspondiente para evitar caer en una pena de confiscación (6). Por el contrario, en el caso del instrumento o cosa que ha servido para el hecho, el dato es objetivo y no existe relación entre el valor y el perjuicio que se puede haber causado, sin que corresponda establecer diferencias en ese sentido". Por las razones expuestas, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de recurso. (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 21.724/15, LANDI, German A. Rta.: 11/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 21.724.15 "Jofre" rta. 5/8/2014; c. 2161/12 "Muñoz", rta 13/02/13 y c. 1767.11 "Egido" rta. 22/11/2011. (2) C.N.C.P. Sala II, c. 22440/2014/6, reg.n° 218/2018, rta. 2/7/2015. (3) Zaffaroni, Eugenio Raúl, Tratado de Derecho Penal, Tomo V, 1983, Bs.As., Ediar, págs. 261 y ss. (4) Derecho Penal, Parte General, Zaffaroni, Raúl Eugenio, Alagia, Alejandro y Slokar, Alejandro, Año 2000, Bs. As. Ed. Ediar, págs. 943 y sgtes. (5) Jorge, Guillermo, Recuperación de activos de la corrupción, "El decomiso del producto del delito en la Argentina", Año 2008, Bs.As., Editores del Puerto, pág. 322. (6) Derecho Penal, Parte General, Zaffaroni, Raúl Eugenio, Alagia Alejandro y Slokar Alejandro, pág. 333 y 943. ENTREGA DE RODADO. A empresa en el carácter que lo detentaba con anterioridad al hecho. Defraudación por retención indebida. Firma e imputado que reclaman la propiedad del vehículo. Controversia laboral entre las partes. Depositario Judicial. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa oficial contra el auto documentado a fs. 6 de este incidente, en cuanto se resolvió hacer lugar a la entrega del vehículo marca Nissan Xtrail 2,5 CVT modelo 201, dominio X a la empresa "T S.A." en el carácter que lo detentaba con anterioridad al hecho. La parte recurrente ciñó su agravio al carácter en que fue entregado el vehículo a la firma "T. S.A.". En ese sentido, cabe mencionar que, tanto la firma aludida como el imputado reclaman la propiedad del rodado y esa cuestión integró el objeto de la audiencia llevada a cabo ante el SECLO (…). Lo expuesto, da cuenta de la existencia de una controversia laboral entre las partes, por lo que se exhibe prudente que la entrega del rodado sea en carácter de depositario judicial. En consecuencia, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR parcialmente el auto documentado a fs. (…) y DIPONER que la entrega del vehículo marca Nissan Xtrail 2,5 CVT modelo 201, dominio X a la empresa "T. S.A." sea en carácter de depositario judicial". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). 75 c. 7.742/15, WERNING, Carlos. Rta.: 21/08/2015 ESTAFA Sobreseimiento. Relación de convivencia de una pareja finalizada. Cese del derecho de uso de las cosas muebles. Falta de restitución en tiempo oportuno a pesar de haber sido intimada por carta documento. Imposibilidad de descartar la comisión de un hecho ilícito sin profundizar antes la investigación. Revocación. Fallo: "(…) M. Á. P. expuso, al radicar la denuncia y en su ampliación, que tras la ruptura de la relación sentimental que lo unió con S. M. F., fue excluido del domicilio que compartían, dejando allí muebles, dinero y otras pertenencias. Aclaró además que si bien F. le restituyó algunas prendas de vestir suyas y de su hijo, debió intimarla por carta documento para el reintegro de los restantes elementos, no obstante lo cual aún no le fueron devueltos (fs. …). Sentado ello, cabe puntualizar que el aspecto objetivo de la figura de la defraudación por retención indebida, prevista por el artículo 173 inciso 2 del Código Penal, queda configurado con la existencia de una relación de hecho entre el autor de la retención y el titular de la cosa. Así, ha interpretado la doctrina que "por una parte, quien entrega la cosa la pone fuera de su esfera de custodia, con lo que el hecho no puede ser calificado como hurto, y por la otra, el tenedor, de no mediar otro título, está en la obligación de entregar o devolver. No es preciso que la relación o presupuesto de la retención indebida sea de derecho; puede ser de hecho y en gran número de casos lo es" (1). En efecto, si bien la ley hace referencia en forma expresa al depósito, la comisión y a la administración, también están comprendidos dentro del tipo penal todos los contratos en virtud de los cuales una persona entrega a otra una cosa mueble para que la restituya a quien se la dio, una vez vencido el término pactado. Frente a la situación de convivencia de una pareja, cada uno de sus integrantes cede al otro el derecho de uso en relación con las cosas muebles que le son propias y que han llevado al lugar común de residencia. El derecho de uso, se cede, en estos casos, sin necesidad de emisión de título alguno, por la simple cohabitación y relación de hecho entre las partes (2). Así, puesto que ante la ruptura de la relación y el consecuente cese de la cohabitación, el querellante habría intimado por medio fehaciente (carta documento) a restituir las cosas cuyo uso inicialmente cediera, constituyendo así en mora a la imputada, habría cesado entonces el derecho concedido en relación los bienes reclamados. De este modo, no es posible descartar en el estado embrionario de la investigación, que el evento pudiera comportar una infracción penal. En tales condiciones, el Tribunal RESUELVE: Revocar el decisorio impugnado en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 15.133/15, FLORES, Silvia. Rta.: 01/09/2015 Se citó: (1) Fontán Balestra, Carlos, "Tratado de Derecho Penal", to. VI, Ed. Abeledo Perrot, 1969, pág. 116. (2) in re causa n° 33687, "Nan", rta. 28/03/2008. ESTAFA En concurso real con hurto agravado y amenazas coactivas. Procesamiento. Imputado que engaño a las víctimas simulando una relación amorosa logrando que éstas en ese marco le entregaran dinero. Desapoderamiento de bienes del departamento de una de las damnificadas utilizando las llaves verdaderas. Expresiones vertidas con posterioridad aptas para amedrentar. Elementos de prueba suficientes. Tipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) Respecto del hecho I: Preliminarmente, habremos de señalar que la fundamentación del auto impugnado se adecua a las exigencias del artículo 123 del Código Procesal Penal de la Nación, según el cual, las resoluciones judiciales deben ser motivadas, pues tal requisito se satisface cuando en el fallo se explican las razones que sustentan la decisión y las normas legales que se consideran aplicables al caso, a modo de posibilitar su crítica y consecuente control por las partes, extremos que reúne el interlocutorio en crisis. Ahora bien, en cuanto al temperamento adoptado consideramos que merece homologación, pues las constancias aunadas al legajo conforman el grado de convicción exigido por el artículo 306 del CPPN. En efecto, la firme imputación efectuada por M. N. R., quien brindó un pormenorizado relato de las circunstancias de modo, tiempo y lugar, es avalada por la documentación que aportó, principalmente el contrato de locación y el convenio de desocupación, el correo electrónico con el ofrecimiento de dos departamentos para alquilar y la impresión de tres fotografías supuestamente de dichas unidades (cfr. fs. …). En cuanto al agravio de la defensa en torno a que no se encontraría acreditada la autoría de B., cabe señalar que la damnificada, al ratificar sus dichos en sede judicial, lo indicó con precisión al aportar sus fotografías de la red social "Facebook" (ver fs. …). Así, el resultado del peritaje caligráfico de (fs. ...), concluyendo en que no podía determinarse fehacientemente la correspondencia entre las firmas obrantes en la constancia de (fs. …) y la que se encuentra en la documentación aportada por R., en nada obsta a la imputación, máxime cuando se destacaron en tal experticia similitudes en las rúbricas, así como también su falta de contemporaneidad. 76 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Sin perjuicio de ello, a los fines de agotar la investigación luce conducente recibirle declaración al padre de la denunciante, ya que se encontraba presente en la reunión con B. y le habría entregado (…) pesos ($...) en concepto de un mes de adelanto y depósito de garantía para luego suscribir la documentación ya referida. Respecto del hecho II: En lo que concierne al suceso que tuvo por damnificada a M. L. G., entendemos que el análisis conjunto de la prueba recabada en autos, sopesada a la luz de la sana crítica, permite homologar el procesamiento y hacer avanzar la causa hacia la próxima etapa. Es que los dichos de aquella encuentran sustento en las restantes constancias del legajo. En este sentido, G. relató que el imputado, al que conocía como "M. B." y con quien mantuvo una relación de convivencia de tres meses, luego de finalizada, se quedó con varios objetos de su propiedad, más precisamente un aparato "Home Theater", una consola de juegos "Wii" y con dinero que le había prestado debido a la relación de confianza que los unía. Expresó también que luego de la ruptura, el encausado mantenía las llaves de su domicilio e ingresó en su ausencia retirando otros elementos: un reproductor de DVD y un accesorio para una notebook. En primer lugar, se peritó el teléfono de la víctima y se corroboró un amplio intercambio de mensajes de texto con el abonado, estableciéndose que se trataba de de J. B. (cfr. informe de fs. …). De su contenido se desprende que el imputado efectivamente tenía llaves de la vivienda y que incluso advirtió un cambio posterior de la cerradura por la denunciante, lo que además llegó a reprocharle (ver fs. ...), todo lo cual rebate de modo suficiente su descargo. Surge también de esas constancias que G. le efectuó numerosos reclamos entre los meses de marzo y abril de 2012 para que le devolviera su dinero y pertenencias, respondiendo con evasivas y sin ninguna intención sincera de concretar la restitución de los bienes. Puntualmente le expresó "vení al Sanatorio las lomas si queres tu plata", para luego referirle "a si ok quedate con mi ropa que yo me quedo con lo tuyo" y ante el ofrecimiento de la denunciante de ir a retirarlas, éste le respondió "no no no chau" (fs. ...). En síntesis, la lectura de los mensajes avalan el relato de la damnificada en torno a cómo sucedieron los acontecimientos y permiten atribuir al imputado los delitos de hurto agravado y estafa. En lo que respecta a las amenazas, se encuentran corroboradas a partir de los referidos textos y los correos electrónicos, siendo ellos el medio por el cual se profirieron. En tal sentido, le expresó frases tales como "se te arma el re kilombo mal", "… hoy se te pudre todo y si no apareces voy a la casa de tu mama…" y finalmente a (fs. …) obra la copia del mail mediante el cual le refirió "te queda poco le conte a todos ahora agarrate (…) te hago mierda y luana te va a cagara trompadas y vamos a pasar por tu casa y la de tu mamá" (SIC), las cuales, a diferencia de lo sostenido por el recurrente, distan de ser producto de una mera discusión de pareja y revisten de entidad suficiente para amedrentar a la víctima, máxime cuando esta misma indicó refiriéndose al imputado que "prefería evitar verlo a solas" (fs. …). Finalmente, el agravio de la defensa en torno a que no se ha comprobado que fuera B. quien enviara los correos electrónicos desde la casilla "[email protected]" ni que dicha cuenta le perteneciera, es dable señalar que el contenido de los e-mails coincide con el de los mensajes de texto y que desde esa misma dirección se realizó una reserva en un hotel a nombre de "J. B." (fs. …). Por otra parte, ello da cuenta de que el imputado le brindó otra identidad a G. como parte de su plan delictivo, y encuentra apoyatura en cuanto la nombrada lo denunció desde un inicio con su nombre apócrifo, el que de igual manera tenía registrado en su teléfono celular, sin advertirse motivos para descreer de sus dichos. (…)". Por todo ello, se RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 67.378/14/1, BAZTERRICA, Javier. Rta.: 27/10/2015 ESTAFA Desestimación por inexistencia de delito. Imputados: chóferes de una línea de colectivo que, a modo de protesta por un despido que no se encuentra acreditado en la causa, apagaron la máquina electrónica SUBE no cobrando boleto a los pasajeros. Perjuicio patrimonial a la empresa prestadora de un servicio público. Violación a los intereses confiados por la empresa a los empleados en relación de dependencia. Posibilidad de que los hechos configuren una defraudación por administración fraudulenta. Revocación. Fallo: "(…) El objeto procesal de estas actuaciones se circunscribe a la conducta desplegada por algunos chóferes de la empresa M.O.N.S.A. que laboran en la línea de colectivos nº 60 y, desde el 25 de junio de 2015, presuntamente a modo de protesta por el despido del empleado A. B. -circunstancia que aún no ha sido probada en esta causa- habrían trasladado a los pasajeros sin obtener una retribución por tal servicio, dejando apagada tanto la máquina electrónica SUBE que descuenta los boletos de la tarjeta magnética del usuario como la que los expende cuando éste introduce una cantidad determinada de moneda de uso corriente. En tal contexto, no puede descartarse la hipótesis de administración fraudulenta introducida por el acusador particular ya que, a diferencia de lo sostenido por la fiscalía y la juez a quo, entendemos que tal obrar de los conductores podría representar una violación de los intereses confiados por la empresa que le ocasiona un perjuicio económico a ésta y, al mismo tiempo, genera un lucro indebido a terceros. 77 En efecto, el empleador confía a sus subordinados un colectivo como herramienta de trabajo, encargándole así su cuidado y manejo, aspecto éste último que no se reduce a la conducción, pues también pone a su cargo la prestación de un servicio de transporte oneroso en tanto cada pasajero que desee utilizarlo debe abonar el precio del boleto como contraprestación. En tal sentido, hemos interpretado que "la condición de empleado en relación de dependencia del imputado no habilita per se el descarte de las figura regulada en el artículo 173, inc. 7. Por el contrario, a esos fines debe analizarse si el encausado tuvo a cargo -o no- el manejo y cuidado del patrimonio ajeno, y si con su accionar quebrantó el deber impuesto, perjudicando así los intereses que le fueron confiados (1) circunstancia que, por los motivos mencionados, se presentaría en autos. Tampoco obsta lo expuesto que los chóferes no se beneficiaran personalmente con la maniobra, ya que el lucro indebido en la hipótesis lo obtendrían terceros, concretamente, los pasajeros que utilizarían el servicio sin pagar y en consecuencia guardarían para sí el precio del boleto. Finalmente, también existiría un perjuicio económico que, según lo señalara la querella en la audiencia, no sólo estaría dado por la falta de ingresos a la firma para cubrir erogaciones (tales como sueldos de los dependientes y mantenimiento, repuestos, seguros y combustible de las unidades), sino por la imposibilidad de acreditar la prestación de un servicio público que justifique el otorgamiento de los subsidios estatales que percibe dicha empresa privada. En la misma línea, al realizarse la denuncia se precisó que, en caso de no encenderse la máquina SUBE, el dispositivo no registra los kilómetros recorridos por el interno y esto, a futuro, impide que el ente público respectivo continúe proveyéndoles combustible. Por las razones indicadas, el tribunal RESUELVE: Revocar el auto documentado a (fs. ...) en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, González Palazzo. (Sec.: Uhrlandt). c. 37.497/15, N.N. Den. M.O.N.S.A. Rta.: 18/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 31.792 "Rodríguez" rta. 22/5/2007, 1536.11; "Berdum" rta. 18/11/2011 y 442.12 "Candia" rta. 20/4/2012. ESTAFA. Procesamiento. Imputado que carga nafta, aduce el olvido de sus tarjetas para efectuar el pago y deja el rodado en garantía, volviendo más tarde para llevarse el auto cuando no era observado. Elementos que permiten afirmar que tenía desde un principio intención de no abonar. Confirmación. Fallo: "(…) II.- (…), playero de la estación de servicio "(…)" ubicada en la intersección de la avenida (…), refirió que el (…), (…) le solicitó que cargara (…) pesos de combustible, que no abonó ya que se había olvidado las tarjetas de crédito y debito en su domicilio y que iba a buscarlas para hacer efectivo el pago, dejando su vehículo en la playa de estacionamiento en calidad de garantía. Sin embargo, el mismo día a las (…) horas observó mediante las cámaras de seguridad que el encausado arribó al local, ascendió a su rodado y se dio a la fuga (…). Su versión se corrobora con los registros fílmicos obrantes en el DVD de fs. (…) como también por el ticket N° (…) de fs. (…). En similares casos la doctrina tiene dicho que: "Realizar alguna de esas actividades con la intención previa de no cumplir la contraprestación constituye engaño y puede dar lugar al delito de estafa. Estos casos se denominan engaños implícitos o concluyentes porque el autor asume una conducta que aparenta una situación que no es cierta, o da a entender que va a cumplir una obligación o compromiso al que realmente no piensa hacer frente […] No obstante, para que se dé la estafa es necesario que exista un dolo anterior por parte del autor, de modo que ya debe saber con anticipación que no realizará el pago" (1). Consideramos que puede tenerse por acreditada, con la certeza requerida en esta etapa, la presencia del elemento subjetivo exigido por el tipo, pues de haber tenido la intención de abonar la suma adeudada, el imputado hubiera podido explicar lo sucedido a los otros empleados que se encontraban en lugar que se ven en la grabación, haberse presentado los días posteriores o bien, en el caso de haberse visto imposibilitado, solicitarle a otra persona que lo hiciera con el fin de cumplir con su obligación pero nada de ello ocurrió pues, a sabiendas de que no lo haría, dejó el vehículo en la estación y esperó la oportunidad para retirarlo sin ser advertido, pero fue observado por el playero y con el informe del dominio (…) aquél pudo localizar al imputado. Al respecto, la Cámara Nacional de Casación Penal señaló que "…en este tipo de conducta -cargar nafta y retirarse sin pagarel medio utilizado resulta idóneo para producir un daño en el patrimonio, con lo que se cumple el esquema ardid-engaño-perjuicio. Ello así, toda vez que la naturaleza de un comercio expendedor de combustibles (…) obliga a satisfacer el pedido sin que sea permitido verificar si los clientes tienen dinero para abonar, conjeturándose la seguridad del pago inmediato. En esta circunstancia se encuentra la razón de la acción constitutiva de la estafa…" (2). Ello se verifica en el caso y posibilita, de momento, descartar la atipicidad alegada por la recurrente. De modo que la prueba producida y detallada desvirtúa lo dicho por (…) en su descargo y los agravios traídos a conocimiento de esta Alzada. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…) todo cuanto fuere materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Filozof, Pociello Argerich. (Sec.: Williams). 78 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional c. 23953/15, QUINTEROS, Leandro Emanuel. Rta.: 04/08/2015 Se citó: (1) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, parte especial, tomo II-B, páginas 294 y 295, editorial Rubinzal Culzoni; (2) C.N.C.P., Sala II, c. 47196, rta.: 12/12/03. ESTAFA. Procesamiento. Empleado de una empresa que causó un perjuicio económico en el patrimonio de la damnificada a través de maniobras engañosas y promesas falsas en relación a la adjudicación de un vehículo 0km, a sabiendas de que la operación nunca se concretaría. Elementos de prueba suficientes para descartar la versión esgrimida al momento de prestar declaración indagatoria. Confirmación. Fallo. "(...) contra el interlocutorio de (fs. ...), en cuanto por esta se decretó el procesamiento de L. A. F., en orden al delito de estafa (art. 45 y 172 del CP). (...). Se le imputa a L. A. F., que en su carácter de empleado de la empresa que gira en plaza bajo la denominación "(...)" sita en la calle (...) de Capital Federal, causó un perjuicio económico en el patrimonio de P. O. J., para lo cual se valió de las maniobras engañosas consistentes en promesas falsas relativas a la inmediata adjudicación de una camioneta 0 km. "Fiat Forino", con las que se logró persuadir a la damnificada que cediera a favor de la firma "(...)" un plan de ahorro de la empresa "Fiat S.A.", para la adquisición de un rodado marca "Fiat 1 Fire", tres puertas, a sabiendas de que la operación nunca se concretaría. (...). (...). Luego de oír los argumentos expuestos por el recurrente y confrontados con las actas escritas, entendemos que la resolución cuestionada debe ser homologada. La defensa centró su crítica, en la ausencia de engaño por parte de su asistido, lo que impide configurar el delito imputado. Para ello sostuvo que F. era un mero empleado vendedor, quien únicamente atendía a los clientes y pasaba las compras, sin conocer el posterior trámite, deslindando toda responsabilidad al respecto en su jefe D. A T. Sin embargo, el tribunal considera que se da el requisito subjetivo del dolo directo, en tanto F. conocía el método particular de trabajo, pues como él lo señalara en su indagatoria, ya había trabajado en otras empresas del rubro. Incluso, lo había hecho como empleado de D. A. T., en la agencia de autos "(...)" a partir de lo cual ambos resultaron imputados por estafa en tres hechos de características similares al aquí ventilado, en el marco de la causa n° (...). De esa manera, logró que la damnificada cediera sus derechos sobre el plan de ahorro, otorgándole como recibo una "reserva de título de ahorro" y un "anexo", sin que fuera suscripto por algún responsable de la firma "(...)" (cfr. fs. ...). Para ello, se valió de la apariencia de seriedad de la empresa, y la ilusión que generó la favorable oportunidad en la damnificada. Lo expuesto, demuestra el despliegue de un ardid que resultó apto para inducir a error a la denunciante, con el consiguiente perjuicio económico, ya que cedió los derechos sobre su plan de ahorro, sin que se le de un título de valor a cambio, configurándose así los requisitos exigidos por la figura en estudio. En esa línea se sostuvo que la estafa: "(...)". (...). Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...) en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455 del Código Procesal Penal de la Nación). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: Fernandez). c. 41351/12, FREZZI, Luciano Ariel. Rta.: 01/09/2015 ESTAFA. Procesamiento. Agravio de la defensa: violación al principio de congruencia. Agravio de la querella: conducta tipificada en el art. 172, inc.2 del C.P. Restricción defensiva de los imputados al haber sido indagados bajo la hipótesis de fraude ex post de la recepción del cheque y procesados por un fraude ex ante a la entrega del cartular. Afectación al principio de congruencia. Vulneración de las garantías de defensa en juicio y el debido proceso. Nulidad. Fallo: Sobre la nulidad planteada: (…) el Sr. Fiscal, al momento de solicitar la indagatoria de los imputados y detallar los hechos investigados indicó que la causa tenía su génesis en la denuncia formulada por N.G. "por haber retenido indebidamente el cheque de pago diferido n° 69445492 del Banco Patagonia (…) que le había entregado con fecha 10/10/13 en concepto de garantía del pago del saldo del precio del contrato de leasing firmado con fecha 26/11/13 entre el Banco Patagonia -en calidad de dador y G. L. SA -en calidad de tomador- para poder avanzar con la entrega de la mercadería comprometida por A.R. SA -proveedor……". Al momento de recibirles declaración indagatoria a los imputados también se les hizo saber -de igual modo al que explicó la denunciante y el fiscal- las condiciones bajo las cuales se les entregó el cheque - en garantía del pago del saldo de la mercadería que debían proveer- y finalmente se le indicó que lo retuvieron hasta su fecha de pago para posteriormente depositarlo, pese a que fueron intimados a su devolución (fs…). Posteriormente el juez de grado dispuso la falta de mérito de los imputados (fs…) y luego de la incorporación de nuevas pruebas el Sr. Fiscal requirió sus procesamientos en orden al delito de estafa, pues consideró que las nuevas pruebas incorporadas permitían inferir que el fraude tuvo lugar previo a la entrega del cartular y no 79 con posterioridad. En esa ocasión destacó que más allá del encuadre jurídico propuesto por la querella la imputación formulada era congruente con aquéllos por los cuales A. y G. G. habían sido indagados. En coincidencia con los fundamentos del fiscal, el juez de grado decretó el procesamiento de A. A. y G. G. por considerarlos respectivamente autor y partícipe necesario del delito de estafa. Así las cosas, la cuestión a decidir se circunscribe a establecer si existió un cambio en la base fáctica de la imputación, dentro de este contexto el tribunal considera que ha existido una modificación de la imputación con entidad para sorprender a la defensa y por ello lesionar la defensa en juicio (art. 18 de la CN). A. y G. G. fueron indagados bajo una hipótesis que comprendía haber recibido el cheque lícitamente merced de un negocio jurídico y posteriormente, frente a la intimación para su devolución, se negaron a restituirlo y lo negociaron. Sin embargo, en el auto de procesamiento se afirma que el fraude fue anterior a la entrega del cheque, pues solicitaron la entrega del cheque y desde ese momento los encausados tuvieron el designio final de negociarlo con el banco y obtener liquidez para afrontar sus pasivos. La modificación de la base fáctica de la imputación es notoria y debió ser conocida por los imputados para que pudieran tener la posibilidad de ejercer debidamente sus defensas materiales al conocer con claridad y precisión el reproche que se les efectúa. Resulta distinto el despliegue de un ardid o engaño previo para obtener un cheque bajo la excusa de que sólo era garantía de una operación comercial pero con la intención subyacente desde el inicio de ser depositado y cobrado, que obtener un cheque de forma legítima y, con posterioridad, retenerlo y desviar los fondos entregados en garantía. Las hipótesis dan lugar a diversas defensas oponibles, de modo tal que para garantizar el debido derecho de defensa y que la imputación no resulte sorpresiva, es necesaria que la hipótesis que se generó a partir de la nueva prueba producida -que mutó en forma sustancial en relación a la que originariamente sostuvo tanto la querella como el fiscal- se encuentre contenida en la intimación que se formula a los encausados en sus indagatorias. En esta dirección tal como fueron descriptos los hechos en las indagatorias la defensa puede creer en forma razonable que la imputación versa sobre un supuesto de defraudación por abuso de confianza en función de una retención indebida, tal como lo planteó el querellante al denunciar el episodio (ver fs. …). En este sentido se expidió la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el fallo "Sircovich" (329:4634) en el cual se planteó un caso de similares aristas al presente. En esa oportunidad sostuvo que "Esta situación de restricción defensiva concurre justamente en este caso […] en que el cambio operado en la subsunción legal afectó las garantías judiciales de los acusados, tanto por un defecto del conocimiento cabal de la imputación, como por una afectación a su estrategia defensiva." (…)no se respetó el principio de congruencia que necesariamente debe mediar entre los hechos imputados al momento del acta de las indagatorias (fs…) y por los que se dispone el auto de procesamiento y, en consecuencia, tratándose de una nulidad absoluta puesto que afectó la defensa en juicio y el debido proceso, corresponde declarar la nulidad del auto de fs. (…)y de todo lo obrado en consecuencia. En atención a lo resuelto precedentemente, los restantes agravios de las partes devienen abstractos. (…) el tribunal RESUELVE: I. DECLARAR LA NULIDAD del auto de fs. (…) y de todo lo obrado en consecuencia (artículo 18 de la C.N., 168 y 298 del CPPN). II. Declarar abstractos los restantes agravios tanto de la defensa como del querellante en relación al monto fijado en concepto de embargo". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldan). c. 73.168/13, GONZÁLEZ, Adrian y otro. Rta.: 20/10/2015 ESTAFA. En perjuicio de la administración publica en concurso ideal con falsificación de documento privado en carácter de participes necesarios. Sobreseimiento. Personal policial que presento certificados médicos falsos para justificar ausencias. Profesional que negó haber extendido los certificados, en un caso, o que no era médico, en el otro caso. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) Valoración: (…) los agravios formulados por la recurrente en la audiencia merecen ser atendidos. (…) se ha acreditado, al menos con el grado de probabilidad que requiere el art. 306 del CPPN, la ilicitud de las conductas que se le atribuyeron a los imputados F. y M. al ser indagados a fs. (…) y fs. (…). (…) se cuenta con la denuncia efectuada por K.B.V. (…), quien relató que durante la realización de los relevamientos y cómputos de licencias médicas anuales cursadas por M.C.M. y M.B.F., se advirtieron ciertas irregularidades, por lo que se elevaron informes a los superiores de la dependencia. Practicadas las averiguaciones a efectos de determinar si los imputados habían sido atendidos en esas fechas en la Clínica Privada San Vicente (M.) y el Hospital Lucio Meléndez (F.), se informó negativamente. En consecuencia, se citó a los médicos que habrían atendido al imputado M., quienes manifestaron a fs.(…)., que los certificados que le fueron exhibidos no se correspondían con su puño y letra, elaborando ambos un cuerpo de escritura por pedido del tribunal. A partir de ello, se ordenó la realización de un peritaje caligráfico sobre los cuerpos de escritura realizados por los Dres. M.E.B. y J.S.S. a fs. (…), concluyéndose a fs. (…), que no establecía su intervención gráfica en la confección de textos ni firma, obrantes en los certificados médicos obrantes a fs. (…). (…) se verifica aquí el primer elemento para la configuración del delito de estafa; esto es el ardid por parte del imputado M., al presentar certificados médicos falsos para engañar a su empleadora y lograr el pago de servicios personales no prestados. El derrotero probatorio reseñado no pudo cumplirse en el caso de la 80 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional imputada F., dado que el supuesto facultativo que le expidió los certificados falsos ni siquiera existe en realidad, siendo que el hospital donde habría sido examinada negó expresamente dicha atención. En esa línea, debemos destacar que el similar medio empleado fue suficientemente idóneo en ambos casos como para provocar el error en las autoridades la Policía Federal Argentina. Nótese en ese sentido, que se crearon sellos y formularios de médicos y de instituciones de salud reales (Clínica Privada San Vicente y Hospital Lucio Meléndez). De este modo, se permitió su aceptación por parte de los empleados de la Oficina de Mayoría -encargados de los trámites de personal y archivo de legajos hasta tanto la opinión de los expertos en la materia determinase su falsedad. Finalmente, observamos que el error en que se indujo a las autoridades de la Policía Federal Argentina, fue el método necesario para la posterior disposición patrimonial, perjudicial en este caso para la administración pública. Debe destacarse al respecto que conforme informara el jefe del Departamento Cuerpo Policial de Prevención Barrial, hasta un año después los hechos que se investigan, no se les había descontado los haberes injustificadamente percibidos correspondientes a las jornadas laborales en que no concurrieron a trabajar (cfr. fs…). (…) conforme lo peticionara la fiscalía, pese a la oposición de la defensa en torno al desconocimiento de sus asistidos acerca de su falsedad -tal lo manifestado en sus descargos- a criterio de los suscriptos no parece razonable, desde que sus datos figuran en éstos y son quienes, además, los presentaron a la entidad para evitar un descuento de sus haberes. (…) entendemos que las pruebas analizadas precedentemente son suficientes para revocar el sobreseimiento apelado, y dictar el procesamiento de M.C.M. y M.B.F. (arts. 306 y 455 a contrario sensu del CPPN). (…) Calificación legal: (…) los eventos por los cuales deben continuar sometidos a proceso los imputados encuadran en el delito de fraude en perjuicio de la administración pública, mediante uso de documento privado falso (arts. 45, 54, 174, inc. 5° y 292 del CP). (…) se dan en el caso los tres componentes de la estafa, pues se ha empleado el ardid al presentar los certificados médicos a efectos de inducir a error a las autoridades de la Policía Federal Argentina, que efectuó una disposición patrimonial; maniobra que entonces necesariamente requiere de la falsedad de los instrumentos presentados cuyo conocimiento se desprende al aportar los datos personales para su confección. (…) el tribunal RESUELVE: I. REVOCAR la resolución obrante a fs. (…), en cuanto fue materia de recurso (art. 455 contrario sensu del CPPN). II. DICTAR AUTO de PROCESAMIENTO SIN PRISION PREVENTIVA de M.B.F. y M.C.M. de las demás condiciones personales obrantes en autos, por considerarlos en principio, autores penalmente responsables de los delitos de fraude agravado en perjuicio de la administración pública, en concurso ideal con falsificación de documento privado en carácter de partícipes necesarios (arts. 45, 54, 174, inc. 5° y 292 del CP, arts. 306 y 310 del CPPN". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Lucini. (Sec.: Peluffo). c. 7779/14, MARIN, Miguel Clementino y otro. Rta.: 20/11/2015 ESTAFA. Reiterada en cuatro oportunidades. Procesamiento. Imputado que realizaba compras pagando a través de transferencias bancarias, retirando los fondos de la cuenta para que no se acredite el dinero. Confirmación. Fallo: "(…) (…) denunció a fs. (…) que el (…) el imputado habría concurrido a su local denominado "(…)", de la calle (…) de esta ciudad, y tras seleccionar productos por un total de seis mil setecientos seis pesos, simuló abonarlos mediante una transferencia bancaria realizada desde la computadora del comercio, imprimió el comprobante de depósito y se retiró con su compra. Transcurridas las veinticuatro horas estimadas para que la operación se perfeccione, se corroboró que el dinero no estaba en la cuenta. Se comunicó entonces con el teléfono aportado por el cliente, el que manifestó que todo se habría debido a un error y que enviaría a un cadete a efectuar el pago, lo que nunca sucedió. Por otra parte, (…), (…) y (…) describieron a fs. (…), respectivamente, una idéntica maniobra mediante la cual un sujeto que se identificaba como "(…)", (…), se habría contactado con ellos mediante los sitios de venta por internet tales como "(…)" y "(…)", para adquirir teléfonos celulares marca "(…)", modelos "(…), ofreciendo abonar mediante transferencias electrónicas, de las cuales enviaba los comprobantes desde la casilla de e-mail (…), para luego concurrir a retirarlos, o bien enviar un servicio de mensajería para que lo hiciera. De este modo, los días (…), (…) y (…) pasados, las víctimas habrían entregado los equipos en cuestión, pero el pago correspondiente ($...) nunca se concretó. A fs. (…), (…) obran recibos presuntamente del Banco (…) que acreditarían las operaciones realizadas por el imputado. Sin perjuicio de lo informado por esa entidad a fs. (…), en cuanto a que desde el mes de marzo de (…) su cuenta carecía de fondos, motivo por el cual cualquier gestión que efectuara con ella se cancelaría. Esta situación por el tiempo transcurrido y la habitualidad de este tipo de maniobras estafatorias, permite afirmar que el indagado contó con conocimiento del resultado. Con posterioridad se practicaron tareas para dar con el autor de los sucesos y a fs. (…) el inspector (…), perteneciente al Área de Investigaciones de la Comisaría Comuna (…) pudo constatar que se trataría de (…), 81 quien asiduamente practicaba estos manejos y siempre recibía elementos adquiridos en diferentes direcciones en la localidad de (…), Provincia de Buenos Aires. Y a fs. (…) el inspector de la Policía Metropolitana, (…), especificó que varias escuchas telefónicas al abonado (…) corroboraron que la operatoria consistiría en buscar vendedores de los equipos telefónicos a través de sitios web y luego de interesarse sobre el producto, comentaba que su mujer había sufrido un robo y él debía viajar en forma urgente a la Provincia de (…) por cuestiones de trabajo, de modo que los necesitaba lo antes posible. Posteriormente les comentaba que por una cuestión de seguridad prefería que la transacción se hiciera por depósito y, al obtener la conformidad del vendedor, enviaba un automóvil para retirar la compra. (…) consta el acta del allanamiento al domicilio de (…), donde se procedió a su detención y al secuestro de una serie de aparatos electrónicos. Lo reseñado permite así acreditar, con el grado de provisoriedad que requiere esta etapa procesal tanto la materialidad de los hechos como su participación. Ahora bien, la defensa plantea que los damnificados habrían actuado negligentemente, lo que se proyecta en la atipicidad de su conducta. Pero esa postura no es compartida por este Tribunal. Cobra particular relevancia que en el primero de los eventos el imputado efectuó la transferencia directamente frente a (…) y, en los restantes, instantáneamente remitió a (…), (…) y (…) los comprobantes que garantizaban su supuesto éxito. Estas situaciones descartan cualquier tipo de conducta imprudente por parte de los nombrados. Asimismo, la doctrina postula que "el primer elemento -ardid- es entendido como el empleo o utilización de medios artificiosos para deformar la realidad (…) y que por engaño (…) se debe considerar a la utilización de palabras destinadas a convencer o, dicho de otra forma, a la mentira adornada de razonamientos idóneos para hacerla pasar por verdad", lo que se ve ampliamente acreditado en el caso traído a estudio. En ese sentido, no podemos perder de vista la manera en que el endilgado se manejaba, que se ve reflejada en las escuchas telefónicas referidas. Nótese que en ellas mantenía largas conversaciones con las víctimas y en todo momento remarcaba que era una persona honesta, con un buen pasar económico y que por cuestiones de seguridad prefería manejarse mediante el servicio de "Home Banking". Asimismo, la reiteración de episodios con resultado exitoso sustenta la idoneidad del ardid o engaño que requiere el tipo penal previsto y reprimido por el artículo 172 del Código Penal. Entonces no es posible sostener la negligencia alegada por el recurrente, sino más bien que el modus operandi que empleaba (…) impactaba en los vendedores con una efectividad tal que, pese a desconocerlo, confiaban en su palabra. Finalmente, tampoco pareciera haber algún error bancario, sino que todo se habría tratado de un plan pergeñado por el imputado para lograr la disposición patrimonial buscada. En mérito a lo expuesto, se habilita el avance del proceso hacia la próxima eventual etapa de debate oral donde, por los principios que la caracterizan, podrán evaluarse con mayor amplitud los cuestionamientos de la defensa. (…) En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Bunge Campos. (Prosec.: Asturias). c. 29.293/13, POSSE, Matías. Rta.: 03/12/2015 ESTAFA PROCESAL Desestimación por inexistencia de delito. Presentación en un juicio comercial de un pagaré auténtico que, según la querella, habría sido utilizado en forma maliciosa. Ausencia de la secuencia que requiere el tipo penal del art. 172 del C.P. Documento que ha sido presentado como consecuencia de la naturaleza jurídica que ostenta. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La estafa procesal requiere la introducción en un proceso judicial de elementos falsos o documentos verdaderos pero fraudulenta y artificiosamente empleados, cuyo valor determinante para el magistrado resulte evidente, de manera que la injusticia del pronunciamiento no dependa de un error de apreciación del juez, sino precisamente de lo que jurídicamente debe acordar el elemento introducido en caso de que fuese verdadero (1). Frente a ello, la interpretación que pretende realizar la querella a efectos de sostener que se realizó un uso malicioso del pagaré cuya ejecución se pretende en sede comercial, no es compartida. Es que, la finalidad del documento en cuestión radica en servir de promesa de pago a su tenedor conforme las regulaciones legales, de modo que su presentación al cobro no es más que la consecuencia de la naturaleza jurídica que ostenta. Dicho esto, en tanto no se ha verificado que el elemento cuestionado pudiera haber inducido a error al magistrado que interviene en aquel proceso donde se originara esta acción, no puede vislumbrarse una conducta ilícita en los términos del artículo 172 del Código Penal, por la mera promoción de un litigio judicial, para lograr el cobro del pagaré suscripto por el acusador particular, cuya firma no desconociera. Lo atinente al destino acordado para dicho cartular que, según refiriera la parte, se había convenido con "S. A. S.A.", resulta un aspecto que, en su caso, sólo podría sustentar una pretensión temeraria y por tanto insuficiente para fundar el delito denunciado (2). Por todo ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a (fs. …) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". 82 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 78.203/14/0, SYNGENTA AGRO S.A. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1986/12 "Olguín", rta. 14/2/13, con cita de Núñez, Ricardo, "Tratado de Derecho Penal", Ed. Marcos Lerner, 1989, to. IV, pág. 308/309. (2) Nuñez, Ricardo C., "Iniusta petitio, falsedad ideológica y estafa procesal", en LL 63-178, tomo V, ps. 286 y ss, citado por Donna, Edgardo A., "Derecho Penal, parte especial", tomo II-B, Ed. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001, p. 323; en el mismo sentido Romero Villanueva, Horacio J., "Código Penal de la Nación y Legislación Complementaria anotados con jurisprudencia", tercera edición ampliada y actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2008, p. 737. ESTAFA PROCESAL. En tentativa. Falta de mérito. Actor en el fuero civil que mintió en cuanto a la fecha en que tuvo lugar el hecho que le produjo el perjuicio, aportando como apoyo un informe de un ingeniero. Elementos de prueba suficientes que agravar la situación procesal del actor y del ingeniero. Maniobra que no llegó a consumarse debido a la resolución de la Cámara Civil que revocó la resolución del magistrado de la instancia de origen. Revocación. Procesamiento como autor -Actor- y como partícipe necesario -ingeniero-, por estafa procesal en grado de tentativa (artículos 42 y 172, CP). Fallo: "(…) T. V. P., en su condición de propietario del inmueble sito en la avenida G. xx de esta ciudad, fue quien el 6 de junio de 2012 promovió demanda -con el patrocinio de la Dra. L. N. K.- por ante el Juzgado Civil n° .. contra la firma"(…) S.R.L." (expediente n° …), a la que reclamó el pago por los daños y perjuicios que le ocasionó la filtración de agua a través de la pared de su inmueble, que habría tenido génesis en la demolición realizada por dicha compañía de la finca lindera a la propia, ubicada en la calle T. xx, con anterioridad a diciembre de 2010 (fs. … de las copias del proceso civil que corren por cuerda). Para acreditar su afirmación aportó en dicho expediente un informe fechado el 25 de agosto de 2011 suscripto por el ingeniero H. G. S., del que surge que "el predio de M. R. T. N° xx, … se encuentra baldío, donde se proyecta la construcción de un edificio" (fs. … de los autos mencionados). En respuesta, la compañía demandada informó que los trabajos de derribamiento de la vivienda de T. xx recién se iniciaron después del 14 de septiembre de 2011, y no antes como argumentaran tanto P. en su demanda como S. en su informe. En prueba de ello adjuntó el contrato de demolición suscripto en esa fecha entre "(…) S.R.L." y "(…) S.A.", a la que se le encomendó precisamente el inicio de las tareas de demolición. También se hizo entrega de la escritura de adquisición de ese predio por parte del "F. T. xx" que data de febrero de 2011 (fs. ...). El confronte de esas constancias evidencia la presunta mendacidad de la circunstancia temporal a que aludiera la parte actora, con sostén a su vez en un informe técnico, que constituyó el aspecto fundante de su reclamo. Así, P. ubicó la demolición meses antes de diciembre de 2010, en tanto dijo que "En diciembre de 2010 mi propiedad estaba alquilada por la Sra. E. B. A., quien me informó sobre la existencia de humedad, filtraciones y caída de agua en las paredes del departamento linderas al inmueble del demandado", para luego agregar "Los problemas comenzaron varios meses antes cuando en la propiedad vecina, lindera a mi propiedad, derrumbaron una casa antigua para construir un edificio". Por su parte, como ya se dijera, el ingeniero S. respaldó con su informe los dichos del actor al decir que al 25 de agosto de 2011 "el predio… se encuentra baldío". Sin embargo, la prueba documental aportada por la parte demandada en dicho expediente logró demostrar suficientemente que la demolición ocurrió tiempo después de las fechas indicadas por P. (meses antes de diciembre de 2010) o S. (25 de agosto de 2011). Así incluso lo tuvo por verificado la Sala "C" de la Cámara Civil de Apelaciones cuando revocó la sentencia de primera instancia, rechazó la demanda e impuso a la parte actora el pago de una multa de quince mil pesos por su temeridad procesal (fs. ...). En suma, dichas constancias conducen a derribar los descargos ensayados por los imputados (fs. ...) y conforman un cuadro cargoso que habilita resolver su situación de acuerdo con lo prescripto en el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación, en tanto demuestran suficientemente no solo su participación en los escritos que contienen tales fechas, con los que se pretendió llevar a engaño al juez civil, sino también su conocimiento acerca de la falsedad de esos datos. En el caso de P., lo cierto es que la información central sobre la que reposó la demanda fue la relativa al tiempo en que se habría producido la demolición, que se ubicó como causante del daño. Dado el carácter fáctico de esa circunstancia, alejada del asesoramiento técnico-legal que le pudo haber proporcionado su abogada patrocinante en relación con ese proceso, carece de todo sustento la pretensión del imputado de mostrarse ajeno al conocimiento de los hechos y deslindar sin más su responsabilidad en K. Tampoco puede aceptarse la aspiración de S. de excluir su intervención dolosa en el caso bajo el pretexto de que con la expresión "baldío" se refirió a terrenos abandonados, desocupados y deshabitados, sin dar cuenta de la presencia o ausencia de construcciones, cuando, ante su condición de ingeniero, no podía desconocer que la acepción correcta de esa palabra en el contexto en que fue empleada era la de un terreno carente de edificaciones. 83 Es por todo lo dicho que ambos imputados deben ser procesados, como autor P. y como partícipe necesario S., por el delito de estafa procesal en grado de tentativa (artículos 42 y 172, CP), dado que no alcanzó consumación en razón de la revocación dispuesta por la Sala "C" de la Cámara Civil de Apelaciones, de modo que no se verificó disposición patrimonial perjudicial alguna. Por ello, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR PARCIALMENTE el punto I del auto de (fs. …), y DECRETAR EL PROCESAMIENTO de T. V. P. y de H. G. S., de las demás condiciones personales obrantes en autos, por considerarlos autor y partícipe necesario respectivamente del delito de estafa procesal en grado de tentativa, debiendo el juez de grado disponer las medidas cautelares accesorias (art. 306 del CPPN y 42, 45 y 172 del CP). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 14.835/15, PALERMO, Tomas y otro. Rta.: 11/08/2015 ESTRAGO. Doloso por derrumbe de edificio agravado por muerte y lesiones. Imputados: Ingeniero de la obra (Director) y Empresario. Negligencia por parte del profesional por no haber adoptado las medidas correctivas. Responsabilidad del empresario por no controlar al director de la obra. Imposibilidad de invocar el principio de confianza por no haber controlado a pesar de las señales de alarma que tuvieron lugar. Confirmación. Disidencia parcial: Conducta diligente del empresario. Contratación según la idoneidad requerida por el Código de Edificación. Exculpación justificada en el principio de confianza. Revocación. Sobreseimiento (artículo 336, inciso 4° del CPPN). Fallo: "(…) La jueza Mirta L. López González dijo: 1) Situación procesal de G. A. H. V.: Con respecto a este imputado, considero que la decisión recurrida se encuentra ajustada a las constancias sumariales y a su análisis bajo la sana crítica racional. Del cotejo de las constancias del Expediente 36.540/2008 del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires obrante en al documentación reservada- surge que, con relación a la obra sita en Mendoza (…) de esta ciudad, H. V. concentró en su persona todas las tareas técnicas (proyectista, director, constructor, calculista y ejecutor estructural). (…) la hipótesis material y de responsabilidad que describe el auto de mérito encuentra apoyatura en el informe pericial realizado en autos con intervención del sector Construcciones del "Instituto Nacional de Tecnología Industrial" y los peritos de parte -ver legajo adjunto-, entre cuyas conclusiones principales cabe señalar las siguientes. En cuanto al mecanismo del derrumbe de la propiedad sita en Mendoza 5030/32/34 de esta ciudad, se indicó que se produjo "por deslizamiento del suelo en el sector de medianera colindante con la obra en construcción", determinándose a través del corte vertical practicado junto a dicha medianera una alteración del estado de tensiones del suelo (…) (fs. …). Al dictaminar sobre la causa o causas probables de la ocurrencia del siniestro del inmueble -comprensivo de tres localesafirmaron que la "la hipótesis considerada por el ing. H. V. para el cálculo de los submurales no se ajustó a las reales acciones efectivamente actuantes, y que esta situación habría conducido a adoptar un procedimiento de excavación y submuración inadecuado para garantizar la estabilidad de las estructuras involucradas". (…), se indicó que el desarrollo de la obra lindera tuvo implicancia directa en el colapso de ese inmueble, descartándose que el derrumbe pudiera haber sido producto de un hecho fortuito (fs…). En cuanto a las filtraciones, grietas, anomalías detectadas en el local comercial contiguo y posibles socavaciones -valoradas como "señales" en el auto de mérito- los especialistas remarcaron que "…las soluciones adoptadas por el Ing. H. V., asociadas a la filtración de agua, pudieron haber desviado en un momento la atención sobre las reales causas de dichas anomalías, no aplicándose las acciones correctivas" pertinentes. Sobre este punto en particular, explicaron cuál habría sido la conducta debida -"hubiera sido necesario suspender la obra, rediseñar los submurales y sus posibles apuntalamientos para la condición transitoria, ajustando las hipótesis de cálculo, y proceder a las correcciones necesarias"-, pero señalaron que el imputado sólo suspendió transitoriamente los trabajos de submuración entre la segunda y tercer etapa, sin haber adoptado tales medidas correctivas. Explicaron en el caso que si bien "…la estructura del edificio siniestrado presentaba atipicidades que pudieron enmascarar en un primer momento la existencia de bases aisladas dando lugar a suponer que el nivel de cargas actuantes en el muro colapsado podía ser resistido utilizando la metodología de excavación y submuración empleada…el ajuste de las hipótesis debió realizarse al momento de la ocurrencia de los cuadros de fisuración detectados" (fs…), con lo cual, en principio, habría quedado corroborado el valor de "señal" asignado a esos datos puntuales. En la oportunidad, los especialistas también se expidieron sobre las conclusiones de la arquitecta V., de la Superintendencia de Bomberos de la Policía Federal, en el informe de fs. (…) y confirmaron sus conclusiones. Corroboraron lo relativo a la posición y dimensiones de los submurales ubicados en la medianera subsistente luego del derrumbe, a la falta de una adecuada sustentación de los mismos con relación a su empotramiento y a la ausencia de su apuntalamiento (fs. …). Así también, se informó que la secuencia de las tareas a desarrollar, así como el diseño de los submurales detallados en la "Memoria de Excavación y Submuración" presentada por "Desarrolladora Mendoza Sociedad Anónima", con la firma del Ing. H. V. en todos los rubros profesionales en el expediente nro. 36540/2008 presentado al Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, no se corresponden con lo ejecutado en el 84 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional terreno y que el método utilizado no habría seguido los lineamientos del Código de Edificación de la Ciudad de Buenos Aires (fs. …). Ante las requisitorias referidas a la estructura del edificio siniestrado -su fundación, su capacidad portante, su eventual sobrecarga y demás datos relacionados con posibles falencias edilicias y/o estructurales que afectaran su estabilidad- se informaron, entre otras, las siguientes cuestiones. Así, se indicó que si bien el valor de tensión sobre el terreno a nivel de las bases, ligeramente mayor al admisible, no podía "considerarse como causante del derrumbe, de haber permanecido en las condiciones existentes previo a la excavación del nuevo edificio" (fs. …); en cuanto a sus columnas, se explicó que "su carga de seguridad resultaba satisfactoria" y que la metodología de su construcción en la medianera colapsada, permitía "presumir la eficiencia del mecanismo" (fs…). Así también, en base a una muestra estadística razonable de las armaduras de las zapatas, columnas, vigas y losas, se informó sobre su normalidad para un edificio de las características y antigüedad del siniestrado (fs. …). Si bien se admitieron errores de cálculo en la documentación del edificio siniestrado y cierta reducción no reglamentaria -del 20%- de la sobrecarga exigible en la solicitud de habilitación, los especialistas concluyeron que ninguna de esas circunstancias había tenido incidencia en la ocurrencia del siniestro (fs…). En cuanto a las obras de modificación que se habían hecho en el mismo a lo largo del tiempo, conforme al detalle obrante a fs. (…), se evaluó que no generaron alteraciones importantes en su estructura, porque las cargas que se agregaron no fueron significativas, ni implicaron la eliminación de la columna C3 del conjunto estructural (fs…). A su vez, desecharon la incidencia de la carga representada por los dos tanques con que contaba ese edificio, porque estaban próximos a la medianera opuesta a la colindante con la obra en construcción y, por tanto, no actuaban sobre las bases de la medianera contigua (fs…). (…) afirmaron que la estabilidad del edificio que se derrumbó no estaba comprometida, circunstancia que abonaron en base a lo precedentemente consignado y también a partir de la inexistencia de denuncias previas a la nueva obra "relativas a fisuras significativas en tabiques divisorios o muros medianeros, fisuras significativas de corte en vigas o deformaciones por flexión excesivas en dichas vigas, por parte de los usuarios del edificio colapsado, o denuncias de anomalías asociadas a la falta de seguridad estructural del edificio, mediante constataciones notariales previas al comienzo de la obra por parte de la empresa constructora" (fs. …). (…) los datos precedentes resultan suficientes en esta instancia para confirmar lo resuelto conforme al artículo 306 del CPPN. No escapan a mi consideración las objeciones técnicas expuestas en detalle por el imputado H. V. y sus peritos, durante la instrucción y en la apelación, y por su defensor en el curso de la audiencia en esta sede. En dichas ocasiones se objetaron diversos aspectos parciales, se aportó un nuevo estudio de suelos y, así también, se puso en crisis la conclusión final sobre la mecánica del derrumbe y sobre la afirmación de su vinculación directa con el desarrollo de la demolición en curso bajo su dirección. La representante del Ministerio Público Fiscal fundamentó durante la audiencia que, en base a los elementos reunidos, consideraba configurado un caso, es decir una hipótesis material y de responsabilidad para llegar a juicio. Esta manifestación y las determinaciones periciales señaladas muestran que las actuaciones se encuentran en condiciones de transitar las etapas procesales subsiguientes para que, si el fiscal de la instancia anterior así lo requiere, sea allí donde se discuta y se resuelva en definitiva sobre la materialidad del suceso investigado y sobre sus eventuales responsables. Por tanto, voto por la confirmación del procesamiento dispuesto respecto de H. V. Sin perjuicio de que advierto que la calificación asignada al hecho podría mutar, estimo que los cuestionamientos introducidos al respecto por el imputado y su defensa no deben ser tratados en esta instancia, por cuanto en el caso no se verifica la convergencia de institutos que así lo justifiquen competencia, libertad o prescripción-, razón por la cual voto por la confirmación, sin perjuicio de la subsunción final que se asigne al suceso. 2) En cuanto el cuestionamiento dirigido al monto del embargo, entiendo que asiste razón al impugnante en cuanto a que es exiguo atendiendo a la diversidad y entidad de los rubros indemnizatorios por los que deberá responderse, particularmente, en vinculación a los daños materiales, muertes y lesiones ocasionados. Por tanto, voto por su elevación a la suma de quince millones -$15.000.000-. 3) Situación procesal de D. A. M. Considero que distinta es la situación del imputado M. Si bien la fiscalía sostuvo durante la audiencia que también con relación a él estimaba tener un caso para ser discutido en juicio, no comparto los fundamentos del criterio traído a consideración. El imputado era a la fecha del hecho Presidente del Directorio de la firma "D. M. SA", propietaria del inmueble de la calle Mendoza (…) de esta ciudad y comitente de la obra (ver fs. … del expediente nro. 36.540/2008 del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires; (…) del principal). Al ser indagado se autonominó como empresario e indicó que "D." contrató al ingeniero H. V. para la Dirección Técnica y Ejecución de la obra, en la que también estaban destacados la arquitecta L. Y. V. y J. C. F., quien actuaba como sobreestante permanente en el lugar (fs. …) del principal y fs. (…) del informe pericial de "IntiConstrucciones", obrante en el legajo adjunto). En pos de acreditar sus obligaciones como comitente, M. aportó las constancias de la contratación de dos seguros con respecto: a) responsabilidad civil de construcciones y b) una adicional por derrumbe de linderos y, desde el inicio, por todos los períodos constructivos del hormigón y mampostería (fs…). 85 A su vez, en cuanto a la idoneidad del ingeniero en quien concentró la tarea técnica agregó copia de su curriculum vitae (fs…) y de un listado de obras que, con anterioridad, se desarrollaron con la intervención del nombrado de manera exitosa. Contrariamente a lo que sostiene la fiscalía en este caso, corresponde ponderar la actitud diligente del Presidente de la empresa propietaria del inmueble y e inversionista de la obra -porque se desarrollaría con capital propio y no a través de la modalidad de sociedad entre el propietario de la tierra y los inversionistas-. Esta diligencia surge del hecho de que para el desarrollo de las tareas técnicas se contrató a una persona idónea, porque tenía el título profesional que el Código de Edificación requiere para un proyectista, director de obra, calculista y ejecutor. Era, además, confiable en su desempeño profesional, en consideración a la experiencia que "D." acreditó en diversas obras anteriores (ver fs… del expediente nro. 36.540/2008; y artículos 2.5.1, 2.5.2, 2.5.4.1 y 2.5.8, entre otros, del Código de Edificación). Por otra parte, se contrató a una arquitecta, también para el desempeño de funciones técnicas, profesión que se encuentra incluida en la enumeración de habilitados que menciona ese articulado. En estas condiciones entiendo que la exculpación esgrimida por el imputado M. se encuentra justificada en el principio de confianza, por cuanto tomó medidas ante su propia falta de preparación profesional -se autotituló como empresario- y, además, seleccionó a quien sí la reunía -académicamente, por su inscripción formal en los registros respectivos, por sus antecedentes y, fundamentalmente, en base a las exigencias del Código de Edificación-. En este contexto, la calidad de garante que, aun bajo estas circunstancias, la fiscalía pretende atribuir a M. con obligación de controlar la actuación del coencausado H. V., no resulta razonable. No lo es ante a una locación de servicios de la amplitud como la suscripta con este último, ni frente a la carencia de conocimientos específicos de M., porque, a partir de esta última circunstancia, una exigencia de esa índole resultaba materialmente imposible. Conforme a lo expuesto precedentemente, propicio que se revoque el procesamiento que se decretó al encausado M. y que se lo sobresea (artículo 336, inciso 4° del CPPN). El juez Ricardo Matías Pinto dijo: 1) En cuanto a la situación procesal de G. A. H. V., comparto el criterio expuesto por la colega que me precedió en el voto y los fundamentos que brindó en sustento. Por tanto, voto por la confirmación del auto recurrido a su respecto. 2) En orden a la situación procesal del imputado D. A. M.: Entiendo que corresponde homologar su procesamiento. En tal sentido, cabe destacar que su defensa postula revocar el auto de procesamiento dictado fundando su tesis en la existencia en el caso del principio de confianza en tanto delegó en forma diligente y confió en el director de la obra el coprocesado H. V. en su calidad de ingeniero y director de la obra, entre otros argumentos. Sin embargo, para que esta situación pueda presentarse el indagado debería haber actuado con la diligencia necesaria, cuestión que tal como lo postulara la fiscalía en la audiencia no se encuentra comprobado sin existir certeza respecto de este extremo, por lo cual en su condición de presidente de la sociedad que encomendó la obra, y contratista de H.V. para la realización técnica debe responder por el hecho investigado por cuanto en forma presunta no controló en forma debida al director de la obra ante las señales de alarma informadas en la reunión con los vecinos que presentaron quejas respecto de la excavación en progreso. El juicio de reproche en principio encuentra sustento en tanto su responsabilidad tiene respuesta normativa en el Código de Edificación (artículo 1.1.3), que parifica las responsabilidades del empresario y del Director de Obra. (…) el indagado tuvo "señales" concretas, contemporáneas al derrumbe, entre las que se deben analizar las irregularidades que se estaban verificando -grietas y hundimientos de baldosas en los locales del edificio lindero y una pérdida de agua que volcaba en la obra-. No obstante ello, no actuó en la forma que pericialmente se indicó como debida -disponer la suspensión de la obra, requerir explicaciones a los técnicos y exigir la confección de un nuevo esquema de submuración y de prosecución de la excavación, por parte del ingeniero y la arquitecta-, habiendo estado en condiciones efectivas de hacerlo. Es decir que estaba en conocimiento del aumento del riesgo, que podría serle previsible el resultado en caso de continuar la obra en la excavación, y pese a ello no actúo en la forma prudente ni razonable, requiriendo ante estas señales de alarma el replanteo de esa parte de la construcción a los contratados evitando que se continué con la construcción ante el riesgo presentado, de forma tal de asegurarse que estuvieran presente las condiciones de seguridad pertinentes. Las declaraciones de (….) dieron cuenta de que hubo, por lo menos, tres o cuatro oportunidades en que todas esas cuestiones fueron informadas a H. V. y a la arquitecta, y se recibieron quejas procedentes de quienes ocupaban los locales contiguos a la obra, habiendo participado M. en una reunión que con el mismo motivo tuvo lugar el 2 de agosto de 2010, es decir, siete días antes del siniestro (ver al respecto fs. …)En este marco, no se encuentra probado que M. actuara con diligencia ante la noticia del riesgo, derivada principalmente de los señalamientos de los vecinos, en tanto tuvo la efectiva posibilidad de suspender la obra y no lo hizo. Resulta prematuro en esta etapa establecer con claridad suficiente la defensa ensayada por la asistencia técnica de M. en la audiencia en orden a que no estaba en conocimiento del riesgo latente y en cuanto a que había sido asesorado con claridad por el coimputado H. V. sobre que, no obstante aquellos reclamos, se podía continuar sin que existiera peligro efectivo alguno. (…) En estas condiciones, por las razones expuestas y las demás señaladas en el auto de mérito, voto por la confirmación del procesamiento del imputado M. 3) En cuanto al embargo fijado en autos, coincido con el criterio y fundamentos expuestos por la jueza López González sobre el particular y voto en forma coincidente con ella en orden al monto que propuso para su modificación. 86 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional No habiéndose llegado a un acuerdo con relación a la situación procesal del encausado D. A. M., se da intervención al juez Mariano A Scotto, subrogante de la vocalía nro. 10 por Resolución de la Presidencia de esta Cámara del 26 de junio ppdo. El juez Mariano A. Scotto dijo: (…)comparto con el juez Pinto que, además de la responsabilidad normativa que para el empresario de la obra acuerda el Código de Edificación (art. 1.1.3), durante la ejecución de la misma por parte del coimputado H.V., existieron diversas irregularidades que estaban ocurriendo en la obra. Así, se verificaron grietas, hundimientos de baldosas en locales del edificio lindero y una pérdida de agua que volcaba en la obra, que el imputado M. conoció en las reuniones que mantuvo con diversos vecinos, quienes lo impusieron de lo que estaba sucediendo. En tal sentido, la doctrina ha sostenido "que el principio de confianza no puede ser invocado cuando existen inequívocos elementos de juicio que permitan inferir una conducta no reglamentaria por parte de un tercero… sino que debería acomodar su conducta de manera tal que se evitara un resultado dañoso…" (1). Además del conocimiento de las irregularidades que provocaron el derrumbe, M., en su condición de "dueño de la obra", tenía competencia para evitar el daño si hubiera realizado alguna de las conductas debidas. (…) entiendo que el procesamiento del nombrado debe ser confirmado. Así voto. (…) el tribunal RESUELVE: I. Confirmar el punto I del auto de fs. (…), en cuanto dispuso el procesamiento de G. A. H. V. II. Confirmar el punto III del auto de fs. (…), en cuanto dispuso el procesamiento de D. A. M. III. Modificar parcialmente los puntos II y IV del auto de fs. (…) y elevar el embargo decretado a la suma de quince millones de pesos -$15.000.000". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia parcial), Pinto, Scotto. (Sec.: Herrera). c. 30.075/10, HEYACA VARELA, Guillermo A. - MENTA, Daniel A. Rta.: 08/09/2015 Se citó: (1) Reyes Alvarado, Yesid, Imputación objetiva, 3ª edición, ed. Temis, Bogotá, 2005, pág. 153. ESTUPRO. Procesamiento. Víctima que mantuvo una relación de pareja durante un año en forma consentida. Damnificada que frente a los pedidos del imputado decidía acerca de las prácticas que aceptaba y las que no deseaba realizar. Ausencia de aprovechamiento por parte del imputado. Atipicidad. Revocatoria. Sobreseimiento. Disidencia: damnificada que si bien cuando conoció al imputado a través de una red social dijo poseer 16 años, al iniciar la relación aclaró que tenía 14 años. Inmadurez sexual de la víctima. Modo en que el imputado persiguió a la joven para conseguir las conductas sexuales. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa recurrió en apelación el auto protocolizado a fs. (…), en cuanto se dispuso el procesamiento de P. E. B. en orden al delito de estupro. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: La defensa argumentó que el nombrado desconocía que R. M. G. contara con quince años de edad durante el término en que mantuvieron una relación sentimental, ya que al tiempo de conocerla a través de una red social, aquélla mencionó tener dieciséis. Tal extremo ha sido desvirtuado con los dichos de la progenitora de la víctima, F. N. P. (…) y lo expresado por la menor, en torno a que si bien cuando conoció al imputado por medio de una red social dijo poseer dieciséis años de edad, al iniciar la relación amorosa le aclaró que en realidad contaba con catorce, extremo que a su vez debe relacionarse con la situación vivida al tiempo de festejar su aniversario número quince, oportunidad en la que no fue invitado B., quien con motivo de ello se ofuscó y no le obsequió ningún regalo (…). Por lo demás, las transcripciones obrantes a fs. (…), que ilustran las conversaciones mantenidas entre el causante y la menor, dan cuenta de la inmadurez sexual de ella, al punto de necesitar que B. le explicara cómo quería "hacerlo" (…). Al propio tiempo, cabe destacar lo puntualizado por la perito psicóloga del Cuerpo Médico Forense, en el sentido de que "…se constata una afectación emocional concomitante a haber estado involucrada en un vínculo con el imputado caracterizado por el dominio y la sumisión, compatible con disfuncionalidad en las interacciones, no exentas de prácticas violentas y coercitivas de parte del imputado, que impactaron en un psiquismo inmaduro y vulnerable" (...). Así, se verifica el modo en que B. persiguió para conseguir las conductas sexuales respecto de una niña cuya inmadurez, al menos en estadio del proceso, luce acreditada (1) Tales elementos de juicio alcanzan para desvirtuar el descargo ofrecido por el encausado (…), de modo que corresponde homologar el temperamento de reproche asumido en los términos del artículo 306 del Código Procesal Penal. Así voto. Los jueces Mauro A. Divito y Mariano A. Scotto dijeron: Se imputa a P. E. B. haber abusado sexualmente de R. M. G. por haber tenido acceso carnal con ella, aprovechándose aquél de su mayoría de edad -tenía veintidós años- y de la inmadurez sexual de la víctima, quien contaba con quince años. Si bien la defensa argumentó que el nombrado desconocía la edad de la damnificada durante la relación sentimental, ya que al tiempo de conocerla a través de una red social aquella le mencionó que tenía dieciséis años, tal circunstancia ha quedado desvirtuada no sólo por los dichos de la progenitora de la víctima, F. N. P. (…), sino principalmente por lo expresado por la propia niña en torno a que si bien cuando conoció al 87 imputado le dijo poseer dieciséis años, al iniciar la relación amorosa le aclaró que en realidad contaba con catorce. No obstante ello, en función de las constancias incorporadas a la causa, se estima que los hechos atribuidos no presentan las notas típicas que requiere el art. 120 del Código Penal. En esa senda, esta Sala -con otra integración - ha sostenido que "para que se configure ese delito la víctima debe carecer de experiencia sexual. La inmadurez o inexperiencia sobre la materia es lo que vicia el consentimiento otorgado por aquélla, en el entendimiento de que no ha podido comprender la significación última del acto", ocasión en la que se recordó que "resulta indispensable la prueba de la obtención viciada del consentimiento en razón de un estado de inmadurez sexual de la víctima que, si bien puede resultar habitual en personas de entre 13 y 16 años, no corresponde que sea presumido" (2). Desde esa perspectiva, más allá de lo señalado por la licenciada en psicología Silvia G. Castelao del Cuerpo Médico Forense, en cuanto a que G. "presenta un psiquismo en formación, que cursa el período evolutivo de la adolescencia, con signos que exceden lo esperable para esta etapa evolutiva del desarrollo y que denotan una afectación psíquica inherente a haber estado inmersa en un vínculo patológico con el Sr. P. B. F." (…), la licenciada en la misma especialidad D. E. Y., refirió "que la joven no ha referido, e incluso ha negado explícitamente, haber sufrido eventualmente, alguna acción abusiva de ninguna índole" (…). Por su parte, R. G. manifestó que el sexo "en todo momento, fue consentido" (…), "que mantuvo una relación de pareja con el nombrado la cual comenzó cuando la deponente tenía 14 años de edad en tanto el nombrado tenía 22 años de edad…Que todas las relaciones que mantuvo…fueron consentidas…" y que nunca se sintió presionada para realizar algún acto que la misma no quisiera (…). A ello se debe agregar que G., incluso, ante situaciones no deseadas, como ser el pedido de que enviara fotografías de ella desnuda, se opuso. Así explicó que "me pedía fotos desnuda mías y yo acepté y le mandé muchas hasta que me cansé y le dije que no quería, él se enojó…que era su novia y acepté otra vez y yo estaba harta…también me dijo de grabarnos mientras teníamos relaciones y yo le decía que no y discutíamos por eso y también me dijo de estar con otras personas, por ejemplo otra chica, los tres y le dije que no, él se enojó, no lo hice…" -...-. De este modo, se advierte que la menor, frente a las peticiones que formulaba su novio, contaba con un margen suficiente de decisión acerca de las prácticas que aceptaba y las que no deseaba realizar. En tales condiciones, no se verifica en el caso que hubiera mediado un aprovechamiento por parte del imputado, pues las relaciones sexuales se han dado en el marco de una relación sentimental que duró más de un año, como lo reconoce la propia progenitora de G., F. N. P., a quien aquella le presentó a P. B. como su novio y con quien tuvo contacto "en varias oportunidades" (…), por lo que no se advierte el particular ánimo de explotar la inexperiencia sexual de la joven, pese a la diferencia de edades apuntada. En virtud de lo expuesto consideramos que el hecho atribuido al procesado resulta atípico, por lo que corresponde que se revoque su procesamiento y se disponga su sobreseimiento (artículo 336, inciso 3°, del Código Procesal Penal). Por ello, esta Sala RESUELVE: REVOCAR el auto documentado a fs. (…) y disponer el SOBRESEIMIENTO de P. E. B., con la mención de que la formación del sumario no afecta el buen nombre y honor de que hubiere gozado (art. 336, inciso 3º, del Código Procesal Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 68.886/13, B., P. E. Rta.: 10/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 41.770, "C., Á.", rta: 25/11/2011; Javier De Luca y Julio López Casariego, Delitos contra la integridad sexual, Bs. As., Hammurabi, 2009, p. 122. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, 41.770, "C., Á.", rta: 25/11/2011, con cita del fallo del Tribunal de Casación Penal de Buenos Aires, Sala I, rta: 28/8/2003, O., C. A. EVASIÓN Culposa. Procesamiento. Desempeño negligente del imputado al dejar en un box de un hospital al detenido sin las esposas colocadas y sin cumplir con su obligación de custodiarlo. Violación al deber de vigilancia al perder contacto visual. Confirmación. Fallo: "(…) La evaluación conjunta del informe pormenorizado de (fs. ...), los testimonios de M. S. D. y G. S. (fs. ...) el plano y fotografías de (fs. ...) permite efectuar una reconstrucción histórica confiable de lo ocurrido, al menos con el grado de probabilidad requerido para esta etapa del proceso. Son esos elementos de prueba los que habilitan la homologación del procesamiento de M. D. C. J., en tanto llevan a sostener fundadamente que habría sido negligente en el cumplimiento de su función, mientras se encontraba en el "Hospital (…)" a cargo de la custodia del detenido J. S. B. C., favoreciendo su fuga desde el box en que se hallaba, donde permanecía solo y sin esposas colocadas. El propio causante admitió haber abandonado la sala de consulta en que estaba el detenido, para situarse junto a la mesada del pasillo distante al menos a un metro de la puerta, con el propósito de labrar las actas de lectura de derechos y garantías (ver fs. …). Lo cierto es que de ese modo descuidó la tarea de vigilancia que le había sido asignada por su superior, infringiendo la obligación que dimana del "Protocolo de Actuación para la Custodia y Traslado de Detenidos" aprobado por Resolución n° 232/GCABA/PMCABA/14 que regula el modo en que debe cumplimentarse la custodia para el caso de los detenidos masculinos internados en hospitales. 88 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional La situación concreta descripta por el imputado, en cuanto a que le retiró inicialmente las esposas para evitar que continuara lastimándose las muñecas y no se las colocó de inmediato ante el arribo de personal de enfermería con la cena, lejos de admitir o excusar su alejamiento transitorio del box, refleja la necesidad de haber extremado en ese lapso la atención a la vigilancia que estaba realizando. La circunstancia de que hubiera estado confeccionando las referidas actas tampoco lo eximen de responsabilidad; por el contrario exhiben que se retiró -aun cuando lo fuera a una corta distancia-, sin tomar recaudo alguno para asegurar previamente al detenido, perdiéndolo de vista y favoreciendo de esa manera la fuga que en definitiva se produjo (1). Es por ello que se RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de (fs. ...), punto (…), en cuanto fue materia de recurso. Notifíquese y devuélvase al juzgado de origen. Sirva lo proveído de muy atenta nota. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 12.804/14, CARRER JUAREZ, Martin D. Rta.: 20/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1582/12 "Gámez", rta. 1/11/2012 y c. 1334/09 "Aquino", rta. 10/9/2009. EXACCIONES ILEGALES. Procesamiento. Personal policial que solicitaba el pago de un "bono contribución" a cambio de prestar servicios de vigilancia privada, incumpliendo con el diagrama reglamentado en los programas de seguridad implementados por la autoridad. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Compartimos la solución incriminante adoptada por la magistrada instructora, tras examinar los elementos de prueba acumulados en el sumario. La Secretaria de Cooperación con los Poderes Judiciales, Ministerios Públicos y Legislaturas del Ministerio de Seguridad de la Nación, (…), denunció a fs. (…) haber recibido varios llamados telefónicos informando irregularidades por parte de la Comisaría nro. (…), que consistirían en el cobro de dinero a comerciantes de la zona para obtener un servicio de seguridad. A raíz de lo expuesto se determinó la presencia de integrantes de la Comisaría nro. (…) en lugares no previstos en los "Estados de Cuarto" designados a la dependencia o los dispuestos por el "Plan de Seguridad Urbana". Así, el informe de la oficina de Cooperación detalló puntualmente: 1) En la intersección de las calle (…) se advirtió que un agente de la seccional, mientras se realizaban tareas de carga y descarga ocupaba esa posición, pese a que tal actividad no constaba en el diagrama del día. No obstante, cuando esa parada sí figuraba en él, el efectivo no estuvo en el lugar, ni tampoco hubo actividad por parte de los camiones que transportaban mercadería. Por ello se concluyó que evidentemente el objetivo de la parada era la vigilancia de la fábrica de envases plásticos allí ubicada. 2) En la arteria (…), un policía custodió una joyería, aunque no estaba previsto. A su vez, el único día en que el lugar figuraba en el "estado de cuarto", el preventor manifestó que su objetivo era la Plaza (…), pero desde donde fue visto se dificultaba que pudiera cumplirlo. Particularmente se destacó que "el efectivo siempre fue encontrado en una posición desde donde no perdía de vista al domicilio denunciado". 3) En un comercio de la marca "(…)" de la calle (…), se verificó que la parada figuraba asignada, pero el funcionario fue encontrado en el interior y dialogando con empleados. También, debía cubrir la intersección de las calles (…). Cobra particular relevancia que cuando fue preguntado por su presencia allí, aludió a que no tenía una orden en ese sentido y que "colaboraba con la vigilancia del local". Al observar al personal de la Cooperación de Fiscalización de las Instituciones Policiales y de Seguridad del Ministerio de Seguridad de la Nación se dirigió hacia su parada reglamentada, lo que evidencia la irregularidad previa. 4) Se constató que entre el (…), en el cruce de las arterias (…) había un distribuidor mayorista con vigilancia policial no prevista y que el móvil (…) de la comisaría nro. (…) y un preventor siempre visualizaba al comercio. 5) En igual sentido se constató el día (…) la custodia de los locales "(…)" de las calles (…), de manera no reglamentaria. III.- En base a lo expuesto (…) a través de la oficina referida corroboró a fs. (…) el informe citado. A su vez agregó que "en algunos casos el efectivo parecía ser un empleado más del comercio ya que permanecía prácticamente dentro del mismo y si éste no estaba, otro de la misma dependencia lo reemplazaba", y que en el caso puntual de la joyería ubicada en las calles (…) "el comportamiento del agente no daba lugar a dudas que cuidaba exclusivamente ese objetivo, ya que ni se corría de allí en horario de salida del colegio cercano y nunca lo pude ver vigilando la plaza que dijo que era su objetivo en la oportunidad en que lo entrevisté". 89 Agregó que las "paradas" donde se encontraban los preventores (a excepción de una), habían sido dispuestas por el jefe de la Comisaría nro. (…). Estas pruebas corroboran presuntivamente la imputación en el aspecto de la materialidad de los hechos objeto de investigación. Lo alegado por los imputados en sus descargos de fs. (…), en tanto que a la fecha en que se constataron fehacientemente las irregularidades reseñadas ellos no pertenecían a la Seccional nro. (…), en nada enerva el cuadro incriminante reunido en su contra. Si bien la denuncia fue realizada en el mes de (…), ésta fue precedida de una investigación de varios meses por la Secretaría de Coordinación de Fiscalización de las Instituciones Policiales y de Seguridad del Ministerio de Seguridad de la Nación. Asimismo, los llamados telefónicos que la motivaron situaron las irregularidades entre los años (…), es decir cuando aún estaban en la dependencia. De esta forma, su participación en los episodios dado sus roles funcionales se comprueban en principio. Por otra parte, los responsables de los comercios negaron genéricamente cualquier tipo de exigencia de dinero a cambio de seguridad, pero ello no es relevante ya que la evidente relación que se suscitó entre ellos y los policías por los servicios prestados da cuenta de cierta subjetividad en su afirmación, que le quitan verosimilitud, máxime por cuanto de ser otra la calificación legal, podrían resultar imputados, por lo cual sus testimonios son analizados con un alcance limitado. Por otro lado se pondera que (…), dueño de "(…)" manifestó a fs. (…) que en alguna oportunidad les habría entregado dinero por "una cuestión suya", y que (…) y (…), propietarios de la fábrica metalúrgica y socio gerente del negocio de distribución mayorista, respectivamente, hicieron alusión al pago de bonos a la "Asociación de Amigos de la Seccional nro. (…)", lo que parece corroborar la denuncia. Sobre este punto señalamos que en el delito en cuestión puede resultar dificultoso acreditar las "exigencias" de dinero; fundamentalmente por la intimidación que su condición de funcionarios puede provocar en las víctimas. No obstante, la prueba, valorada de manera armónica, acredita con la provisoriedad que esta etapa procesal requiere, que los imputados habrían solicitado a los dueños de determinados establecimientos el pago de una "contribución" para asegurar una "efectiva protección policial", tal como fuera afirmado por el miembro de la Policía Federal a fs. (…). Este testimonio es válido y no provoca a la defensa perjuicio alguno a esta altura de la encuesta ya que "recién será el Tribunal Oral que eventualmente intervenga que tendrá la tarea de develar o no la identidad de los testigos y determinar a partir de ello la posibilidad de que esa prueba ingrese como elemento de cargo en el contradictorio" (1). Además este testimonio no constituye, tal como se ha ponderado, una prueba dirimente en el asunto, por lo cual, de momento no se advierte afectación a la defensa en juicio tal como se invoca. En ese punto también cabe remarcar que el testigo dijo ser miembro de la Policía Federal Argentina y la denuncia fue promovida por un organismo estatal, lo cual de cuenta de la seriedad de la misma (…). Por otra parte, en lo que hace a la tipificación de la conducta, se ha sostenido que este tipo de delitos puede darse "cuando el funcionario público coloca al sujeto pasivo en una situación tal que, aún cuando acepte la entrega de la dádiva, ésta se concreta bajo especiales circunstancias" (2). Este supuesto se verifica con el pago del "bono contribución" que los nombrados propondrían como contraprestación a un servicio de vigilancia privada no reglamentada A su vez la doctrina postula que "La acción de solicitar importa una declaración de voluntad del funcionario, pudiendo ser expresa o implícita a través de actos concluyentes. Se trata de una conducta unilateral, cuya iniciativa (…) debe provenir, en todo momento, de la autoridad pública…" (3). Así, en este injusto existe una violencia obviamente nunca física, sino moral que está sustentada en el poder del estado con el que actúa el funcionario, que proyecta temor en las víctimas. No obstante, la calificación es absolutamente provisoria, pues será el tribunal oral que analice la situación de los imputados, eventualmente en la próxima etapa en virtud del principio iura novit curia (art. 401 del Código Procesal Penal de la Nación), el que podrá adecuar el caso, siempre que se mantenga la misma base fáctica, en otra figura. Ello valorando que no se advierte su incidencia en otros institutos y que el Tribunal se encuentra acotado por el marco del recurso, sin perjuicio de otras figuras subsidiarias que puedan considerarse aplicables. De esta manera se habilita el posible avance del proceso hacia el próximo estadio, donde las pruebas reunidas podrán evaluarse con mayor amplitud y profundidad, teniendo en cuenta los principios que lo caracterizan. III.- (…) IV.- En consecuencia, (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Pinto. (Sec.: Gallo). c. 32.693/12, DEL PAPA, Carlos Alberto. Rta.: 03/07/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 38.214, "Ardiles, Carlos Aníbal s/ nulidad", rta.: 22/10/09; (2) Edgardo Alberto Donna, "Derecho Penal, Parte Especial", segunda edición actualizada, Editorial Rubinzal Culzoni tomo III, página 395, Buenos Aires, 2008; (3) David Baigún - Eugenio Raúl Zaffaroni, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial", editorial Hammurabi, tomo 10, página 821, Buenos Aires, 2010. 90 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional EXCARCELACIÓN Rechazada. Existencia de riesgos procesales del art. 319, C.P.P.N. Valoración de las características violentas del hecho. Posibilidad de entorpecer el curso de la investigación. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación. Fallo: "(…) Si bien la penalidad establecida para el concurso material de delitos por los que G. J. del M. C. fue procesado -robo con armas cuya aptitud para el disparo no puede tenerse por acreditada y robo simple, en grado de tentativa (fs. … del principal)- torna viable el instituto en virtud del artículo 316, segundo párrafo, segunda hipótesis, al que remite el artículo 317, inciso 1°, ambos del ordenamiento adjetivo, las constancias incorporadas al legajo demuestran la existencia de riesgos procesales que sustentan la restricción de su libertad (art. 319, CPPN). Cabe aclarar que el auto de procesamiento aun no adquirió firmeza en razón del recurso de la defensa. En ese sentido, valoramos que dos son los episodios que se endilgan al encausado en estas actuaciones, siendo ellos perpetrados con escasos días de diferencias entre sí. En efecto, el primero habría tenido lugar el 16 de mayo del año en curso, cuando en compañía de otro sujeto -aun no individualizado abordó el taxi conducido por la víctima, a la cual, mediante el uso de violencia, procuraron sustraerle su dinero, no logrando su objetivo en razón de la resistencia del damnificado, con quien M. C. inició un forcejeo, que culminó con la intervención de personal policial. Es de resaltar que horas después el inculpado recuperó su libertad desde la Comisaría, conforme lo ilustra la constancia de (fs. …). Por este evento fue indagado a (fs. …). El hecho restante, y por el cual fue nuevamente detenido, data del 22 de julio próximo pasado, y habría sido perpetrado en el interior de una obra en construcción a la cual ingresaron violentamente, y mediante la exhibición de armas de fuego con la cual amedrentaron a los empleados allí presentes, los encerraron en un cuarto y se apoderaron del dinero destinado al pago de haberes, tras lo cual se dieron a la fuga (cfr. fs. ...). Las características violentas que exhibe el último suceso referido, descripto en la indagatoria de (fs. …), aconsejan mantener la privación de la libertad para aventar el riesgo de que las víctimas sean intimidadas en razón de su necesaria comparecencia ante el tribunal de juicio (1), marco que evidencia la existencia de un riesgo de entorpecimiento de la investigación (artículo 319, CPPN). Sobre el punto se ha sostenido que "cuestiones como la gravedad de los hechos o la escala penal imponible constituyen elementos objetivos que el tribunal puede tomar en consideración, conjuntamente con otros, para tener por acreditado el riesgo procesal. Ello, de conformidad con el criterio sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que ha legitimado la valoración de la naturaleza del hecho materia de reproche en relación con el análisis sobre la procedencia de la extensión de la detención preventiva en el caso 'Mullhall'" (2). (3) Lo expuesto, impone homologar la decisión traída a estudio, en tanto se verifica un riesgo de entorpecimiento que solo puede ser neutralizado con el encierro preventivo, máxime tomando en cuenta que el tiempo que el prevenido lleva en detención no luce irrazonable en función de la escala penal prevista para el concurso de delitos que se le imputan, y que se encuentra privado de su libertad desde hace menos de un mes. Por todo ello, el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González, González Palazzo. (Sec.: Barros). c. 42.932/15/1, CARI, Jonathan Gonzalo, del M. Rta.: 13/08/2015 Se citó: (1) C.I.D.H., Informe 2/97, punto 35 "Riesgo de presión sobre los testigos" al que remiten expresamente en sus votos los jueces Eduardo R. Riggi, Gustavo M. Hornos y Guillermo J. Tragant en el fallo plenario n° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal e in re causa n° 16813/13 "Álvarez", rta. 23/6/2014, y causa n° 908/2015/3 "Cejas", rta. el 11/3/15. (2) M. 389 XLIII -causa 350/06- del 18/12/2007)" (C.F.C.P., c. 15.305 "Viton", rta. 18/4/12, voto del Dr. Mariano Hernán Borinsky. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 20.822/14/1, "Anticona", rta. 14/5/14; c. 3707/2015/1, "De La Torre", rta. el 24/2/15; c. 8809/2015/1, "Cardozo", rta. el 10/3/15. EXCARCELACIÓN Rechazada. Gravedad del hecho imputado y severidad de la pena prevista que impiden objetivamente hacer lugar a lo solicitado. Características personales que muestran la existencia de un claro riesgo de presión sobre quienes deberían declarar en el juicio. Tiempo que lleva en detención que no es irrazonable frente al avanzado estado de trámite. Confirmación. Fallo: "(…) O. L. S. se encuentra procesado -decisión que adquirió firmeza- como autor penalmente responsable del delito de homicidio agravado por haberse cometido con alevosía (artículo 80, inciso 2, CP, y fs. … de los autos principales), para el que se prevé una pena de reclusión o prisión perpetua, la que torna objetivamente improcedente la excarcelación solicitada, en tanto su situación no se adecua a las hipótesis liberatorias del artículo 317, inciso 1°, en función del artículo 316, segundo párrafo, ambos del digesto adjetivo. 91 En su caso -a diferencia del de su coimputada y madre de la víctima, B. G. B., a quien se le reprochó intervención en el hecho bajo una modalidad omisiva-, la responsabilidad se centra en la presunta intervención activa como autor directo de la muerte del menor A. N. M., de cinco años de edad. Si bien es cierto que a partir de la doctrina sentada en el fallo plenario n° 13 "Díaz Bessone" de la Cámara Federal de Casación Penal la magnitud de la pena en expectativa no resulta por sí sola pauta suficiente para denegar el instituto, también lo es que "la imposibilidad de que en el caso de ser condenado en estas actuaciones se le aplique una pena en suspenso (arts. 26 y 27 del Código Penal) es una pauta a valorar en el marco del pedido solicitado" (1). Al respecto, se ha dicho que "cuestiones como la gravedad de los hechos o la escala penal imponible constituyen elementos objetivos que el tribunal puede tomar en consideración, conjuntamente con otros, para tener por acreditado el riesgo procesal. Ello, de conformidad con el criterio sentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que ha legitimado la valoración de la naturaleza del hecho materia de reproche en relación con el análisis sobre la procedencia de la extensión de la detención preventiva en el caso 'M.l' (2). En el caso de autos no son solo las graves características del hecho, sino también las condiciones personales del imputado, las que imponen la restricción de libertad en los términos del artículo 319 del código adjetivo. En este orden, cabe señalar que S. se encontraba al cuidado tanto del niño A. como de su hermana V. E. M. de siete años de edad- y de su propio hijo G. S. -de ocho años- cuando se produjo el suceso, y que en la causa aparece sindicado como el protagonista de reiterados episodios de violencia que se iniciaron cuando principió la convivencia con G. B. y sus hijos, en el mes de enero de 2015. Las características del hecho que se le atribuye y que culminó con el deceso de A. N. M., a las que se añade el contexto de violencia en que se encontraba inmerso el grupo familiar, y cuyo rol activo se le adjudica al causante, muestran la existencia de un claro riesgo de presión sobre quienes deberían declarar en el juicio. También aquí su caso se distingue del de su consorte de causa, en tanto es S. y no G. B. quien aparece sindicado como responsable de las conductas violentas. En ese marco, la detención preventiva del encausado luce necesaria para evitar el entorpecimiento de la investigación, ya que los testigos deberán declarar en la audiencia del debate y una medida de prohibición de acercamiento no se presenta suficiente para neutralizar tal peligro (3). Las cuestiones hasta aquí mencionadas reflejan entonces la imposibilidad de sujetar al imputado con otras medidas cautelares, pues dan cuenta de que podría evitar sujetarse a sus futuras obligaciones, ante la posibilidad de aplicación de la sanción más severa que contempla el ordenamiento penal, y puede también entorpecer la investigación al ejercer influencia e incluso amedrentamiento sobre los integrantes del grupo familiar de la víctima. A ello se suma la circunstancia de que el tiempo que lleva en detención no es irrazonable frente al avanzado estado de trámite en que se encuentran las actuaciones y el marco punitivo en expectativa, en tanto ya se ha dispuesto correr la vista prevista en el artículo 346 del código adjetivo (fs. …). Es por todo ello que la Sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. …) en cuanto fuera materia de recurso.(…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Fuertes). c. 33.440/15/5, S., O. L. Rta.: 19/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 5070/2013/7 "P.", rta. 12/12/2013. (2) M. 389 XLIII -causa 350/06- del 18/12/2007. C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 19.880/13 "B. P.", rta. 2/6/2015 con cita de C.F.C.P., c. 15.305 "V.", rta. 18/4/2012, voto del Dr. Mariano Hernán Borinsky. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 41.558/14 "S. B.", rta. 23/12/2014. EXCARCELACIÓN. Concedida. Caución juratoria. Robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública en grado de tentativa. Registro de sentencia condenatoria. Acumulación de causa vinculada con delito contra la propiedad en la que resta recibirle declaración indagatoria. Excarcelación anterior en la que incumplió la obligación de comparecer al tribunal. Registro con diferentes identidades. Peligro de elusión procesal. Revocatoria. Disidencia: datos correctamente aportados. Domicilio constatado. Cumplimiento de la obligación de comparecencia impuesta. Voluntad de someterse al proceso. Confirmación. Fallo: "(…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto por el representante del Ministerio Público Fiscal contra el auto pasado a fs. (…), en cuanto se concedió la excarcelación de C. D. P. bajo caución juratoria, con el compromiso de comparecer ante el Tribunal de la causa cada quince días. El juez Mauro A. Divito dijo: El imputado se encuentra procesado en orden al delito de robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública en grado de tentativa (artículos 42 y 167, inciso 4º en función del 163, inciso 6º, del Código Penal), cuya escala penal no contradice la primera de las hipótesis legisladas en los artículos 316 y 317, inciso 1° del digesto ritual. Y si bien el antecedente condenatorio que P. registra, del 2 de septiembre de 2014, a la pena de dos años y tres meses de prisión en suspenso impediría, en el caso de recaer condena en esta causa, una sanción de cumplimiento ficto (artículo 26 del Código Penal) -e incluso podría importar la necesidad de revocar la condicionalidad de aquélla y unificar las penas-, particularmente destaco que brindó 92 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional correctamente sus datos personales en las ocasiones en que fue detenido (…) y se ha constatado el domicilio que aportó, en el que reside junto a su hermano y su cuñada (…). Tales circunstancias conducen a compartir la decisión del señor juez a quo en cuanto dispuso la libertad de P., máxime cuando se ha establecido que hace dos días cumplió con la obligación de comparecencia impuesta (…), lo que demuestra su voluntad de someterse al proceso. Por lo expuesto, voto por homologar la resolución recurrida. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: Con independencia de la escala penal prevista para la calificación legal adoptada –el imputado se encuentra procesado en orden al delito de robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública, en grado de tentativa (artículos 42, 45 y 167, inciso 4º en función del 163, inciso 6º, del Código Penal)-, en el sub examen se configura la hipótesis restrictiva de elusión que contempla el artículo 319 del Código Procesal Penal. Ello es así, pues P. registra una sentencia condenatoria dictada el 2 de septiembre de 2014 por el Tribunal Oral en lo Criminal N° 22, a la pena de dos años y tres meses de prisión en suspenso (…), que autoriza a concluir en que la eventual sanción que pudiere recaer en este proceso no contemplará su cumplimiento ficto, circunstancia que permite presumir que el conocimiento del imputado en cuanto a la seria posibilidad de un encierro efectivo, habrá de incidir en su conducta a título de riesgo de elusión. Se suma a la circunstancia expuesta que estas actuaciones se acumularon a la causa nro. 74.375/2014 (…) en la cual también se lo vincula con un delito contra la propiedad y respecto del que resta oírlo en declaración indagatoria (….). Además, en ese episodio habría actuado junto a otra persona con el que se desplazaba en un motovehículo y habrían asumido una conducta hostil frente a la víctima (…). Por otra parte, no habrá de soslayarse que el encausado resultó excarcelado el 19 de junio último y que de acuerdo con cuanto surge del acta que se labró, ha incumplido con la obligación de comparecer cada quince días (…), pues sólo se presentó una vez vencido dicho plazo y en la misma fecha en la que se celebró la audiencia en que se debía decidir sobre su libertad. Además, valoro negativamente el hecho de que se encuentra anotado en el Registro Nacional de Reincidencia con diferentes identidades (…), en tanto que el ocultamiento de la verdadera identidad importa un serio indicador sobre la existencia del riesgo de elusión. Así, los extremos reseñados obstan a mantener la libertad del causante, a los fines de neutralizar el peligro de elusión procesal que se entiende verificado. En consecuencia y de conformidad con lo dictaminado por el representante del Ministerio Público Fiscal, considero que debe revocarse la excarcelación concedida a P. y rechazársela bajo ningún tipo de caución, ordenarse su captura, y puesto que ello incide en la libertad que hasta la fecha viene gozando, se impone que el señor juez de grado disponga su prisión preventiva en el legajo principal. Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: Habiendo escuchado las grabaciones, sin preguntas que formular y luego de haber participado de la deliberación, adhiero al voto del juez Cicciaro, cuyos argumentos comparto en su totalidad. Por lo tanto, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto documentado a fs. (…) y DENEGAR la excarcelación de C. D. P. bajo ningún tipo de caución, debiéndose dictar la prisión preventiva del nombrado en el principal". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 35847/15/1, PIRIZ, Cristian Daniel. Rta.: 19/08/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento firme por robo agravado por su comisión en poblado y en banda y con la intervención de menores de edad. Inexistencia de peligros procesales. Imputado en situación de calle que aportó el teléfono celular de su hermana. Precarias condiciones de vida que le impedirían eludir con éxito la persecución penal o entorpecer esta investigación. Domicilio procesal en la Defensoría Oficial. Investigación en la que ya se ha recabado la prueba por lo que no hay riesgo de entorpecimiento. Revocación. Imposición de caución más la obligación de comparecer ante en el juzgado mensualmente. Disidencia: Imputación que impide la aplicación de alguna de las hipótesis previstas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, C.P.P.N. Máximo de la escala penal prevista para los delitos imputados y antecedentes condenatorios que impedirían la aplicación de una pena en suspenso. Riesgo de peligro de fuga debido al precario arraigo y a que se encuentra identificado con diversos nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia. Confirmación. Fallo: "(…) II. La jueza Mirta López González dijo: I-La situación procesal de E. A. se encuentra regularizada en estas actuaciones mediante el auto de procesamiento dictado en el principal el pasado 2 de 93 junio, oportunidad en la que fue procesado en orden al delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda y con la intervención de menores de edad (arts. 41 quater y 167, inc. 2° del CPN; ver fs. …), pronunciamiento que a la fecha se encuentra firme. Más allá de la penalidad prevista para el delito por el cual fue procesado, lo cierto es que la mera posibilidad de un futuro encierro -derivada, en el caso, de la escala penal establecida para la conducta prima facie atribuida y los antecedentes condenatorios (vencidos) informados a fs. (…) del principal-, no permite, por sí sola, convalidar su encierro cautelar, conforme la doctrina emanada del plenario "Díaz Bessone" de la Cámara Nacional de Casación Penal. (…) valoro que el hecho atribuido no exhibe aristas que conduzcan a inferir peligros procesales. En cuanto al peligro procesal de fuga, el imputado se identificó correctamente (ver fs….), no registró rebeldías en procesos anteriores y si bien informó un domicilio en el que se constató que, en la actualidad, no reside (cfr. fs…), al ser indagado explicó que se halla en situación de calle junto con su grupo familiar conviviente y aportó el teléfono celular de su hermana (L. A.), extremo que lejos de importar un dato que indique su voluntad elusiva, no hace más que ilustrar sobre sus precarias condiciones de vida, que en modo alguno le facilitarían eludir con éxito la persecución penal o entorpecer esta investigación. (…) al momento de prestar declaración indagatoria, constituyó domicilio procesal en la sede de la Defensoría Oficial, donde podrán cursársele las notificaciones del proceso (fs…). (…) las pruebas del hecho han sido recabadas, por lo que no se percibe un riesgo de entorpecimiento de la investigación. (…)al no contar con pautas objetivas suficientes que me permitan resolver de modo contrario a lo hasta aquí sostenido, entiendo que debe concederse el derecho solicitado. (…) en atención a que la pena que pueda surgir de este asunto será de cumplimiento efectivo, corresponde garantizar su sujeción al proceso mediante la imposición de una caución de tipo real de ochocientos pesos ($800), a la que deberá agregarse la obligación de comparecer ante el juzgado de origen una vez por mes, en la oportunidad que determine el magistrado de instrucción. II-Tras advertir que se encuentran incorporadas a la presente, las fotografías de los menores A. S. E. y E. G. (fs. …), ordénese al magistrado de la instancia de origen su desglose y reserva en Secretaría. El juez Ricardo Pinto dijo: La situación del imputado A., procesado con prisión preventiva en orden al delito de robo agravado por su comisión en poblado y en banda y con la intervención de menores de edad (arts. 41 quater y 167, inc. 2° del CPN; ver fs. …), no encuadra en ninguna de las hipótesis previstas en los artículos 316 y 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, ya que el máximo de la escala aplicable excede de los ocho años de prisión y para el caso de una eventual condena, no resultarían de aplicación las disposiciones del artículo 26 del Código Penal en atención a que el mínimo supera los tres años de prisión y, además, obstarían a ello los antecedentes condenatorios informados (fs. …). Tales extremos, sumados al precario arraigo que posee (fs….) y los diversos nombres con los que aparece inscripto en el Registro Nacional de Reincidencia (fs. …), corroboran la existencia de un riesgo de fuga suficiente en los términos del artículo 319 del Código Procesal Penal para mantener su encierro cautelar. (…) siempre que el lapso que viene cumpliendo en detención no puede reputarse desproporcionado en relación con la pena en expectativa y lo normado por el art. 207 del CPPN, voto por confirmar el auto que denegó la excarcelación a E.A. El juez Mauro A. Divito dijo: (…) ponderando en particular que el hecho atribuido no exhibe aristas que conduzcan a inferir peligros procesales y que incluso la calificación legal discernida podría -en definitivaresultar modificada por otra menos gravosa, comparto los fundamentos brindados por la jueza López González y voto en idéntico sentido. (…) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de fs. (..) de este incidente y conceder la excarcelación a E. A., cuyas restantes condiciones personales surgen de autos, bajo caución real de ochocientos pesos ($800) y la obligación de comparecer al tribunal una vez por mes, en la oportunidad que determine el magistrado de instrucción (arts. 310 y 324 CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldán). c. 30568/15, A., E. Rta.: 16/07/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que se encuentra procesado por robo. Registro de numerosas condenas, posibilidad de que, en caso de recaer condena, sea de efectivo cumplimiento y sea declarado reincidente. Pautas que permiten presumir un riesgo de fuga debido a que demuestran una negativa al orden jurídico. Tiempo en detención no desproporcionado. Confirmación. Necesidad de que se arbitren los medios para documentarlo. Disidencia: Ausencia de peligros procesales. Pronóstico de pena efectiva en caso de condena y precariedad de su arraigo: comparecencia quincenal al tribunal. Necesidad de que se arbitren los medios para documentar al imputado. Revocación. Procedencia. Fallo: "(…) La jueza Mirta López González dijo: R.P. se encuentra procesado como autor del delito de robo (fs…). (…) su situación encuadra en la 1ª de las hipótesis contempladas en el artículo 316, por remisión del artículo 317, inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. La instrucción no es compleja y se encuentra prácticamente terminada, con lo que no es posible que la entorpezca. Tampoco considero que existan indicadores de un peligro de fuga. El imputado se identificó 94 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional correctamente (fs…), no ha registrado rebeldías en los procesos a los que estuvo sometido y ha cumplido en detención veinte días (desde el 28 de agosto ppdo.). (…) considero que puede hacerse lugar a su excarcelación bajo caución juratoria, atendiendo a su extrema vulnerabilidad social (ver fs…). Sin embargo, el pronóstico de pena efectiva para el caso de que sea condenado en estas actuaciones -derivado de los antecedentes condenatorios cumplidos que registra- y la precariedad de su arraigo -toda vez que ha informado hallarse en "situación de calle"- me llevarán a proponer que se le imponga la obligación de comparecer al tribunal cada quince días, en la oportunidad que el magistrado determine. (…) atendiendo a que ha dicho hallarse indocumentado, propicio que en forma inmediata se dé intervención al Programa de Atención a las Problemáticas Sociales y Relaciones con la Comunidad, de la Defensoría General de la Nación, para que se arbitren los medios necesarios para subsanar dicha cuestión. El juez Ricardo Matías Pinto dijo: (…) su situación encuadra en la 1ª de las hipótesis contempladas en el artículo 316, por remisión del artículo 317, inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación. (…) registra una pluralidad de condenas. Así, en la causa nro. 3690-11 del TOC N°9, el 7/4/2011 se lo condenó a la pena 7 meses de prisión por el delito de robo simple en grado de tentativa y a la pena única de 3 años y 4 meses de prisión por robo en concurso real con robo en grado de tentativa, reiterado en dos ocasiones (compresiva de ésta y la dictada el 23/9/2010 por el TOC N° 7, en causas 8469/3490), fijándose como vencimiento de esa pena única el 24/4/2013. A su vez, en la causa nro. 15356-13 del Juzgado de Garantías N°6, del Dpto. Judicial de Lomas de Zamora, el 26/3/2013 se lo condenó a la pena de 2 años y 6 meses de prisión, más la declaración de reincidente por robo calificado por el uso de arma y ganzúa y por tratarse de un automotor dejado en al vía pública, en grado de tentativa; se la unificó la de 3 años y 4 meses que le impuso el TOC 9 el 7/4/2011, en la causa nro. 3690 como autor de robo y tentativa de robo, reiterado en dos ocasiones y se le impuso la pena única de 5 años de prisión, con más la declaración de reincidencia, la que venció el 15/4/2015. (…) de recaer una sanción en esta causa, no pueda ser dejada en suspenso (artículo 26, a contrario sensu, del Código Penal) y que deberá cumplirla en forma integra al haber sido declarado reincidente previamente. Además, esas condenas marcan su desconocimiento del ordenamiento jurídico y constituyen pauta objetiva de un concreto riesgo de fuga, que no puede ser neutralizado a través de una medida menos gravosa que la detención. (…) se identificó como menor al ser aprehendido (fs. …), circunstancia que constituye un indicador de su pretensión de dificultar su identificación. (…) el tiempo que lleva en detención -desde el 28 de agosto ppdo.- no se advierte como desproporcionado ante la eventual forma de cumplimiento de la sanción y el tiempo que lleva en detención a la luz del art. 207 del C.P.P.N. En base a los motivos expuestos, corresponde confirmar la resolución impugnada. (artículo 280, a contrario sensu, del Código Procesal Penal de la Nación). No obstante ello, coincido con la colega que me precedió en el voto sobre la necesidad de que, en forma inmediata se dé intervención al Programa de la Defensoría General de la Nación que ella mencionó para que se arbitren los medios necesarios para documentar al imputado. Así voto. (…). El juez Mariano A. Scotto dijo: (…) coincido con la conclusión y fundamentos expuestos por el juez Pinto, lo que me lleva a votar por la homologación de lo resuelto. (…) el tribunal RESUELVE: I. Confirmar el auto de fs. (…), en cuanto fue materia de recurso. II. Disponer que, en forma inmediata se dé intervención Programa de Atención a las Problemáticas Sociales y Relaciones con la Comunidad, de la Defensoría General de la Nación, para que se arbitren los medios necesarios para documentar al imputado". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia), Pinto, Scotto. (Sec.: Herrera). c. 50.419/15/1, ROJO PINEDA, Pablo D. Rta.: 16/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado por abuso sexual con acceso carnal agravado por ser contra su descendiente menor de 18 años. Situación no excarcelable. Gravedad del hecho. Amedrentamiento de la víctima. Peligro de fuga y entorpecimiento. Confirmación. Fallo: "(…) II. B. fue procesado como autor del delito de abuso sexual con acceso carnal reiterado en un sinnúmero de oportunidades, -en perjuicio de su hija M. M. B.- agravado por haber sido cometido contra su descendiente, menor de 18 años y aprovechando la situación de convivencia existente, en concurso real con abuso sexual con acceso carnal reiterado en un sinnúmero de oportunidades, agravado por haber configurado sometimientos gravemente ultrajantes en detrimento de su descendiente, menor de 18 años y aprovechando la situación de convivencia existente. También se dictó su procesamiento al ser considerado autor del delito de abuso sexual con acceso carnal reiterado en un sinnúmero de oportunidades, -en perjuicio de su hija E. M. B. P.- agravado por haber sido cometido contra su descendiente, menor de 18 años y aprovechando la situación de convivencia existente, en concurso real con abuso sexual con acceso carnal reiterado en un sinnúmero de 95 oportunidades, agravado por haber configurado sometimientos gravemente ultrajantes en detrimento de su descendiente, menor de 18 años y aprovechando la situación de convivencia existente; concurriendo en forma real los hechos que damnificaron a una y otra. (…) su situación no encuadra en ninguna de las hipótesis que prevé el artículo 316, por remisión del 317, inciso 1°, del CPPN. A la severidad de la pena en abstracto se añade en el caso la gravedad de la concreta imputación formulada y la objetiva posibilidad de que, de liberárselo, pueda tratar de incidir en el testimonio de las damnificadas. En este aspecto la Fiscalía en la audiencia aludió al miedo que la víctima M. B. le tiene a su padre, aludiendo que la amedrentó, que la persigue y que creía que podía concretar sus amenazas. (ver fs…). De esta forma la prohibición de acercamiento no constituiría un mecanismo idóneo para evitar el riesgo de amedrentamiento. Estos pautas corroboran los peligros procesales de fuga y entorpecimiento de la investigación que requieren, en forma excepcional, a disponer que el imputado transite en detención el proceso (artículos 319 y 280, a contrario sensu, del CPPN). Máxime en un caso como el presente en que el tiempo de detención cumplido (desde el 31 de agosto ppdo.) no resulta desproporcionado con relación a la pena en expectativa prevista para los delitos enrostrados y a su modo de cumplimiento. Por tanto, corresponderá homologar lo resuelto y disponer la agregación de copia de la grabación de la audiencia. (…) el tribunal RESUELVE: I. Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.:Herrera). c. 46.707/15/1, B., O. I. Rta.: 16/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado procesado por robo agravado en poblado y en banda. Eventual condena a imponer cuyo cumplimiento podría ser dejado en suspendo (Art. 26, C.P.). Ausencia de condenas anteriores. Aplicación de la doctrina de "Peirano Basso". Revocación. Procedencia con imposición de caución real y deber de comparecer ante el juzgado. Disidencia: Proximidad a la etapa de debate. Datos de domicilios inexistentes y uso de nombres diversos. Riesgos procesales (Art. 319, C.P.P.N.). Confirmación. Fallo: "(…) El juez Luis María Bunge Campos dijo: L.G.F. se encuentra procesado con prisión preventiva por ser considerado coautor del delito de robo agravado por haber sido cometido en poblado y en banda (fs. …), auto que se encuentra firme.(…) acorde la escala penal prevista para el delito atribuido, el mínimo lleva a considerar que en caso de recaer condena en autos ésta será dejada en suspenso (art. 26 del CP), facultad que puede ser de aplicación dado que el nombrado no registra condenas anteriores.(…) entiendo que corresponde aplicar la doctrina que surge del precedente de la CIDH "Peirano Basso" (rto.: 6/8/09), en el que al analizarse el principio de proporcionalidad se dijo que: "(…) no se podrá recurrir a la prisión cautelar cuando las circunstancias del caso permitan, en abstracto, suspender la ejecución de una eventual condena". En igual sentido ha dicho la doctrina nacional que: "la violencia que se ejerce como medida de coerción (encarcelamiento preventivo) nunca puede ser mayor que la violencia que se podrá eventualmente ejercer mediante la aplicación de la pena, en caso de probarse el delito en cuestión" (1). (…) apareciendo desproporcionada la medida de cautela personal impuesta al encausado (…), ésta habrá de ser revocada. Ahora, si bien no cuenta con rebeldías en su haber, tampoco se puede soslayar que F. se encuentra registrado con dos nombres ante el Registro Nacional de Reincidencia, su domicilio aún no ha sido constatado, y, al momento de su detención se identificó con otro nombre, circunstancias que nos llevan a afirmar que a fin de neutralizar un posible riesgo de fuga, se le impondrá una caución de carácter real. En cuanto a su monto, lo estimo en la suma de mil pesos ($1.000) conforme a las condiciones socio económicas del imputado, más la obligación accesoria de comparecer al tribunal a cargo del caso una vez por mes (día que será fijado en el acta compromisoria), bajo apercibimiento de revocarse el derecho concedido ante el primer incumplimiento. Así lo voto. Disidencia del juez Julio Marcelo Lucini dijo Encontrándose próximo a ingresar a la etapa de debate pues la fiscalía ha formulado requerimiento de elevación a juicio sin oposición a la defensa, notificada en los términos del art. 349, CPPN, toda vez que ha brindado distintos domicilios en los que se constató que no residía y se verificó que brindó en primer lugar el nombre de su hermano, está anotado en el Registro de Reincidencia y Estadística Criminal con otro nombre y las causas que registra, se verifica, al menos de momento, los riesgos procesales a los que alude el art. 319, CPPN, que aconsejan mantener su detención. El juez Mauro A. Divito dijo: (…) ponderando que una eventual condena podría ser dejada en suspenso, tal como lo expuso el juez Bunge Campos, adhiero a su voto.(…)el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y, en consecuencia, DISPONER la EXCARCELACIÓN de L.G.F. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini (en disidencia), Divito. (Sec.: Peluffo). c. 51441/15, FALCON, Lucas Gaston. Rta.: 06/10/2015 Se citó: (1) Binder, Alberto, Introducción al Derecho Procesal Penal, p. 200. 96 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado procesado por lesiones leves en concurso real con amenazas, amenazas coactivas en concurso ideal con desobediencia, robo simple en concurso ideal con desobediencia, desobediencia, amenazas en concurso real con lesiones leves, daño en concurso ideal con desobediencia, robo con efracción de puerta de lugar habitado en concurso ideal con desobediencia y robo simple en tentativa en concurso ideal con desobediencia. Gravedad de los hechos e inconductas procesales. Sustracción a la víctima del botón antipánico. Doctrina del fallo "Góngora". Modo de detención prudente y proporcional ( arts. 7.5 y 9.3 del PIDC y P). Confirmación. Disidencia parcial: Excepcionalidad de la prisión preventiva. Cumplimiento de detención en su domicilio con el sistema de vigilancia electrónica. (Mrio.de Just. Y D.D.H.H.). Fallo: "(…) La jueza Mirta L. López González dijo: (…) el imputado fue procesado el 3 de octubre de 2014 en orden a los delitos de lesiones leves en concurso real con coacción (hecho 1) y el delito de coacción (hecho 2); en concurso real entre sí (fs…). Más recientemente, el 2 de octubre de 2015 se lo procesó, con prisión preventiva, como autor de los delitos de lesiones leves en concurso real con amenazas (A); amenazas coactivas en concurso ideal con desobediencia (B), robo simple en concurso ideal con desobediencia (C), desobediencia (D), amenazas en concurso real con lesiones leves (E), daño en concurso ideal con desobediencia (F), robo con efracción de puerta de lugar habitado en concurso ideal con desobediencia (H y G) y robo simple en tentativa en concurso ideal con desobediencia (I y G), todos los cuales concurren materialmente entre sí (fs. …), resolución que aún no se encuentra firme. El mínimo de pena previsto para el concurso de delitos por los cuales se encuentra procesado permitiría, en principio, hacer lugar a lo peticionado por la defensa. En cuanto al peligro de fuga, destaco que el imputado carece de antecedentes condenatorios, se identificó correctamente al momento de su detención (fs,…) y el domicilio real que aportó fue debidamente constatado. (…) comparto la valoración efectuada por el juez a quo en cuanto a que se han verificado indicios de peligro de entorpecimiento de la investigación que, en principio, justificarían mantener la medida cautelar dispuesta. (…) conforme la reconstrucción de los hechos efectuada en los autos principales, se advierte que el imputado habría desobedecido en varias oportunidades las prohibiciones de acercamiento respecto de la damnificada y sus hijos menores, impuestas tanto en sede civil como en sede penal; lo que evidenciaría la falta de compromiso en la sujeción a las reglas oportunamente dispuestas. (…) resulta imprescindible recordar que el instituto de la prisión preventiva, como medida de coerción estatal constituye la última ratio del sistema, es decir, debe ser la última alternativa que los jueces deben adoptar frente a la necesidad de sujetar a alguien al proceso (…) destaco lo resuelto el 29 de septiembre del corriente por la Sala II de la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional, en la causa n° 61537/2014 caratulada "Arias, Héctor Ricardo s/ excarcelación", a cuyos argumentos adhiero en su totalidad, donde se resaltó que la libertad debe ser la regla durante el proceso y que, incluso, el nuevo Código Procesal Penal de la Nación -aprobado por ley sancionada el 4 de diciembre de 2014, promulgada el 9 de diciembre del mismo año y publicada en el Boletín Oficial al día siguiente (Ley n° 27.063, B.O. 10/12/14); y que comenzará a regir en los próximos mesescontempla distintas posibilidades de morigeración de la prisión preventiva o mecanismos alternativos a ella en cualquier estado del proceso, como medida cautelar que asegure su comparecencia o evite el entorpecimiento de la investigación. (…) véase que en esa oportunidad se implementó un programa creado en el marco del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, que posibilita la aplicación de medidas de restricción de la libertad en el domicilio, con vigilancia adecuada. (…) el imputado cuenta con un domicilio constatado (Condarco XX, CABA), hogar y local comercial de su hermano, quien concurrió a la audiencia celebrada en autos y no sólo aseguró que en caso de recuperar la libertad H. residiría junto a él y trabajaría en el local del cual es titular, sino que también propuso constituirse como garante del cumplimiento por parte del imputado de las pautas que aplique el Tribunal y ofreció cinco mil pesos ($5.000) para caucionar su libertad. (…) asistió a la audiencia la esposa del causante la cual, (…), manifestó expresamente su deseo de que recupere la libertad. (…) si bien en el presente caso no comparto la solución liberatoria requerida por las partes mencionadas, por lo que habré de confirmar el auto recurrido, entiendo que deben morigerarse las condiciones actuales de detención del imputado, conforme a los lineamientos del fallo antes citado, en tanto"…resulta que esta medida de sujeción en el domicilio aparece como de una intensidad tal que logra, en el caso, un adecuado equilibrio entre la neutralización de los riesgos procesales verificados y la aplicación del mínimo de rigor estatal para garantizar la aplicación de la ley material" (1). (…) estimo que corresponde confirmar el auto apelado, pero morigerar las condiciones actuales de detención de A.H. de manera que cumpla la medida cautelar dispuesta en su domicilio con el sistema de vigilancia electrónica aludido. (…) el juez de la instancia de origen deberá coordinar con las autoridades del "Programa de Asistencia de personas bajo vigilancia electrónica", creado en la órbita de la Dirección Nacional de 97 Readaptación Social de la Subsecretaría de Relaciones con el Poder Judicial y Asuntos Penitenciarios de la Secretaría de Justicia del Ministerio de Justicia y Derecho Humanos de la Nación. Así voto. El juez Ricardo Matías Pinto dijo: De acuerdo la escala penal prevista para el concurso de delitos por los cuales H. se encuentra procesado, su situación se adecúa en principio a las prescripciones del art. 316 segundo párrafo, segundo supuesto en función del 317 inc. 1° del CPPN en función de que carece de antecedentes condenatorios. (…) se presenta la situación de excepción que requiere mantener la medida de coerción dispuesta al resultar necesaria, indispensable y proporcional para garantizar la aplicación de la ley el proceso. (artículos 319 y 280 a contrario sensu del ordenamiento adjetivo). (…) incide en forma negativa la violencia desplegada por el imputado en los hechos que se le atribuyen (consistentes en agresiones físicas a su ex mujer y uno de sus hijos menor de edad; amenazas de muerte, daños en la puerta del domicilio donde aquellos residen, sustracción de diversos elementos de propiedad de la nombrada, etc.-), según la reconstrucción de lo sucedido efectuada en el principal. A estos fines las conductas por las cuales fuera procesado el indagado deben ser analizadas a la luz del art. 319 del CPPN en tanto le habría expresado a la víctima "te voy a cortar toda, le voy a pagar a alguien para que te mate" (hecho a); "haber ingresado al domicilio de la damnificada, amenazándola con frase tales como "yo entro porque tengo derecho, hace lo que quieras, llama a la policía yo te voy a matar a trompadas, te guste o no". De esa forma se le reprocha el haber incumplido con la manda que le prohibía acercarse dispuesta por la justicia civil. (hecho b). También se le reprocha la violación de esta prohibición en el hecho c, d, e, f, g y h. En especial como pauta reveladora de gravedad del hecho en tanto inconducta procesal que llevar a evaluar que no se somete a los requerimientos judiciales resultan ser los hechos presuntamente cometidos conforme el auto de procesamiento los días 18 y 19 de septiembre pasados cuando ingresó a la vivienda de la víctima y se apoderó del botón antipánico que esta detentaba precisamente para avisar a la autoridad en caso de que el procesado incumpliera con las órdenes judiciales. En esta inteligencia la damnificada había obtenido del Juzgado Civil n° 102 una prohibición de acercamiento a su respecto y de los hijos que posee con el imputado -que a la fecha sigue vigente-, y se dispuso, en sede penal, la prohibición de que el imputado concurra a su domicilio y al colegio de los menores (fs. …). Sin embargo, tal como se ha detallado el encausado hizo caso omiso a dichas restricciones, lo cual motivó que la damnificada accionara el botón de pánico en más de una oportunidad. No puede dejar de ponderarse además, que dicho dispositivo -entregado a la víctima para su protecciónhabría sido sustraído por el imputado y hallado en el allanamiento practicado en el domicilio donde habita (fs. …). Las circunstancias señaladas demuestran que el procesado no ha respetado las anteriores resoluciones judiciales que le imponían cargas procesales para garantizar el proceso. No ha respetado la orden del Juez civil, y la orden de restricción dispuesta en este sumario para garantizar el sumario, llegando a sustraer el elemento que tenía la damnificada para avisar a la policía en caso de presentarse. Estas pautas evidencian la situación de desprotección en la que se encontraría la víctima y sus hijos de recuperar su libertad el imputado. Además de estos presuntos incumplimientos de mandatos judiciales, el procesado registró una rebeldía y captura en uno de los procesos anteriores (fs….). Este contexto demuestra que el hecho de poseer domicilio el imputado, no permite neutralizar en forma alguna aquellos riesgos procesales que se evidencia ante la propia conducta procesal del imputado quien no respeta los mandatos y lleva a concluir que no existe otra medida de menor intensidad para garantizar que se pueda llevar a cabo el juicio y que no amedrente a la mujer víctima como a los niños. Lo expuesto, no fue valorado por el fiscal al momento de dictaminar a favor de su excarcelación a fs. (…) de este incidente, por cuanto solo se expidió acerca de dos de los nueve hechos por los cuales se encuentra procesado. (…) los hechos deben ser evaluados a la luz de la doctrina del precedente "Góngora" de la CSJN en cuanto constituyen una situación de violencia de género que acarrea responsabilidades estatales, y como tal requiere proteger a la damnificada, como a los menores involucrados, conforme lo exige el art. 3.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño y el 32 y ssgtes. de la propia ley nº 26.061. Es por ello que la restricción de la libertad resulta necesaria a estos fines procesales e indispensable por cuanto otra alternativa se presenta como insuficiente a partir de la reconstrucción de las conductas que explicitan claramente que el imputado habría lesionado los bienes jurídicos protegidos, desconociendo las órdenes judiciales y sustrayendo el objeto que la víctima tenía para solicitar ayuda. Por último en relación a la proporcionalidad de la medida se debe tener en cuenta que si bien podría imponerse una sanción en suspenso al evaluar en abstracto la cuestión, el concurso de delitos reprochados y las características de estos no permiten sostener esta circunstancia en forma clara a tenor del art. 26 del CP. Además tal como se presentan los episodios no resulta aplicable la suspensión del juicio a prueba. En este contexto el tiempo que lleva en detención (desde el 19 de septiembre ppdo.) no se exhibe desproporcionado, de acuerdo a la eventual sanción, como a la luz del art. 207 del CPPN dado lo avanzado del trámite del proceso. En cuanto a lo planteado como medida alternativa por mi colega, en cambio considero que de momento dentro de esta situación de proporcionalidad y estado del proceso sin perjuicio de que eventualmente la cuestión sea reeditada ante el Tribunal de Juicio de acuerdo al plazo para que se realice el juicio oral y público sin dilaciones, el modo en que viene cumpliendo la detención el imputado se exhibe prudente y proporcional (arts. 7.5 y 9.3 del PIDC y P). Así voto. 98 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional El juez Mariano A. Scotto dijo: El asunto sobre el que me toca opinar se circunscribe exclusivamente a la modalidad bajo la cual el imputado debe cumplir la medida cautelar impuesta por el juez de la instancia anterior, que fue confirmada por mis colegas preopinantes. Tras escuchar la grabación de la audiencia y sin tener preguntas que formular, comparto los fundamentos brindados por el Dr. Pinto y emito mi voto en idéntico sentido. En mérito a lo que surge del acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. 4/5 de este incidente, en todo cuanto ha sido objeto de recurso. Se deja constancia que el juez Mariano A. Scotto, suscribe la presente por haber sido designado subrogante de la vocalía nro. 10 por decisión de la Presidencia de esta Cámara de fecha 26 de junio de 2015. Notifíquese, devuélvase y sirva la presente de atenta nota. C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia parcial), Pinto, Scotto. (Prosec. Cám.: Daray) c. 21.355/11/2, HATAMLEH, Ahmad. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) C.N.C.Crim. y Correc., Sala II, c/n° 61537/2014, "Arias, Héctor Ricardo s/ excarcelación", rta: 25/9/2015. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado por robo simple en grado de tentativa en concurso real con robo simple. Probabilidad de condena sin suspenso, riesgo de fuga que pueden neutralizarse con medidas alternativas al encarcelamiento. Revocación. Concesión con caución real, más la obligación de continuar el tratamiento de conducta adictiva. Fallo: "(…) si bien no se puede dejar de tener en cuenta que por los antecedentes que registra, en el eventual caso de ser condenado en estos actuados su cumplimiento no podría ser dejado en suspenso (art. 26, a contrario sensu y 27 del CP), el aislado riesgo de fuga presupuesto por el juez de instrucción, frente a la inexistencia de otros peligros procesales no tiene una entidad tal como para mantener el encarcelamiento preventivo, pudiendo ser neutralizado suficientemente por otras medidas alternativas. En tal sentido, la Sala II de la C.N.C.P., por mayoría el 30 de octubre del corriente año, expuso que además de la posibilidad de una condena de cumplimiento efectivo, corresponde analizar a la hora de tratar las excarcelaciones, "las condiciones personales del imputado y demás circunstancias de la causa que pudieran constituir indicadores de la posible existencia de riesgo procesal de fuga o entorpecimiento de la investigación" (del voto de la Dra. Ángela Ester Ledesma). Así, en relación al riesgo de fuga al que alude el art. 319 del ordenamiento procesal, valoramos positivamente que el imputado al ser detenido aportó sus datos filiatorios correctamente, así como también su domicilio fue constatado (ver fs. …), donde vive con su abuela. Por otro lado, los hechos no son complejos y la investigación se encuentra en un estado avanzado. A lo expuesto, se le suma que tampoco registra rebeldías en otros procesos. En este contexto, consideramos que el auto recurrido debe ser revocado, concediéndose la excarcelación a J.D.D.. Sin embargo, en atención a las condenas que registra entendemos que será necesaria la imposición de una caución real. En cuanto al monto, teniendo en consideración los datos aportados por el imputado en la indagatoria, se fijará en la suma de mil pesos ($1.000). De recuperar la libertad, en atención a lo que surge de los informes agregados a fs.(…) y fs. (…), le impondremos la obligación accesoria de continuar el tratamiento que venía realizando en el Hospital Nacional en Red (ex CENARESO), lo que deberá acreditar mensualmente en el juzgado interviniente. En consecuencia, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…)y CONCEDER LA EXCARCELACION de J.D.D. BAJO CAUCION REAL DE MIL PESOS ($ 1.000), mas la obligación accesoria, en caso de recuperar su libertad, de continuar el tratamiento que venía realizando en el Hospital Nacional en Red (ex CENARESO), lo que deberá acreditar mensualmente en el juzgado interviniente (arts. 455, a contrario sensu, 310 y 324 del C.P.P.N.)" C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: Fernández). c. 57694/15, DIAZ, Jonathan. Rta.: 27/10/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado procesado por varios hechos. Verificación de riesgos procesales para la realización del juicio. Necesidad de individualizar a los demás sujetos prófugos. Tiempo proporcionado de detención. Confirmación Fallo. "(...) por la defensa oficial de C. A. S., contra el auto de (fs. ...), que resolvió denegar la excarcelación del nombrado, bajo ningún tipo de caución. (...). En primer lugar, debemos destacar que el imputado se encuentra procesado en orden a los delitos de robo doblemente agravado por haber sido cometido en lugar poblado y en banda, y por el uso de un arma de fuego 99 cuya aptitud para el disparo no pudo ser corroborada en calidad de partícipe necesario -hecho 1-; robo agravado por ser en un lugar poblado y en banda, en calidad de partícipe necesario -hecho 2-; y miembro de una asociación ilícita -hecho 5-. Hechos todos estos que concurren en forma real entre sí. (...). Además, en el presente caso concurren otras circunstancias que, objetivamente valoradas, permiten presumir, según una provisional y objetiva valoración de los elementos de juicio reunidos, que en caso de recuperar la libertad se presentará la pauta impeditiva de entorpecimiento de la investigación prescripta en el artículo 319 del CPPN. En efecto, más allá de lo argumentado en la audiencia en pos de acreditar la ausencia de riesgo de elusión, (...). Por otra parte, su soltura anticipada podría atentar contra la individualización de los sujetos que perpetraran materialmente los hechos investigados (actualmente prófugos), como así también entorpecer las medidas de prueba que quedaran pendientes de producirse (por ej: individualizar a los titulares de las líneas telefónicas que fueron intervenidas). Frente a este marco, el tiempo que viene sufriendo en detención (desde el 16 de junio de este año, poco más de dos semanas) no luce desproporcionado de acuerdo con los plazos establecidos por el art. 207 del CPPN. De modo tal que, habremos de confirmar la resolución recurrida a los efectos de garantizar la realización del juicio, donde esta cuestión podrá ser nuevamente formulada dentro de un espectro más amplio (...), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. ...) en cuanto fuera materia de recurso (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 69516/13, SEGOVIA, Carlos Alberto. Rta.: 03/07/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en grado de tentativa en concurso real con robo simple. Concurso que supera los 8 años de prisión. Riesgo de elusión: identidad diferente, registro de otro proceso en trámite y declaración de rebeldía. Imputado involucrado en nuevo hecho delictivo en la misma fecha que recuperó la libertad. Confirmación. Disidencia: escala penal aplicable al concurso de delitos y ausencia de antecedentes que permitirían, ante una eventual condena, que la pena pueda ser dejada en suspenso. Identificación correcta en otras dos ocasiones en que fue aprehendido. Domicilio debidamente constatado. Imputado que cumplió en detención un lapso que supera el mínimo de la pena que podría corresponderle en caso de ser condenado por los tres hechos que se le imputan. Revocación. Procedencia bajo caución real. Fallo: "(…), concita la atención de la Sala el recurso de apelación interpuesto contra el auto documentado a fs. (…) de este incidente, que no hizo lugar a la excarcelación de N. E. G. El juez Mauro A. Divito dijo: El imputado ha sido procesado en orden al delito de robo simple tentado reiterado en tres oportunidades- (artículos 42, 45, 55 y 164 del Código Penal) mediante decisiones que se encuentran firmes (…). La escala penal aplicable para dicho concurso de delitos y la ausencia de antecedentes (…), conduce a encuadrar su situación en las previsiones del art. 317, inciso 1° del Código Procesal Penal, en función del art. 316, segundo párrafo, segundo supuesto, pues una eventual condena podría ser dejada en suspenso. Por otra parte, si bien al ser detenido con motivo del primer suceso atribuido falseó su identidad y refirió ser menor de edad (…), no es menos cierto que se ha identificado correctamente en las otras dos ocasiones en que fuera aprehendido (…) y que el domicilio que aportó ha sido debidamente constatado (…). Además, destaco que los sucesos atribuidos no exhiben aristas que conduzcan a inferir peligros procesales y, principalmente, que G. ya ha cumplido en detención un lapso que supera el mínimo de la pena que podría corresponderle en caso de ser condenado por los tres hechos que se le imputan en estos actuados, sin perjuicio de que, como se dijo, una eventual sanción podría ser dejada en suspenso. En tales condiciones, estimo que, en función del principio de proporcionalidad, debe revocarse la decisión apelada y hacerse lugar a la excarcelación del imputado. Sin perjuicio de ello, atento a la naturaleza económica de los delitos atribuidos, la mendacidad en que incurriera sobre sus datos y la rebeldía que se declaró a fs. (…), habrá de fijarse una caución real de quinientos pesos ($ 500) cuyo monto se estima adecuado a partir de las referencias recogidas a fs. (…) del legajo de identidad personal, a la que se sumará el compromiso de presentarse quincenalmente ante el juzgado interviniente. Así voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En el auto de procesamiento dictado a fs. (…) se procesó a N. E. G. por el delito de robo en grado de tentativa -dos hechos-, en tanto mediante el auto documentado a fs. (…) se amplió dicho procesamiento en orden al delito de robo simple tentado (artículos 42, 55 y 164 del Código Penal). En torno de ello, cabe señalar que el concurso real discernido supera los ocho años de prisión contemplados en el artículo 316, segundo párrafo, del código adjetivo. Por otra parte, con independencia de que su situación encuadre en una de las hipótesis del artículo 317, inciso 1°, de ese texto legal, pues ante la ausencia de antecedentes condenatorios, eventualmente podría caber al causante una sanción en suspenso (norma citada, segunda alternativa), se considera que en el caso se dan las restricciones previstas en el artículo 319 del ritual. Ello es así, en atención a que el encausado ha proporcionado una identidad diferente, dijo ser menor de edad (…), registra otro proceso en trámite (…) y fue declarado rebelde (…). Por lo demás, la circunstancia de haberse visto involucrado en un nuevo hecho delictivo en la misma fecha en que recuperó su libertad (…), cobra negativa incidencia y debe ser ponderada en el marco de apreciación fijado por la norma aludida. 100 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Tales extremos demuestran que el imputado se encuentra desinteresado de las implicancias de un proceso penal, de modo que, valorando que el Ministerio Público Fiscal se opuso a la concesión del instituto (…) y que el tiempo cumplido en detención no puede reputarse excesivo al haberse regularizado la situación procesal del causante, considero que la resolución dictada debe ser homologada. Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: Sin perjuicio de que no valoro las causas en trámite ante la Justicia de menores en calidad de tal (1) los argumentos expuestos por el juez Cicciaro me llevan a adherir a su propuesta. Así voto. En mérito del acuerdo que antecede, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 15.074/15, GARCIA, Nicolás Ezequiel. Rta.: 06/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 13.417/2013, "Nieva, Miguel Ángel", rta: 24/04/2013. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo agravado por haberse cometido con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse por acreditada. Partícipe necesaria. Riesgo de elusión. Indicadores de peligro procesal de elusión que no han variado. Características de los eventos atribuidos. Eventual condena de efectivo cumplimiento. Imputada declarada rebelde que fue hallada con motivo de la orden de captura. Conformidad fiscal para la procedencia de la excarcelación. Dictamen que no puede resultar vinculante para el jugador. Confirmación. Disidencia: No registro de condenas. Posibilidad de imponer, ante una condena, una pena en suspenso. Exenciones de prisión tramitadas y documentación que prueba el arraigo y desdibujan la intención de sustraerse del proceso. Ministerio Público Fiscal que expresó reiteradamente la conformidad para que la imputada transite el proceso en libertad. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de presentar en el tribuna cada quince días. Fallo: "(…) Convoca a la Sala el recurso interpuesto por la defensa contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se denegó la excarcelación a M. C. H. M. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: I. Se dictó el procesamiento de la imputada -resolución que ha sido apelada- en orden al delito de robo agravado por haberse cometido con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo tenerse por acreditada, en calidad de partícipe necesaria -dos hechos en concurso real(artículos 45, 55 y 166, inciso 2º, párrafo tercero, del Código Penal). En consideración a la escala penal prevista para los delitos reprochados y a la ausencia de antecedentes condenatorios de H. M. (…), en abstracto, su soltura sólo sería procedente desde la perspectiva de lo dispuesto en el art. 317, inciso 1° del Código Procesal Penal, en función de su art. 316, segundo párrafo, segundo supuesto, ello es, frente a una eventual condena de ejecución condicional, pues se ve superado holgadamente el tope máximo de ocho años de pena prevista en la hipótesis restante. Sin embargo, en el caso sub examen se verifican las condiciones impedientes a que alude el art. 319 del ordenamiento adjetivo, a título de riesgo de elusión. Ello, pues tal como sostuve el 17 de julio último al resolver en el incidente de exención de prisión promovido en favor de la encausada (…), no han variado los indicadores del peligro procesal de elusión analizados por la Sala de Feria "A", que he integrado, el 15 de enero de 2015 (…) y por la Sala III de la Cámara Federal de Casación Penal al resolver el recurso de casación interpuesto por la defensa (…). En efecto, deben evaluarse desfavorablemente las particulares características de los eventos atribuidos, que habrían sido ejecutados durante la noche, mediante el ingreso a sendos domicilios particulares y aprovechando la superioridad numérica respecto de las víctimas, a las que se habría amedrentado con un arma de fuego que no fue secuestrada, a lo que se agrega que a uno de los damnificados se lo ató. Las circunstancias del hecho deben ponderarse en el marco de evaluación que aquí ocupa (art. 319 citado), con arreglo a la doctrina fijada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el caso "Morales, Domingo", del 28 de diciembre de 2010. En función del ello y con sustento en el criterio prohijado por el Alto Tribunal en Fallos: 322:1605, no es dable pronosticar en el caso (arts. 40 y 41 del Código Penal y 18 de la Constitución Nacional, en lo que concierne a la garantía de la inviolabilidad del domicilio) que la pena que pudiere corresponder se ubique justamente en el mínimo de la escala penal -oscila entre los tres y veinte años de pena privativa de libertad-, que coincide con la posibilidad extrema de aplicar una condena de ejecución condicional -tres años, según lo dispone el art. 26 del Código Penal-. Tal prognosis desfavorable para la imputada se ve robustecida frente al dato surgido en la audiencia oral y verificado precedentemente, en cuanto a que su consorte de causa, E. D. C., luego de un juicio abreviado, fue condenado el 20 de mayo último a la pena de cuatro años de prisión. A la expectativa de una eventual condena de efectivo cumplimiento se aduna el hecho de que en ocasión de practicarse el registro del domicilio para concretar su detención, la causante no fue habida (…), de modo que 101 se la declaró rebelde y se ordenó su captura ante la imposibilidad de establecer su paradero para recibirle declaración indagatoria en el marco de la presente causa (…). Lo expuesto, aunado a que H. M. no se presentó a estar a derecho sino que fue hallada con motivo de la orden de captura aludida (…), permite concluir en que no habrá de sujetarse a las condiciones que suponen la sustanciación de un proceso en libertad, de modo que cabe suscribir la argumentación que en tal sentido ha proporcionado el señor juez de la instancia anterior, al verificarse el riesgo procesal de fuga. II. De otro lado, cabe responder al agravio formulado por la defensa (...), sustentado en la conformidad prestada por la Fiscalía, quien entendió que procedía la excarcelación bajo caución real y el compromiso de comparecer quincenalmente a la sede del juzgado interviniente (…). Según mi opinión, un dictamen en ese sentido no puede resultar vinculante para la jurisdicción, conclusión que ya fue formulada someramente por la Sala III de la Cámara Federal de Casación en la intervención aludida (1). Ha sido pacífico el criterio seguido por los tribunales hasta hace poco en torno a que tal conformidad no opera de modo dirimente en favor de la soltura del imputado cuando acuerda con lo postulado por la defensa, al menos en la economía del Código Procesal Penal que resulta aplicable al caso (ley 23.984), pues debe concluirse en que el juzgador cuenta con la posibilidad de denegar la excarcelación o exención de prisión si la prognosis que formula lo conduce a tener por configurados los riesgos de fuga o entorpecimiento, en el marco de un diseño procesal donde la regla es la instrucción jurisdiccional. Cabe reparar en que, justamente, el caso del sub examen se ha iniciado por prevención policial, según lo dispuesto en el art. 195 del Código Procesal Penal. Nótese que la ley sólo prescribe la vista al Ministerio Público Fiscal y la necesidad de que su representante se expida, tras lo cual el juez resuelve, sin contener previsión alguna para el caso de que el dictamen se pronuncie en favor del instituto procurado (art. 331 del Código Procesal Penal). Ello debe inscribirse, además, en el contexto de numerosas disposiciones que facultan al juzgador a arbitrar medidas de coerción personal, sin pretensión alguna de la fiscalía. Tanto el arresto (art. 281) como la detención son dispuestos por el juez (arts. 282 y 283); las fuerzas de seguridad pueden concretar una aprehensión y es el juez quien resuelve su situación, para lo cual no se prevé instancia alguna de la fiscalía (arts. 284, inciso 3 y 286); es también el juez o tribunal el que declara la rebeldía del imputado, sin que resulte necesaria petición alguna del Ministerio Público Fiscal (art. 289) y ello implicará la revocación, de oficio, de la excarcelación concedida (art. 291); la denegatoria de la excarcelación y exención de prisión procede frente a la configuración de los aludidos riesgos procesales, sin que el art. 319 haya previsto la concreción de una pretensión de la fiscalía en tal sentido; el auto de exención de prisión y de excarcelación no sólo es revocable con sustento en una solicitud del fiscal, sino de oficio (art. 333), lo que deja ver que si el juez puede neutralizar un derecho antes concedido, bien puede también denegar aquel que se peticiona; en tanto la medida de mayor rigor en materia de coerción personal, como es la prisión preventiva, puede ser dispuesta por el juez cuando dicta el auto de procesamiento, supuesto en el que cabe detenerse en la locución "ordenará" -fórmula imperativa- que trae el art. 312 en su primer párrafo; finalmente, el propio tribunal de juicio puede ordenar la detención de un imputado que se encuentre en libertad provisional (art. 366). Debe aclararse, a todo evento, que no es dable traer el argumento que podría derivar de los criterios no incriminatorios que formula el Ministerio Público Fiscal sobre el objeto procesal, ello es, el fondo de la cuestión penal debatida (por caso, a partir de la declarada inconstitucionalidad del art. 348, segundo párrafo, primer supuesto, del ritual, en el precedente "Quiroga"), pues de lo que aquí se trata es de la producción de medidas de carácter cautelar para que el proceso pueda desarrollarse normalmente, siempre que no es posible in absentia (art. 290). Ese es el marco constitucional que rige también en la ley 23.984, puesto que el conocimiento y decisión de las causas por los jueces (art. 116 de la CN) debe resultar posible a partir de facultades que el texto magno les asigna (art. 18), sin que las disposiciones del actual procedimiento, en lo que concierne a las restricciones de derechos arbitradas de oficio por los jueces en materia cautelar y en el aspecto aquí debatido, hayan sufrido la tacha de inconstitucionalidad por la Corte Federal. Por otra parte, ciertamente cuestionable puede resultar la conclusión de que, al cabo, el Ministerio Público Fiscal ha bregado por la excarcelación al dictaminar en este incidente. En efecto y con arreglo al dinamismo propio del proceso, en el que se incluyen las medidas de coerción personal, es evidente que al denegar la excarcelación el juez no compartió la opinión de la fiscalía, de modo que bien pudo su titular recurrir lo decidido por la jurisdicción, para lo cual se encuentra expresamente autorizado por una norma general (art. 433) y por otra particular y afín al caso (art. 332). Sin actividad recursiva alguna, entonces, lo lógico sería pensar que la fiscalía ha entendido que el juez brindó buenas razones para denegar la excarcelación -en otros términos, se ha convencido de sus argumentos-, criterio que cabe extender a su superior -en el marco del principio de jerarquía del Ministerio Público Fiscal-, pues la Fiscalía General bien pudo adherir al recurso de la defensa (arts. 439 y 453 del Código Procesal Penal). Tal inactividad ha implicado una forma tácita de actuación, en el entendimiento de que el dictamen favorable de la fiscalía había sido superado por el ulterior arbitrio del juzgador en el sentido de que se verificaba algún riesgo procesal. Esa conformidad tácita opera, a la postre, como una forma de desinterés para recurrir en el ámbito de lo dispuesto por el art. 432 del canon ritual (2). Poco compatible sería, en ese sentido, sostener la improcedencia de que los jueces dicten medidas de coerción pese a lo dictaminado por la fiscalía y al propio tiempo que no se arbitre algún remedio (apelación o adhesión, según el caso) para neutralizar semejante impertinencia. En definitiva, la interpretación que en los últimos tiempos puede verse no resulta sino una extrapolación de los criterios que trae el Código Procesal Penal sancionado a partir de la ley 27.063 (arts. 176, primer párrafo y 102 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional 190, primer párrafo, del nuevo procedimiento), que no rige el trámite de este proceso, de suerte tal que cabe desatender lo argumentado por la defensa en ese aspecto (sólo a mayor abundamiento, en el ámbito de la doctrina, de lege lata y concluyendo en el carácter no vinculante del dictamen fiscal favorable en el actual procedimiento, puede verse Solimine, Marcelo A., "Excarcelación: ¿la opinión fiscal favorable es vinculante?, La Ley 2015-A-809). Sin que luzca irrazonable el tiempo cumplido en detención desde el 5 de agosto último, voto entonces por confirmar lo resuelto. El juez Mauro A. Divito dijo: M. C. H. M. fue procesada -resolución que no cobró firmeza- como partícipe necesaria de dos hechos de robo agravado por haber sido cometido con un arma cuya aptitud para el disparo no pudo de ningún modo tenerse por acreditada (artículos 45, 55 y 166, inciso 2º, párrafo tercero, del Código Penal), de modo que su situación encuadra en la segunda hipótesis prevista por el artículo 316 del Código Procesal Penal, toda vez que la ausencia de condenas (…) permite que una eventual sanción resulte de ficto cumplimiento (art. 26 del digesto sustantivo). Tal como analizara al tiempo de expedirme con motivo del incidente de exención de prisión promovido por la defensa de la imputada, entiendo que si bien la causante fue declarada rebelde el pasado 10 de junio (…), lo cierto es que las dos exenciones de prisión tramitadas y la documentación obrante a fs. (…) del citado incidente, que prueba su arraigo, desdibujan la intención de sustraerse al proceso ponderada en la resolución recurrida. Por lo demás, si bien H. M. no compareció voluntariamente a estar a derecho, su aprehensión se materializó en el domicilio que aportó en la causa (…) y tanto su madre como su pareja concurrieron a la audiencia oral, ratificando que cuenta con arraigo. Finalmente, es dable destacar que el Ministerio Público Fiscal ha expresado -reiteradamente- su conformidad para que la imputada transite el proceso en libertad (…), extremo que en modo alguno puedo dejar de ponderar, particularmente en función del criterio que, al respecto, viene esbozando la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional (3). En consecuencia, como tampoco se encuentra identificada con otros nombres en el Registro Nacional de Reincidencia, entiendo que corresponde conceder el instituto procurado bajo una caución real que, acorde a lo expuesto en la audiencia oral, estimo en quince mil pesos ($ 15.000), junto con la obligación de comparecer quincenalmente ante el juez de la causa. Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: Luego de haber oído la grabación de la audiencia celebrada, sin preguntas que formular al defensor recurrente y tras la deliberación mantenida, por compartir las consideraciones formuladas por el juez Cicciaro, adhiero a su voto. En mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 70.895/14, HERNANDEZ MARZULLI, María Carolina. Rta.: 27/08/2015 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala III, c. 1081/2013, "Paradela, Rodrigo Jesús s/recurso de casación, rta: 14/02/2014. (2) Fernando De la Rúa, La casación penal - El recurso de casación penal en el nuevo Código Procesal Penal de la Nación, Depalma, Bs. As., 2000, p. 189. (3) C.F.C.P., Sala III, c. 28.961/12, rta: 17/04/2015. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en tentativa. Peligro de fuga. Registro de antecedentes condenatorios por delitos contra la propiedad. Anotado en el Registro Nacional de Reincidencia con distintos nombres. Confirmación. Fallo: "(…) II.- El (…) fue procesado en orden al delito de tentativa de robo (…). La pena prevista permitiría conceder su libertad (…). Sin embargo, se verifican circunstancias objetivas que demuestran el peligro de fuga, al que hace referencia su artículo 319. En ese sentido se valoran dos antecedentes condenatorios por delitos contra la propiedad (…), que autorizan inferir que la eventual sanción a recaer en esta causa será de cumplimiento efectivo y podría incluso llegar a ser declarado reincidente (art. 26 "a contrario sensu", 27 y 50 del Código Penal), lo que pronostica una sanción que superará el mínimo legal (arts. 40 y 41 del Código Penal). Se suma que se encuentra anotado en el Registro Nacional de Reincidencia con distintos nombres (…), lo que evidencia una clara actitud elusiva y contraria al derecho peticionado. III.- (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 46.802/15, VELARDEZ, Héctor Guillermo. Rta.: 27/08/2015 103 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado procesado por robo en grado de tentativa. Detención que supera el mínimo permitido para el delito imputado. Inexistencia de riesgos procesales. Imputado en situación de calle. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer ante el tribunal una vez al mes. Fallo. "(...). Luego del análisis de la cuestión traída a estudio, cconsideramos que los agravios del recurrente resultan plausibles, por lo que habremos de revocar el auto apelado. En primer lugar corresponde señalar que R. S. R. fue procesado con prisión preventiva en orden al delito de robo en tentativa, contando el legajo principal con requerimiento de elevación a juicio por igual calificación y sin oposición de la defensa (cfr. fs. ...). En segundo orden, se advierte que R. lleva en detención 25 días a la fecha, es decir, más del mínimo legal previsto para el reproche que se le formula, por lo que en caso de resultar condenado en estas actuaciones y aún frente a la posibilidad de que la pena a imponer sea de efectivo cumplimiento por las condenas que registra, la mantención de su actual detención podría resultar desproporcionada en función de los fines del proceso. Por ello, consideramos que los riesgos procesales destacados por el juez de grado no resultan de entidad suficiente para continuar con su restricción de libertad, (...). (...), teniendo presente que vive en situación de calle, no podemos apartarnos de la regla general de la de tipo juratoria, con la obligación de presentarse una vez por mes en los días (...). Por todo ello, se RESUELVE: I-REVOCAR la resolución obrante a (fs. ...), en cuanto fuera materia de recurso, art. 455 del CPPN; II-CONCEDER la EXCARCELACIÓN de R. S. R., bajo caución juratoria más la obligación de comparecencia que surge de los considerando (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Biuso). c. 46160/15, ROBERTS, Rubén Sebastián. Rta.: 31/08/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputado que era menor de edad cuando cometió un robo agravado por el uso de arma de utilería. Medida de coerción desproporcionada. Revocación. Concesión bajo caución juratoria más la obligación de comparecer en el juzgado cada treinta días y la aplicación de medidas de protección integral debido a su adicción con las drogas. Fallo: "(…) II.- El juez Ricardo M. Pinto dijo: R. S. está imputado por el delito de robo agravado por uso de arma de utilería (art. 166, inc. 2°, último párrafo del CP) que admite sanción en suspenso, y lo habría cometido cuando era menor, por lo cual, de ser declarado responsable en el juicio, podría ser absuelto o disminuirse la sanción en la escala de la tentativa (art. 1, 4 y cc. de la ley 22.278 y 166, inc. 2°, 3° párrafo del CP). Dentro de estos parámetros, la restricción de su libertad, resulte valorada como menor que adquirió la mayoría de edad (art. 315 CPPN) al haber cumplido dieciocho años y cometió el delito cuando tenía diecisiete o bien a la luz de las prescripciones del art. 316, 2° párrafo, segunda alternativa, y 317, inc. 1° del CPPN, demuestra que la medida de coerción para garantizar el proceso y la aplicación de la ley aparece como una respuesta desproporcionada (art. 280 del CPPN). Dentro de este contexto, la rebeldía que registró en este proceso no constituye un parámetro que justifique su detención. En esta inteligencia, su familia -madre- se presentó en la audiencia, y debe requerirse que las autoridades pertinentes -Consejo de los Derechos del Niño, Niñas y Adolescentes- le brinden la contención necesaria, por sus adicciones, adoptando a las medidas que el caso requiere. (…) el joven posee domicilio -ver fs. (…)- y el juzgado en el que se lleva adelante una investigación como mayor no dispuso su prisión preventiva -ver fs. (…)-. (…) la medida de coerción se presenta como la única solución posible para asegurar el proceso, y garantizar la defensa del imputado que en la actualidad es mayor, sin perjuicio de que la restricción de su libertad debió haber sido en un centro de alojamiento especializado en jóvenes adultos. (…) debe revocarse el auto impugnado, debiendo el juzgado adoptar las medidas para que tomen intervención los operadores necesarios de conformidad a lo señalado en los párrafos que anteceden, a lo que se suma al imputado su obligación de comparecer cada treinta días ante el Tribunal, bajo apercibimiento de lo que por derecho corresponda, con el control del equipo interdisciplinario dadas las condiciones personales reseñadas. La jueza Mirta L. López González dijo: Coincido con el voto de mi colega aún cuando considero que, en el caso en tratamiento, al haber sido el joven menor de dieciocho años en el momento del hecho que se le atribuye, rige el artículo 315 del CP. No obstante, por cuanto de lo que se trata este incidente es de su posible libertad durante el proceso, valor que considero por sobre cualquier disquisición o interpretación procesal, el voto que precede da sobrados argumentos acerca de los posibles riesgos procesales y cómo neutralizarlos. (…) resultaría imprescindible que los equipos interdisciplinarios del juzgado articulen medidas de protección integral con los organismos competentes para efectuar un seguimiento del joven ya que, por lo que se pudo apreciar en la audiencia, la madre y su pareja necesitan ayuda, fundamentalmente en razón del compromiso con las drogas que presenta R. S. (…) el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar el auto de fs. (…)., en cuanto fue materia de recurso y Conceder la excarcelación de P. A. R. bajo caución juratoria, junto con la obligación de comparecer ante el juzgado de origen cada treinta días. II.- Se arbitren las medidas de protección integral. (…)" 104 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: de la Bandera). c. 40.508/15/2, RIOS SANABRIA, Pablo A. Rta.: 02/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Pronunciamiento firme por robo simple. Eventual sanción a imponer que no será en suspenso. Declaración de reincidente en sumario anterior, que impide su libertad condicionada. Incumplimiento de las obligaciones impuestas en otras actuaciones que permiten asegurar que no se someterá voluntariamente al proceso. Confirmación. Disidencia: Pena a imponer de efectivo cumplimiento. Inexistencia de peligros procesales. Imputado que se identificó correctamente, con domicilio constatado y sin rebeldías. En detención en más del mínimo de pena prevista como sanción para el delito que se le atribuye. Revocación bajo caución real y comparecencia mensual en el juzgado. Fallo: "(…) La jueza López González dijo: (…)cabe señalar que Z. se encuentra procesado, con prisión preventiva, en orden al delito de robo simple (fs…), decisión que fue confirmada por esta sala el 19 de agosto pasado. Así, la escala penal prevista para ese delito permite encuadrar su situación en los arts. 317, inciso 1°, en función del artículo 316, segundo párrafo, primera hipótesis, ambos del Código Procesal Penal de la Nación. Si bien es cierto que, en función de los tres antecedentes condenatorios que registra (condena dictada en la causa 1656/2847 del T.O.C. nro. 2 de San Martín -que se encuentra cumplida-; la impuesta el 7/11/14, por el T.O.C. nro. 27, a 4 meses de prisión de efectivo cumplimiento -recurrida ante la Sala IV de la Cámara Federal de Casación Penal- y aquella dictada el 28/10/14, por el Juzgado Correccional Nº 2 del Departamento Judicial de San Martín, a la pena de 6 meses de prisión -sustituida por 1.074 horas de trabajo comunitario-, ver certificación de fs. (…), no podrá acceder a una sanción de cumplimiento en suspenso, entiendo que existen medios menos gravosos para asegurar su sujeción al proceso, más aún, en coincidencia con el voto del Dr. Días en la causa S.P.E. (Cámara Nacional de Casación Penal en lo Criminal y Correccional, Sala III, registro Nº 42/2015, resuelta el 28/04/2015): "no está permitido lógicamente extraer conclusiones negativas …. de lo que todavía no se probó, de lo que hasta ahora no pasa de ser una hipótesis…", situación que puede asimilarse a la presente. (…) el hecho atribuido no exhibe aristas de singular gravedad o que conduzcan a inferir peligros procesales. (…) debe evaluarse que desde el comienzo de las actuaciones se identificó correctamente, su domicilio se constató en forma positiva (ver fs. …) y no registró rebeldías en los procesos que se le siguieron. (…) lleva cumplido en detención (desde el 22 de julio pasado) más del mínimo de pena prevista como sanción para el delito que en esta causa se le atribuye. (…) la prueba en el sumario ha sido recabada y la instrucción se encuentra prácticamente concluida, de hecho se ha ordenado ya la vista del art. 346 del CPPN (cfr. fs…), extremo que diluye el riesgo de entorpecimiento. Las razones expuestas me llevan a conceder el derecho solicitado. Sin embargo, en atención a los antecedentes condenatorios que registra (fs…), su libertad será otorgada bajo caución real de mil pesos ($ 1.000), que se exhibe apropiada en función de las condiciones socio-económicas que surgen del informe social de fs. (…), junto con la obligación de comparecer ante el juzgado de origen una vez al mes en las condiciones que el magistrado de grado disponga. Así voto. El juez Pinto dijo: F. N. Z. fue procesado en orden al delito de robo simple, penalidad que en principio le permitiría acceder al derecho peticionado en los términos del artículo 316, en función del artículo 317, inciso 1° del Código Procesal Penal de la Nación (auto de fs…), que a la fecha se encuentra firme). Sin embargo, conforme surge de la certificación de fs. (…), el imputado se encuentra cumpliendo condena. Al respecto, nótese que el 28 de octubre de 2014, el Juzgado Correccional Nº 2 del Departamento de San Martín, en el marco de la causa Nº 1774, lo condenó a la pena de seis meses de prisión y lo declaró reincidente, cuyo vencimiento operará el 25 de mayo de 2016. Además registra otra condena del Tribual Oral en lo Criminal Nº 2 de San Martín -en la causa 1656/2847-, por lo que pese a haber sido sancionado en el año 2014 ha incurrido en la nueva comisión de este delito, por lo cual, el desconocimiento a la ley en forma reiterada permite evaluar que no se someterá voluntariamente en el proceso. Tales circunstancias demuestran que una eventual sanción en estas actuaciones no podrá ser dejada en suspenso, y en su caso deberá ser unificada con la anterior, así como que no podrá gozar de la libertad condicional -por haber sido declarado reincidente en el sumario antes mencionado-, motivos por los cuales el lapso que lleva detenido no luce desproporcionado. Por ello, voto por homologar el decisorio impugnado. El Juez Mariano A. Scotto dijo: Luego de escuchar el audio de la audiencia, tras participar de la deliberación y sin tener preguntas que formular, adhiero al voto del Dr. Pinto y emito el mío en idéntico sentido. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)de este incidente en cuanto fue materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia), Pinto, Scotto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 42.953/15/5, ZALAZAR, Federico N. 105 Rta.: 08/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado con prisión preventiva por robo agravado por su comisión en poblado y en banda en grado de tentativa. Existencia de riesgos procesales: posibilidad de ser declarado reincidente, ausencia de arraigo, imputado registrado con diversos nombres. Confirmación. Fallo: "(…) advertimos la presencia de riesgos procesales que justifican mantener su encierro cautelar. (…) valoramos negativamente las múltiples condenas que registra en su contra, siendo que la última fue impuesta por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 21 en el sumario n° 4624 (el 9 de junio del corriente) a la pena de 3 meses de prisión de efectivo cumplimiento y se mantuvo la declaración de reincidencia que había sido dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 3, en la causa n° 4716, de fecha 30 de octubre de 2014 (…). Esa circunstancia demuestra que una eventual sanción en estas actuaciones no podrá ser dejada en suspenso y que deberá mantenerse la declaración de reincidencia oportunamente dictada, de forma tal que no podrá gozar de la libertad condicional (art. 14 del C.P.). A ello se suma que en el marco del mentado expediente (n° 4624), el imputado fue excarcelado (el 9 de junio del corriente) y transcurridos no más de tres meses de esa ocasión se vio involucrado en el hecho que se investiga en las presentes actuaciones. En cuanto a su arraigo, ponderamos que la diligencia tendiente a constatar su domicilio arrojó resultado negativo (ver fs. … del legajo de personalidad) y que en el marco del expediente n° 2893, que tramitó ante el Tribunal Oral n° 2 de Morón, el imputado fue declarado rebelde. A lo expuesto se suman los diferentes nombres bajo los cuales se encuentra registrado (fs…) en los varios procesos que registró, y su desatención a las recientes condenas previas (del 2014 y 2015) constituyen pautas que demuestran que no se someterá en forma voluntaria al tribunal (art. 280, a contrario sensu y 319 del CPPN). Frente a ello, la medida cautelar resulta indispensable para asegurar el cumplimiento de la ley. (…) el tiempo que lleva en detención (desde el 4 de septiembre de 2015) no luce desproporcionado en los términos del art. 207 del código de rito e informe 2/97 de la C.I.D.H., al considerarse la expectativa de pena establecida para el delito que se le atribuye al procesado, en tanto los antecedentes condenatorios que registra permiten inferir que la eventual condena a aplicar no podrá ser fijada en su mínimo, y en su caso deberá ser cumplida en forma íntegra, razones por las cuales en este estadio del proceso en el cual podría pasar a juicio prontamente, el tiempo que lleva en detención resulta proporcional. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Scotto. (Sec.: de la Bandera). c. 51.890/15/2, ALVAREZ, Carlos A. Rta.: 22/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento con prisión preventiva por robo agravado por tratarse de un vehiculo dejado en la vía pública o en lugar de acceso público, en tentativa. Imputado que ha cumplido una condena de prisión de nueve años. Mínimo de la escala penal que impediría, en caso de ser condenado, su imposición en suspenso. Dudoso arraigo. Beneficio ya concedido anteriormente. Peligro procesal de fuga. Tiempo en detención que no luce desproporcionado teniendo en cuenta el avanzado estado de las actuaciones. Confirmación. Fallo. "(...). Preliminarmente, debemos destacar que la fiscalía general ante esta instancia no se ha presentado en el debate, por lo que carecemos de la opinión del MPF en esta instancia en el tratamiento de la cuestión sometida a estudio. Sin perjuicio de ello, consideramos que los agravios de la defensa, confrontados con las actas escritas que tenemos a la vista, no logran conmover los fundamentos del auto apelado, que compartimos, por lo que la resolución será confirmada. Preliminarmente, corresponde mencionar que conforme surge del expediente principal se dispuso el procesamiento con prisión preventiva, de L. A. R. por considerarlo autor penalmente responsable del delito de robo agravado por tratarse de un vehículo dejado en la vía pública o en lugares de acceso público, en grado de tentativa (...), y el pasado 28 de septiembre se clausuró la instrucción. De este modo, se alza contra la pretensión de la defensa la entidad de las evidencias de cargo que existen sobre la ocurrencia del hecho atribuido y la responsabilidad que le cupo, lo que resulta una circunstancia que permite objetivamente presumir, como posible, una futura reacción hostil al sometimiento al proceso (in re: c. n° 37.244, "Freijó", rta. el 12/11/2009, c. n° 39.644, "Favale", rta: 28/12/10, entre muchas otras). Asimismo, se debe destacar que R. registra una condena de prisión de nueve años por haber sido hallado responsable de los delitos de robo en concurso real de siete hechos, y abuso sexual con acceso carnal agravado por el uso de arma, todos en concurso real entre sí, más la tentativa desistida de robo calificado por uso de armas. Ello permite inferir en primer término, que más allá del mínimo de la escala penal prevista para el delito por el cual se encuentra procesado, en caso de ser condenado en las presentes actuaciones, su cumplimiento no podrá ser dejado en suspenso (art. 26 del CP, a contrario sensu). Y en segundo, que la condena, por la cual ha sufrido un encierro efectivo de nueve años, no ha incidido en la modificación de su conducta, demostrando una actitud proclive a la comisión de hechos delictuosos y su desapego al cumplimiento de las normas de conducta (in re: causa nro. 35.267 "González", rta. el 9/12/08, entre muchas otras). Por otro lado, no se puede dejar de valorar las dudas que existen en relación a su arraigo, y que al encausado ya se le ha concedido una anterior excarcelación. 106 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Estas circunstancias valoradas objetivamente, nos llevan a concluir que su encierro resulta necesario a los efectos de garantizar la realización del juicio, frente al posible peligro procesal de fuga acreditado, en los términos exigidos por los arts. 280 y 319, CPPN. Tampoco el tiempo de detención (23 días a la fecha) luce desproporcionado a la luz del art. 207 del CPPN que si bien no regula el encarcelamiento preventivo resulta una pauta útil para valorar la entidad de la injerencia estatal en el derecho a la libertad, máxime teniendo en cuenta el avanzado estado de las actuaciones, en la cual se encuentra clausurada la instrucción. Asimismo, tampoco luce irrazonable en relación a la pena de prisión de efectivo cumplimiento en expectativa. Por ello, el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de (fs. ...) en todo cuanto fuera materia de recurso (art. 455, CPPN). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Castrillón). c. 52824/15, RAMIREZ, Luis Alberto. Rta.: 30/09/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesado por hurto en tentativa. Detención preventiva mayor al mínimo de la pena prevista para el delito imputado. Datos personales correctamente verificados. Inexistencia de riesgos procesales. Revocación. Concesión con caución real, más la obligación de comparecer ante el juzgado. Disidencia: Confirmación. Existencia de un riesgo procesal de fuga. Pena a imponer que no podría ser dejado en suspenso debido a la existencia de una condena anterior (art. 27 del CPN). Imputado que esta procesado y excarcelado en una causa conexa. Conducta que denota desinterés por cumplir con las normas vigentes. Fallo: "(…) II. Denegación de la excarcelación El juez Luis María Bunge Campos dijo: (…) voto por revocar la decisión recurrida. La escala penal prevista para el delito de tentativa de hurto cuya comisión se le atribuye a M.C. -procesado el 24/9/2015, lo cual fue confirmado el 14/10/2015 por la sala; ver fs. (…) no supera los topes permisivos establecidos en los arts. 316 y 317 del CPPN. Ya lleva en detención preventiva más tiempo que el mínimo de pena previsto para dicha figura legal. También valoro positivamente que está identificado correctamente mediante la presentación ante la a quo de su documento de identidad peruano (fs…), que su pareja constató que vive en el lugar que indicó desde el principio de la investigación (fs…) y que, si bien registra antecedentes penales, no se informaron rebeldías en su haber (fs…). (…) no advierto la configuración de un peligro de fuga de tal magnitud que amerite mantener su detención preventiva. En cuanto a la caución a imponer estimo que, ante la imposibilidad de que el cumplimiento de la pena que eventualmente pudiere corresponderle sea dejado en suspenso (art. 27 del CPN) debido al tiempo transcurrido desde la última condena que registra (dictada el 4/4/2014 por el TOC 18 a 4 meses de prisión; ver detalle obrante en la resolución en crisis) y dado que el 27/2/2015 fue excarcelado bajo caución real de $1.000 en el marco de la causa nº 11.324/15 actualmente en trámite por ante el Juzgado Nacional en lo Correccional Nº 9 (se le imputa la comisión del delito de hurto), su sola promesa jurada de cumplir con las obligaciones del proceso podría ser ineficaz. A fin de neutralizar el riesgo de elusión que de ello se infiere propongo que se le imponga una caución real de $5.000 (art. 324 del CPPN), más la obligación accesoria de concurrir a la sede del tribunal a cargo del caso dos veces por mes -inclusive durante las ferias judiciales-, en las fechas en que éste lo determine, bajo apercibimiento de revocarse el derecho concedido ante el primer incumplimiento. Disidencia del juez Julio Marcelo Lucini dijo: (…) voto por confirmar la decisión apelada. Coincido con la jueza de instrucción en que en este caso concurre el peligro procesal de fuga en una medida tal que no puede neutralizarse mediante la imposición de una medida menos lesiva que la detención provisoria de M.C. (art. 280 del código de forma). En primer lugar destaco la verosimilitud de la imputación, mediante el dictado de su procesamiento, con prisión preventiva, decisión que hoy fue confirmada por este tribunal (fs. …). Por otro lado, en virtud del lapso transcurrido desde la última condena que registra (dictada el 4/4/2014 por el TOC 18 a 4 meses de prisión de cumplimiento efectivo por ser coautor de tentativa de hurto, la cual se unificó con la dictada por el Juzgado Nacional en lo Correccional n° 8 el 30/9/2011; el 8/4/14 se le concedió la libertad asistida y se le mantuvo la libertad que venía gozando; ver fs. (…)), de resultar condenado en esta causa, el cumplimiento de la pena a imponer no podría ser dejado en suspenso (art. 27 del CPN). Además, actualmente se encuentra imputado en la causa nº 11.324/15 -mencionada anteriormente-, en el marco de la cual el 27/2/2015 fue procesado y excarcelado bajo caución real de $1.000. Estos datos denotan que no ha modificado su desinterés por cumplir con las normas vigentes pese a haber estado implicado en varias causas penales en los últimos años y haber gozado de libertad asistida y de una excarcelación hace menos de ocho meses (in re: recurso n° 35.318, "González", resuelto el 22/12/08, entre muchos otros). Debido a la conexidad de esta causa con aquella que tramita por ante el Juzgado Nacional en lo Correccional Nº 9, una correcta interpretación dogmática de la determinación de la pena permite suponer que la sanción 107 pasible de aplicación superaría el tiempo que lleva en detención, por lo que no luce desproporcionado, máxime teniendo en cuenta al avanzado estado del proceso (art. 207 del código de forma). El juez Mauro Divito dijo: (…) me encuentro en condiciones de emitir mi voto. (…) adhiero a la solución propuesta por el juez Bunge Campos por compartir sus argumentos. (…)se RESUELVE: I - DEJAR EXPRESA RESERVA de la cuestión de conexidad señalada en el punto I de los considerandos. II - ORDENAR el cumplimiento de la medida indicada en el punto I de los considerandos. II - REVOCAR la resolución de fs. (…)en cuanto fue materia de apelación y CONCEDER la excarcelación de J.E.M.C. más la obligación de comparecencia periódica mencionada (arts. 320, 324 y 455 del CPPN). Se deja constancia de que el juez Jorge Luis Rimondi no interviene por haber estado en uso de licencia al momento de la celebración de la audiencia y de que los jueces Julio Marcelo Lucini y Mauro A. Divito lo hacen por ser subrogante de la Vocalía nº 4 y Vicepresidente 2º de esta Cámara, respectivamente. Regístrese, notifíquese mediante el sistema de notificación electrónica y devuélvase a la instancia de origen. Sirva lo proveído de atenta nota de envío. C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Prosec. Cám.: León). c. 55893/15, MESONES CRUZ, Jorge Eduardo. Rta.: 14/10/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesada con prisión preventiva, por robo agravado por su comisión en poblado y en banda en concurso real entre sí. Situación procesal excarcelable. Inexistencia de riesgos procesales. Valoración de la situación de extrema vulnerabilidad de la imputada. Revocación. Procedencia. Caución juratoria y comparecencia quincenal en el juzgado. Fallo: "(…)la escala penal prevista para el concurso de delitos que se le atribuye a la imputada permite encuadrar su situación dentro del artículo 316, segundo párrafo, segunda hipótesis, por remisión del artículo 317 inciso 1° del Código Procesal Penal. En ese sentido, en caso de recaer condena en estas actuaciones es factible la eventual aplicación de una pena en suspenso -dado que carece de antecedentes condenatorios-, aún cuando se aplicara la composición del artículo 55 del Código Penal entre las conductas investigadas en estas actuaciones y las que se le atribuyen en las causas que registra en trámite ante la Justicia Contravencional y de Faltas -c/n° 9581/14 y 3343/14- y la Justicia Federal de Lomas de Zamora (confr. (fs. …) y certificación de fs. (…)del legajo de personalidad), por los delitos de usurpación y falsedad ideológica. No compartimos los fundamentos expuestos por la jueza de grado, pues no se verifican en el caso riesgos procesales que no puedan ser neutralizados por un medio menos gravoso que la privación de su libertad. Así, se pondera que no existe ningún dato que permita presumir que la imputada intentará obstaculizar la investigación. En cuanto al peligro de fuga, debe resaltarse que se encuentra correctamente individualizada en estas actuaciones (fs. …) y que aportó un domicilio real, donde los vecinos refirieron que allí vive el padre de la nombrada y aportaron un teléfono para poder ubicarlo. Más allá de lo expuesto, constituyó domicilio legal en la sede de la Defensoría Oficial, donde podrán cursársele las notificaciones del proceso (ver fs. …). Las circunstancias apuntadas y el hecho de que los sucesos imputados no revisten aristas particularmente graves llevarán a que dispongamos la excarcelación de G.M.G.F.. A la hora de evaluar las condiciones de su liberación, corresponde ponderar la extrema vulnerabilidad social de la encausada, conforme surge del informe socio-ambiental de fs (…) y lo expuesto por su defensor en la audiencia -tiene cinco hijos, está amamantando al último de ellos, es el único sustento de la familia y su pareja se ha suicidado recientemente- así como la obligación estatal de ponderar la proporcionalidad de las medidas de coerción que se dispongan para asegurar la sujeción al proceso de la/s personas en conflicto con la ley. La consideración integral del caso particular de G.F. demuestra la concurrencia de razones humanitarias extremas que imponen que su liberación sea habilitada y, en virtud de las causas en trámite que registra y las dudas concernientes a su domicilio, se hará lugar bajo caución juratoria y con la obligación de comparecer quincenalmente ante la jueza de la causa, bajo las condiciones que ésta estime convenientes. (…)el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…)y hacer lugar a la excarcelación de G.M.G.F., bajo caución juratoria y la obligación de comparecer cada quince días ante la jueza de la causa, bajo las condiciones que ésta estime convenientes". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldán). c. 57.717/15/1, CASAS, Yamila. Rta.: 21/10/2015 Ver en igual sentido: C.N.Crim. y Correc., Sala V., c. 57717, "Incidente de excarcelación de M.L.C.", rta: 26/10/2015. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Robo en grado de tentativa. Registro de condenas. Declaración de rebeldía que cesó por nueva aprehensión con motivo de otra imputación. Peligro procesal de fuga. Análisis del arraigo anterior a la 108 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional detención. Confirmación. Disidencia: condena que fue cumplida. Tiempo cumplido en detención supera el mínimo de la pena prevista. Revocatoria. Caución real. Fallo: "(…) El rechazo de la excarcelación de R. M. A. S. fue apelado por su defensa (…). El juez Mauro A. Divito dijo: La situación del imputado encuadra en una de las hipótesis del artículo 317, inciso 1°, del Código Procesal Penal, puesto que la penalidad máxima contemplada para el delito de robo en grado de tentativa cometido en dos oportunidades -artículos 42, 55 y 164 del Código Penalatribuido en el auto de procesamiento dictado a fs. (…) de la causa, no supera los ocho años de prisión aludidos en el artículo 316, segundo párrafo, del ordenamiento adjetivo. Y aun cuando S. no podría acceder a una pena en suspenso por la condena que registra (…), debe valorarse que ha sido cumplida. Además, cabe mencionar que el tiempo cumplido en detención desde el 21 de octubre pasado (…) supera el mínimo de la pena prevista para el delito atribuido al causante. De tal manera, debe revocarse la decisión dictada y hacerse lugar a la excarcelación de S., ya que pese a lo informado por su progenitor (…) y el resultado agregado a fs. (…), se cuenta también con la presentación de su madre, quien refirió que el imputado se domiciliaba junto a ella hasta el momento de su detención (…), extremo que ha sido ratificado en la audiencia oral, a la que también concurrió la hermana de aquél. En tales condiciones, a fin de neutralizar esas inquietudes y las derivadas del hecho de haberse identificado como M. A. R. (…), así como por la rebeldía en que incurrió y ante la eventualidad de una pena de encierro efectivo, la excarcelación de S. debe ser concedida bajo una caución real, cuya suma se fija en quinientos pesos ($ 500), siguiendo las breves referencias que surgen de la declaración indagatoria cumplida a fs. (…) y se le impondrá el compromiso de presentarse cada quince días en el juzgado de la causa. Así voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En abstracto la excarcelación de R. M. A. S. resultaría viable, pues la penalidad prevista para los dos episodios atribuidos a fs. (…), que fueron calificados como robo en grado de tentativa (artículos 42, 55 y 164 del Código Penal), no supera los ocho años de prisión mencionados en el artículo 316, segundo párrafo, del Código Procesal Penal. Sin embargo, cabe ponderar que el imputado registra una condena dictada el 30 de septiembre de 2004 a la pena de tres años y seis meses de prisión por los delitos de robo agravado por su comisión en un lugar poblado y en banda y robo con efracción (…), extremo que impide que en el caso de recaer condena en estas actuaciones sea de ejecución ficta. Además, bajo las restricciones del artículo 319 del código ritual, se valora que el imputado ha sido declarado rebelde en estas actuaciones (…) y que su contumacia sólo cesó frente a una nueva aprehensión con motivo de otra imputación (…). Tal actitud contumaz se relaciona con la captura informada a fs. (…). A esa circunstancia, que permite presumir el peligro procesal de fuga, se agrega que S. se identificó como "M. A. R." (…) y que la presentación formalizada por su progenitora ante la defensoría de instrucción (…) no neutraliza el hecho de que al concretarse la diligencia de constatación de domicilio, su padre refirió que el causante no residía junto a ellos (…). En torno de ello, es dable señalar que "la existencia de arraigo que debe analizarse, para decidir acerca del peligro de fuga, es aquél anterior a la detención, y no la promesa de arraigo efectuada a posteriori, cuya idoneidad en términos de presunción favorable a la libertad del sujeto es extremadamente débil" (1). En el marco de sus condiciones personales, finalmente, debe puntualizarse que según la información social agregada a fs. (…), "se trata de una persona sin estímulo para su desarrollo personal, limitado por sus conductas adictivas…con pocos hábitos laborales adquiridos a temprana edad". Por esos motivos, como el tiempo cumplido en detención no resulta desproporcionado, en consonancia con lo dictaminado por el Ministerio Público Fiscal (…), voto por homologar la resolución dictada. El juez Mariano A. Scotto dijo: Tras haber oído la grabación de la audiencia celebrada, sin preguntas que formular al defensor oficial recurrente y luego de la deliberación mantenida, por compartir las razones proporcionadas por el juez Cicciaro, adhiero a la solución por él propuesta. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución dictada a fs. (…), en cuanto ha sido materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia), Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 36.376/15, SEGHESSO, Román. Rta.: 12/11/2015 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala II, c. 13.743, "Solalinde, Jorge", rta: 06/04/2011. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento firme con prisión preventiva por robo simple Expectativa negativa de pena con ejecución condicional. Antecedentes condenatorios. Verificación del peligro de fuga compuesto por falsa identificación inicial, la actitud asumida en otros procesos y la pena en expectativa. Confirmación. Fallo: "(…) la acusación pública formuló el requerimiento de elevación a juicio en los términos del art. 346 del C.P.P.N., y, habiendo sido notificada la defensa no tuvo excepción u oposición que deducir (fs…). Ahora 109 bien, sin perjuicio que en el presente caso la calificación asignada se encuentra dentro de la hipótesis establecida en el artículo 317 inc. 1° en su remisión al 316 del código de procedimientos, según una provisional y objetiva valoración de los elementos de juicio reunidos, en caso de recuperar la libertad se presentarían los riesgos procesales prescriptos en el artículo 319 del citado cuerpo normativo, no siendo posible neutralizarlos mediante caución u obligación accesoria alguna. Así, se exhibe relevante destacar que en el eventual caso de ser condenado en la presente causa, la pena a imponer no podrá ser de ejecución condicional (arts. 26, a contrario sensu, 27 C.P.), pues conforme a los informes proporcionados por el Registro Nacional de Reincidencia y Estadística Criminal (fs…) y lo certificado (fs.…), el imputado registra antecedentes condenatorios. En tal sentido, en la causa n° 50.484/2015 del Tribunal Oral en lo Criminal n° 14, iniciada el 29 de agosto de 2015 en orden al delito de robo, con fecha 4 de noviembre se llegó a un acuerdo de juicio abreviado y fue condenado a la pena de 7 meses de cumplimiento efectivo y a la pena única de 3 años de prisión, comprensiva de la n° 4.245 dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal n° 11. En ésta, con fecha 22 de abril de 2014, se lo había condenado a la pena de dos años y seis meses de prisión de ejecución condicional y al pago de las costas del proceso, por ser coautor penalmente responsable del delito de robo agravado por haber sido cometido mediante el empleo de arma, en grado de tentativa. Además, destacamos que el TOC nro. 14, el 22 de octubre de 2015 le había otorgado la excarcelación bajo una caución juratoria, y a poco de transcurrida una semana, se vio involucrado en la comisión flagrante del hecho que dio origen a los presentes actuados. Lo reseñado evidencia el desapego del imputado al cumplimiento de las normas y una actitud proclive a la reiteración delictual, pues las sentencias en su contra y las libertades concedidas no han incido en la modificación de su conducta (de esta sala, causa n° 35. 267 "G.", del 9 de diciembre de 2008). Se aduna que figura en e Registro Nacional de Reincidencia (fs…) con varios nombres (E.G.R., D.R.G., D.R.R.G., E.R.G.). De este modo, el riesgo de elusión se evidencia en el comportamiento del propio imputado pues si bien días más tarde de su detención proporcionó su verdadera identidad, ello "no neutraliza el hecho de la falsa identificación inicial, pues de lo que se trata es de quien dice el imputado que es cuando está en libertad, y no quien dice que es cuando ya ha sido detenido" (1) Por lo expuesto, y dado que "el peligro procesal no se presume, sino que debe verificarse en cada caso, fundado en las circunstancias objetivas y ciertas del caso concreto" (2), es que los extremos descriptos revelan que es posible afirmar que en el caso existe el riesgo procesal de fuga, compuesto por la falsa identificación inicial, la actitud asumida en otros procesos y la pena en expectativa. Por lo demás, el tiempo que lleva en detención (desde el 29 de octubre, a la fecha, 33 días), no resulta desproporcionado de acuerdo a las pautas establecidas. Los factores reseñados analizados en conjunto resultan razonables y válidos para justificar el encarcelamiento preventivo de D.R.G. con el objeto de garantizar los fines el proceso (art. 280 C.P.P.N.), más aún dado el avanzado estado del proceso y su proximidad a la etapa de juicio, donde de arribar las cuestiones introducidas por la defensa relacionadas al cómputo del tiempo en detención en anteriores procesos podrá ser examinadas dentro de un espectro más amplio. Finalmente, devuelta que sean estas actuaciones al Juzgado de origen, deberá el Sr. Juez de grado librar oficio al TOC nro. 14 a fin de informarle la situación de detención del imputado G. En mérito a lo expuesto, el tribunal RESUELVE: I-CONFIRMAR la resolución cuestionada obrante a fs. (…)en cuanto fue materia de recurso. II- Devuelta que sean estas actuaciones al Juzgado de origen, deberá el Sr. Juez de grado librar oficio al TOC nro. 14 a fin de informarle la situación de detención del imputado D.R.G. en estas actuaciones". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Biuso). c. 64217/15, GAITE, Damián Roberto. Rta.: 30/11/2015 Se citó: (1) CNCP, Sala I, causa n° 18.116-15-1 "Villanueva Imán", rta: 23/6/2015. (2) Corte Interamericana de Derechos Humanos, fallo Norín Catrimán, citado causa n° 25.968-14-3 "Morales", CNCP, Sala II, rta: 6/8/15. EXCARCELACIÓN. Rechazada. Procesamiento firme por portación ilegal de arma de guerra sin autorización en concurso real con abuso de armas. Exclusión de indicadores de peligro procesal. Evaluación favorable de las condiciones personales del imputado: correcto aporte de datos al momento de su detención, ausencia de rebeldías y de condenas. Valoración del riesgo de fuga por la expectativa punitiva del delito, que amerita la imposición de una caución real. Revocación. Concesión bajo caución real. Fallo: "(…) se considera que los agravios expuestos por la defensora oficial de I., (…) merecen ser atendidos. En efecto, más allá del elevado mínimo de la pena correspondiente al concurso de delitos por los cuales se encuentra procesado, cuestión que importa que en el eventual caso de ser condenado en estos actuados el cumplimiento de la pena no pueda ser dejado en suspenso, tal como lo sostuvo el Dr. I., como para sostener la existencia del riesgo procesal de fuga, entendemos que no tienen una entidad tal como para mantener el encarcelamiento preventivo del imputado, pudiendo ser neutralizado suficientemente por otras medidas alternativas. (…) la Sala II de la C.N.C.P., por mayoría el 30 de octubre del 2013, expuso que además de los delitos que se le imputan, corresponde analizar a la hora de tratar las excarcelaciones, "las condiciones personales del imputado y demás circunstancias de la causa que pudieran constituir indicadores de la posible existencia de riesgo procesal de fuga o entorpecimiento de la investigación" (del voto de la Dra. Ángela Ester Ledesma). Así, en relación al riesgo de fuga al que alude el art. 319 del ordenamiento procesal, valoramos positivamente que el imputado al ser detenido aportó sus datos filiatorios correctamente, y su padre concurrió 110 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional el mismo día a la Comisaría N° 34 a informar el domicilio donde vive con el imputado y donde podría ser ubicado ante futuras citaciones, aportando además un número de teléfono. Por otro lado, la investigación no es compleja y se encuentra en un estado avanzado, en tanto el procesamiento se encuentra firme y el juez ya ha ordenado la vista prevista en el art. 346 del CPPN. A lo expuesto, se le suma que I. registra rebeldías, ni antecedentes condenatorios. En este contexto de situación, consideramos que el auto recurrido debe ser revocado, concediéndose la excarcelación al imputado. Sin perjuicio de ello, en atención al riesgo de fuga valorado por el juez, deducido de la expectativa punitiva del delito que se le atribuye, entendemos que será necesaria la imposición de una caución real. El monto de ésta, teniendo en cuenta las condiciones socioeconómicas informadas por el encausado y lo ofrecido por la defensa en la audiencia, se fijará en la suma de dos mil pesos ($ 2.000). Finalmente, advirtiéndose que el recurso de la defensa oficial fue concedido el pasado 6 de noviembre y recién fue elevado a esta Cámara el 13 del mismo mes, es decir una semana después, sin que haya existido algún motivo justificado para esta demora, debemos recomendar al Sr. juez de instrucción, que tal como surge del art. 452 del CPPN, en lo sucesivo, se eleven inmediatamente a esta Cámara la actuaciones donde hayan apelaciones respecto a cuestiones que hacen a la libertad del imputado. En mérito a lo expuesto, el tribunal resuelve: I). REVOCAR el auto de fs. (…) y CONCEDER LA EXCARCELACION de A.S.I. BAJO CAUCION REAL (…). II). RECOMENDAR al Sr. juez de Instrucción, que en lo sucesivo, en las causas en las que hayan personas detenidas, se cumpla estrictamente con lo normado en el art. 452 del CPPN y eleve las actuaciones recurridas en forma inmediata. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: Fernández). c. 63606/15, ISLA, Alexander Sebastián. Rta.: 02/12/2015 EXCARCELACIÓN. Rechazada. Imputada procesada por robo agravado por uso de arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudo ser acreditada. Actuaciones a las cuales han sido acumuladas otras causas. Eventual condena a imponer de efectivo cumplimiento. Violencia excesiva desplegada en uno de los hechos. Arraigo dudoso. Beneficio otorgado anteriormente incumpliendo con la obligación de presentarse cuando fue citado. Tiempo en detención que no luce desproporcionado. Confirmación. Fallo: "(…) La pena máxima prevista para el delito que se le atribuye impide encuadrar su situación dentro de la primera hipótesis prevista en el artículo 316, segundo párrafo por remisión del artículo 317 inciso 1° del CPPN. (…)el análisis conjunto de las causas que registra en trámite -acumuladas jurídicamente a la presente- permite inferir que de recaer condena será de cumplimiento efectivo. En tal sentido, cabe señalar que la nombrada registra la causa 38738-2014 del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción N° 26, en la cual el 10 de diciembre pasado fue procesada como coautora del delito de robo agravado por la violencia ejercida que produjo lesiones graves en la víctima en concurso real con robo. Así, en atención a la escala penal prevista para el primero de los delitos mencionados, de resultar condenada y de aplicarse la composición del artículo 55 del Código Penal la sanción no podrá ser dejada en suspenso. (…) no puede dejar de ponderarse negativamente la violencia desplegada en uno de los hechos investigados en la causa conexa, conforme la reconstrucción que se realizó en los autos principales y que surge del auto de procesamiento cuya copia obra glosada a fs. (…). (….) posee un dudoso arraigo, pues aún cuando, según la presentación de la defensa, su madre sostuvo que la imputada de recuperar su libertad viviría con ella en su domicilio sito en XX, manzana XX, casa XX de esta ciudad, lo cierto es que conforme surge de fs. (…)de la causa 38.738-14 -que se tiene a la vista- aquélla afirmó que E. Q. no vivía en ese lugar y que alquilaba una vivienda en Budge pero desconocía su ubicación. Además, si bien fue excarcelada bajo caución juratoria en la causa n° 40.039 -acumulada a la 38738-14incumplió con la obligación de comparencia que se le impuso. (…) el tiempo que lleva cumplido en detención - desde el 17 de noviembre pasado- no resulta desproporcionado (…)se presenta en el caso una de las situaciones de excepción que justifican mantener su detención cautelar (artículo 280 a contrario sensu del CPPN). (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Sec.: Roldán). c. 68.252/15/1, QUIJANO, Estefanía s/excarcelación. Rta.: 21/12/2015 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Agravio de la defensa: Acción que no fue legalmente promovida. Personal policial que concurrió a un domicilio a instancia de un vecino. Fiscal que invoca razones de interés público (Art. 72, inc. 2, C.P.). Damnificada que se negó a impulsar la acción. Hecho de "violencia contra la mujer" (L., 24632, Art. 1). 111 Confirmación. Disidencia: Interés público que, en el caso, no se encuentra en juego. Damnificada que ha decidido no instar la acción sin estar coaccionada. Decisión tomada libremente. Revocar. Hacer lugar. Fallo: "(…) I. Del hecho Se atribuye a F. R. D. E. (…) haber ocasionado lesiones de carácter leve en el rostro de su pareja R. P. T. En efecto, la damnificada habría despertado al imputado que se encontraba durmiendo, circunstancia que lo habría hecho enojar por lo que comenzó una discusión entre ambos, en el marco de la cual la nombrada le propinó un cachetazo y aquél, en respuesta, le dio empujones y también un cachetazo. Seguidamente, ambos continuaron empujándose, en tanto D. E. le dio cuatro "manazos" en el brazo izquierdo, a la altura del hombro, la tiró al piso, luego la arrojó en la cama, la tomó de los brazos y nuevamente la empujó hacia el piso. Como consecuencia, la víctima sufrió una lesión equimótica de límites difusos, de color ojo, de 4 por 4 cm. de superficie, situada en la región escapular izquierda (cfr. fs…). II. Cuestión planteada La defensa del imputado planteó la falta de acción por entender que ésta no fue legalmente promovida por cuanto la damnificada, al concurrir a la seccional 48ª de la P.F.A. a fin de radicar la denuncia por el hecho investigado, manifestó expresamente que no deseaba instar la acción contra su pareja (cfr. fs. …), lo cual -a su criterio-reiteró ante la O.V.D., a fs. (…). III. Análisis del recurso El juez Jorge Luis Rimondi dijo: (…) Si bien asiste razón a la defensa en cuanto a que la víctima no ha instado la acción penal, dado que sus manifestaciones frente al sargento de la P.F.A. G.R. (quien concurrió a instancias de un vecino, cfr. fs. (…) no pueden ser consideradas una denuncia a los fines del art. 72, CP, y al ser invitada por éste a concurrir a la seccional 48a de esa fuerza refirió expresamente que no tenía voluntad de que se iniciara una acción penal en contra de su pareja (cfr. fs…), lo cierto es que el Ministerio Público Fiscal en su alegato invocó razones de interés público que a su criterio justifican la procedencia de la excepción prevista en el inc. 2° de dicha norma. En este sentido, adujo que mediante la firma de la "Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer" -aprobada por ley n° 24.632-, el Estado argentino asumió el compromiso de tomar medidas efectivas para investigar esta clase de sucesos, extremo que habilitaría el inicio de la pesquisa, aún en ausencia de instancia de parte. Ahora bien, entiendo que la tesitura propuesta por el acusador público luce razonable a la luz de la normativa invocada. En este sentido, el instrumento internacional citado define a la violencia contra la mujer como "cualquier acción o conducta, basada en su género, que cause muerte, daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico a la mujer, tanto en el ámbito público como en el privado" (art. 1). Es decir que no efectúa distingos entre los grados de lesión que la víctima pudiera padecer, de modo que las lesiones leves deben entenderse incluidas en tal definición. (…) el Estado argentino se encuentra obligado a sancionar conductas de esa índole. Por dichos motivos y toda vez que el Ministerio Público Fiscal es el titular de las acciones penales públicas (art. 5, CPPN) y que, de conformidad con lo expuesto, se impone la aplicación de la normativa de excepción prevista en el art. 72, inc. 2°, in fine, CP). En tal sentido, voto por confirmar el resolutorio impugnado. Disidencia parcial del juez Mariano A. Scotto dijo: (…) no comparto el temperamento o propiciado por mi distinguido colega. En esa línea y por las mismas razones expuestas en el voto que antecede -a las que me remito en honor a la brevedad- coincido en que la damnificada no instó la acción penal contra su pareja, de modo tal que la cuestión se circunscribe a determinar si, como pretende el acusador público, en el caso existen razones de interés público que faculten a la investigación de oficio, de conformidad con la excepción estipulada en la última parte del art. 72, inc. 2°, CP. Ahora bien, el concepto de interés público "es asimilado al de interés jurídico del Estado, es decir que se procura proteger las instituciones creadas por la Constitución y las leyes, que trascienden el interés individual y ponen en riesgo concreto o comprometen un bien útil o necesario para la comunidad. Se ha entendido que configuraba (…) la segunda [de las excepciones] la alteración del orden dentro de una repartición pública, o cuando la víctima o el autor es un representante de la autoridad" (1). En el particular, entiendo que el interés público que importaría la eventual responsabilidad estatal por el incumplimiento de los compromisos internacionales asumidos en la materia no se encuentra en juego. En este sentido, el art. 72 del Código Penal, en su inciso 2°, le otorga a la mujer víctima de lesiones leves la potestad de instar la acción penal contra su agresor, quedando la decisión a su arbitrio, siempre y cuando se garantice que haya sido tomada libremente. (…) no se advierte que haya sido coaccionada para así decidir, si se tiene en cuenta que al momento de prestar declaración testimonial en sede policial el imputado se encontraba detenido -es decir que no contó con la posibilidad de amedrentarla-, a lo que debe sumarse lo expuesto ante la Oficina de Violencia Doméstica, en cuanto a que con su presentación buscaba únicamente que su pareja no se acercara más a ella ni a su hija (cfr. fs. …). (…) voto por revocar el auto puesto en crisis y, en consecuencia, hacer lugar a la falta de acción interpuesta por la defensa. El juez Julio Marcelo Lucini dijo: (…) entiendo que resulta aplicable al caso el precedente "Conde Camargo" de la Sala VI de esta Cámara, resuelto el 15 de noviembre de 2012, por lo que adhiero al voto del juez Jorge Luis Rimondi, cuyos fundamentos comparto en su totalidad y a los que me remito en honor a la brevedad. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto obrante a fs. 6/vta., en todo cuanto fuera materia de recurso (art. 455, CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Scotto (en disidencia parcial), Lucini. (Sec.: Sosa). c. 23.043/15, D. E., F. R. Rta.: 16/12/2015 112 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Se citó: (1) Código Penal de la Nación comentado y anotado, Andrés José D´alessio- Mauro A.Divito, 2° edición, 2009, t. I, p. 1067/1068, con cita de: Guillermo Fierro, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial", dirección: David Baigún y Eugenio Zaffaroni, t.2 -comentario a los arts. 71 a 76-, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2002; Carlos Fontán Balestra, "Tratado de Derecho Penal", edición actualizada por Guillermo A. Ledesma, t. III, Parte General, Editores del Puerto, Buenos Aires, 2003 y Sebastián Soler, "Derecho Penal Argentino", edición actualizada por Guillermo J. Fierro, t. II, Ed. Tea, Buenos Aires, 1992. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Agravio de la defensa: carácter de accionista no acreditado y aplicación de lo previsto por el art. 185 del C.P. debido al parentesco existente entre la parte y la imputada. Verificación del rol de heredera forzosa que demuestra el interés legítimo para querellar. Maniobras denunciadas que excederían el marco familiar. Confirmación. Fallo: "(…) confirmaremos el auto recurrido. (…) de conformidad a lo dictaminado por el fiscal a fs. (…) del presente incidente, la falta de acreditación del carácter de accionista fue suplido por haberse verificado su condición de heredera forzosa de H.S.S. (fs…), de modo que, al menos de momento, es dable sostener que tiene un interés legítimo para querellar. En relación al restante agravio introducido por la defensa, se destaca que el acusador público ya se pronunció en ese sentido. En efecto, véase que explicó que respecto de los hechos que la imputada habría cometido en perjuicio de la denunciante, y por aplicación de lo previsto en el artículo 185 del CP, se encontraba exenta de responsabilidad penal. No obstante, aclaró que restaba determinar si la nombrada había participado en maniobras de vaciamiento de la empresa y fraudulentas contra el fisco y/o acreedores de la sociedad referida (ver fs.( ...) del principal y fs.(…) del incidente). Ello se condice con lo resuelto por esta sala a fs. (…), donde se entendió que parte de las maniobras denunciadas por la querellante excedían el marco familiar que la mentada norma protege, motivo por el cual se ordenó la producción de las diligencias probatorias requeridas por la fiscalía e, incluso, se encomendó que se evalúe la posibilidad de extraer testimonios para que se investiguen posibles delitos de evasión fiscal. (…) el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: de la Bandera). c. 29.190/13/1, SOLIS, Florencia A. L. Rta.: 14/09/2015 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Requerimiento de elevación a juicio de la querella en solitario. Fiscal que no acompañó la pretensión recursiva. Defensa que planteó la nulidad del requerimiento de elevación a juicio del acusador particular y solicitó el sobreseimiento. Aplicación de la doctrina que emerge de los fallos "Santillán"; "Quiroga" y "Del´Olio, Edgardo Luis y Del´Olio, Juan Carlos". Derecho del querellante de acudir a la jurisdicción con la opinión en contra del Fiscal. Confirmación. Fallo: "(…) II. Antecedentes del trámite de estas actuaciones. Se iniciaron a raíz de la auto-denuncia que formuló K.Z.B. (fs….), por la que solicitó la investigación de los delitos de defraudación por abuso de firma en blanco, estafa en grado de tentativa y defraudación por retención indebida que, en sendas cartas documento, le habrían atribuido E.A.G., C.A.G. y A.N.F., en relación al Convenio de honorarios por cuyo pago los intimó. El fiscal interviniente en el caso solicitó la desestimación de la denuncia y la jueza de la instancia de origen resolvió en ese sentido (fs. ..). A dichos actuados se acumuló la causa nro. 18153/2008, procedente del Juzgado de Instrucción N° 34, promovida contra la K. Z. B. por denuncia de E. A .G., por los mismos hechos (fs…). El fiscal interviniente solicitó la instrucción de las actuaciones y propuso prueba (fs…). A fs. (…) se tuvo por querellante en nombre de E. A. G. a su apoderado el Dr. P. N. La imputada y su defensa plantearon una excepción de cosa juzgada, por entender que la desestimación firme de fs. (…)extinguía la posibilidad de que se la persiguiera por los mismos hechos. El planteo fue rechazado por la jueza (fs. …), resolución que fue confirmada por esta Sala (fs….) y, concedido el recurso de casación interpuesto (fs…), la Sala II de la Cámara Federal de Casación Penal lo rechazó y ordenó la prosecución de las actuaciones según su estado (fs…). Se incorporaron diversos expedientes y su documentación original, se dispuso y concretó un peritaje caligráfico, se escuchó a los damnificados y se recibieron otras declaraciones testimoniales, la imputada presentó un descargo espontáneo y, luego de todo ello, el fiscal solicitó el sobreseimiento de B. (fs….) La jueza resolvió acorde a ello y sobreseyó a la nombrada (fs….) Esa decisión fue apelada por la querella y esta sala la revocó (fs. …) Contra esta decisión se planteó recurso de casación. que fue rechazado por esta Sala (fs…). 113 El 28/8/2012 se llamó a prestar indagatoria a la nombrada B. y, luego de cumplido el acto, se dispuso su falta de mérito (fs….). Posteriormente el juez la sobreseyó nuevamente (fs….), resolución que fue revocada por esta Sala, oportunidad en que se decretó su procesamiento como autora del delito de abuso de firma en blanco en concurso ideal con estafa, en su modalidad de estafa procesal (fs. …). Contra esa decisión se interpuso recurso de casación, que fue rechazado (fs. …) y se articuló en consecuencia una queja por apelación denegada, a la que la sala I de la Cámara Federal de Casación Penal hizo lugar y concedió el recurso (fs. …)del legajo que corre por cuerda. La decisión sustancial de dicho planteo se halla aún pendiente. En los autos principales se corrió vista por el artículo 346 del CPPN a la querella, quien formuló el pertinente requerimiento de elevación a juicio (fs….) y al fiscal, que dictaminó en los términos expuestos a fs. (…), en el sentido de que, atento a su pronunciamiento de fs. (…), no correspondía que se expidiera. A fs. (…) se dispuso correr vista a la defensa en los términos del artículo 349 del CPPN. III. Sustancialmente, el impugnante afirmó que la querella carece de legitimación para impulsar la acción en forma autónoma. Por tanto, entendió que en un caso como el presente -en que el fiscal de la instancia anterior solicitó el sobreseimiento de la imputada, a su vez no impugnó la decisión que en igual sentido tomó la magistrada y en el que el Fiscal de Cámara no acompañó en su pretensión recursiva a la parte querellantedebía decretarse la nulidad del requerimiento de elevación a juicio del acusador particular y el sobreseimiento de su representada. Para comprender el alcance de las posibilidades del querellante en esta instancia procesal debe considerarse lo resuelto por la CSJN en el fallo "Santillán" (Fallos: 321:2027), en cuanto se afirmó que "la exigencia de acusación como forma sustancial en todo proceso penal, salvaguarda la defensa en juicio del justiciable, sin que tal requisito tenga otro alcance que el antes expuesto o contenga distingo alguno respecto del carácter público o privado de quien la formula (Fallos 143:5)". Sostuvo la Corte que el derecho a la jurisdicción se encuentra consagrado en el art. 18 de la CN y reconocido en los arts. 8°, párrafo primero de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y el art. 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. En estas normas se alude a la posibilidad de ocurrir ante un órgano jurisdiccional en procura de justicia y obtener de él una sentencia útil relativa a los derechos de los litigantes (Fallos 199:617; 305:2150). Señaló la Corte que "todo aquel a quien la ley reconoce personería para actuar en juicio en defensa de sus derechos está amparado por la garantía del debido proceso legal consagrado por el art. 18 de la Constitución Nacional, que asegura a todos los litigantes por igual el derecho a obtener una sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma (fallos: 268:266, considerando 2°). Ello en el marco del derecho a la jurisdicción consagrado en el art. 18 de la Carta Magna, y cuyo alcance, como la posibilidad de concurrir ante un órgano jurisdiccional en procura de justicia y obtener de él sentencia útil relativa a otros derechos de los litigantes (Fallos 199:617; 305:2150, entre otros) es coincidente con el que reconocen los arts. 8°, párrafo primero, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 41.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos".La postura del fallo Santillán de la CSJN debe completarse con el criterio del Tribunal en los precedentes "Quiroga" (Fallos: 327:5863) y "Del´Olio, Edgardo Luis y Del´Olio, Juan Carlos" (Fallos: 329:2596).En el primero, señaló que el sistema de consulta previsto en el art. 348 del CPPN resultaba inconstitucional porque afectaba la autonomía del Ministerio Público Fiscal consagrada en el art.120 de la C.N. y la imparcialidad del juzgador, porque el Juez tomaba una postura y la Cámara de Apelaciones -sin impulso de la parte- podía instruir al Ministerio Público en un sentido determinado. En su considerando 37 del fallo "Quiroga, Edgardo Oscar" (Fallos: 327:5863), la Corte dejó sentado expresamente que "corresponde aclarar que lo dicho precedentemente no resulta aplicable a los supuestos en los que la discrepancia se plantea entre el fiscal -que se manifiesta por el sobreseimiento- y el querellante, que pretende que la causa sea elevada a juicio. En tales casos en principio no es posible suponer una afectación genérica de la imparcialidad del tribunal, en la medida en que su intervención quede limitada a asegurar que el querellante pueda ejercer el derecho que la ley le concede a ser oído en juicio oral y público (conf. doctrina caso "Santillán", Fallos: 321:2021 -La Ley, 1998-E, 331; 329; 432; 1999-A, 56-) ni una afectación intolerable a la independencia del Ministerio Público".Este precedente sólo declaró inconstitucional la consulta cuando no existe querella en el legajo. En este sentido, en el fallo "Mattio" resuelto el mismo día que "Quiroga" la Corte se remitió a este precedente en un supuesto en el que existía querellante. En este aspecto, cabe tener en cuenta el voto del Ministro Zaffaroni quien sostuvo que "en tales casos no puede presumirse parcialidad del tribunal, en la medida que su intervención sólo tiene por objeto, asegurar el ejercicio del derecho a ser oído en juicio oral y público, que le otorga la ley". A su vez en el fallo "Mattio" el juez Zaffaroni postuló que "... habiendo querellante, la discrepancia se plantea entre la pretensión de éste de elevar la causa a juicio y el pedido de sobreseimiento fiscal. En tal caso, no puede presumirse parcialidad en el tribunal, ya que su intervención sólo tiene por objeto, asegurar al querellante el derecho que le otorga la ley a ser oído en juicio oral y público" (del considerando 4°).En la misma inteligencia, en el fallo "Del´Olio, Edgardo Luis y Del´Olio, Juan Carlos" (Fallos: 329:2596), la Corte resolvió que, ante la falta de requerimiento de la querella en la etapa prevista en el art. 346 del CPPN ésta no podía formular el alegato respectivo. En esa oportunidad reafirmó la doctrina que emerge del fallo "Santillán" al sostener que "la exigencia de la acusación, como forma sustancial en todo proceso penal, salvaguarda la defensa en juicio del justiciable, sin que tal requisito tenga otro alcance que el antes expuesto o contenga distingo alguno respecto del carácter público o privado de quien la formula".Es así que la Corte consagra en forma expresa en el precedente "Santillán" la posibilidad de la querella de peticionar la condena del acusado pese al pedido de absolución del Fiscal. En esta dirección, como se advierte de la reseña expuesta, en la oportunidad de la etapa crítica del proceso, de acuerdo a la doctrina de "Quiroga" el querellante puede formular el respectivo requerimiento de elevación a juicio, sin que su intervención afecte la imparcialidad del juzgador o la autonomía del Ministerio Público Fiscal. Esta interpretación del fallo "Quiroga" se realiza al relacionarlo con 114 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional la doctrina de los precedentes "Mattio" y "D´Olio" reseñados. Por eso en el precedente "Masola" de la Cámara del Crimen se consideró que los jueces de la Corte tuvieron presente los criterios fijados en "Santillán" al dejar a salvo los derechos del querellante particular al resolver en la cuestión que suscitó el caso "Quiroga", lo cual los llevó a estimar que si bien el juez de instrucción o la cámara de apelaciones no pueden suplantar la ausencia de excitación de la acción pública asumiendo funciones requirientes, sí puede ser la víctima, por intermedio de su legitimación activa, quien lo haga a través de los recursos respectivos.Es así que los valores que tiene especialmente en cuenta la Corte al resolver la cuestión en "Quiroga" resultan ser la independencia del Ministerio Público Fiscal y la imparcialidad del Juzgador. Estos valores no se ven afectados ante la presencia de una parte, la querella, que acusa porque no hay injerencia indicando una postura al Ministerio Público Fiscal en la etapa de realizar el requerimiento de acusación, art. 346 del CPPN, o bien en la etapa final del proceso, los alegatos.Se ha sostenido que "tardíamente hemos comprendido que ninguna ley ni en el Código penal ni en los Códigos Procesales, puede constitucionalmente privar de legitimidad procesal a la víctima de un delito…por más que ese delito sea de acción pública…" (1). Cafferata afirma en esa obra que: "impedirle al querellante recurrir el archivo o el sobreseimiento que han sido obligatoriamente dispuestos, sólo porque los fiscales se niegan a investigar o a acusar…configura una forma de negarle el acceso a la jurisdicción, una violación al derecho de defensa en juicio" (2). La Corte ha sido clara al permitir al querellante a acceder a juicio, y en éste a pedir la condena, por lo cual frente a la clara reglamentación del recurso del querellante en la normativa de forma, no puede desconocerse su derecho a acudir a la jurisdicción con la opinión en contra del Fiscal, aún de no compartirse que no tiene un derecho constitucional a estos fines, porque la Corte ya ha resuelto esta cuestión en las situaciones procesales reseñadas.Conforme lo expuesto precedentemente, el avance de estas actuaciones hacia las instancias procesales subsiguientes se encuentra formal y válidamente habilitado por el requerimiento formulado por la parte querellante en este caso, atento a lo cual confirmaremos el rechazo de la excepción, resuelto en la instancia anterior. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Scotto. (Sec.: Herrera). c. 33.533/07/2, BENSA, Karina Z. Rta.: 13/08/2015 Se citó: (1) Bidart Campos, Germán, "Tratado Elemental de Derecho constitucional Argentino", Ed. Ediar, 1995, TI, p. 355, citado por José Cafferata Nores "Derecho a la justicia del querellante y posición desincriminatoria del Ministerio Fiscal", en torno al querellante particular, Ed. Advocatus, Córdoba, 2003, p. 23. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala I, "Ascolese", Voto del Dr. Donna, rta 30/12/03. EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Denunciante que en sede judicial expresó no querer seguir adelante. Constancias que dan cuenta que fue puesta en conocimiento de lo que significaba "instar la acción", tanto en la Seccional como en la Oficina de Violencia Doméstica de la C.S.J.N. Acción que una vez instada es indisponible. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa de S. F. D. contra la decisión extendida a fs. (…) de este incidente, en cuanto no se hizo lugar a la excepción de falta de acción promovida por esa parte. El 15 de agosto de 2013, la denunciante M. L. S. prestó declaración ante el juez correccional, oportunidad en la que dijo que "no quiero seguir adelante con esta causa. Fue algo que sucedió en un momento luego de su consumo a la droga. Lo hice para ponerle un freno. No sabía que ocasionaría todo esto. Tampoco sabía que instar a la acción penal significaba iniciar una causa penal, recién ahora lo sé porque lo consulté con un abogado. Con mi marido estamos conviviendo, junto a mi hija…Estamos bien…En su momento en la OVD me preguntaron si quería seguir adelante y les dije que no" (…). Ante ello, la asistencia técnica de D. planteó esta incidencia por entender que no se ha promovido legalmente la acción penal (artículos 339, inciso 2° del digesto ritual). Así, en el marco de lo dispuesto en el artículo 341 del Código Procesal Penal se llevó a cabo una entrevista psicológica respecto de S. La licenciada S. C., del Cuerpo Médico Forense concluyó en que "si bien no han surgido signos que, con certeza razonable permitan concluir en que la examinada es influenciada para retirar su denuncia, es posible inferir que sus rasgos de personalidad y las características del vínculo con su pareja pueden predisponerla para ello" (…). Aún cuando la perito de la defensa, por su parte, señaló que "no se detectaron indicadores relacionables con un discurso fantaseado en el sentido de que pudiera estar vivenciando la aludida 'ficción de reencuentro' vincular" (…), cabe apuntar que la licenciada Castelao indicó que la denunciante presentó una actitud de limitada colaboración, que "se mostró crítica…irritable, enojosa y oposicionista, denotando resistencias a la profundización de las temáticas de interés pericial. En el psicodiagnóstico practicado se constataron signos de ocultación y disimulo" y aclaró que a la entrevista fue acompañada por el imputado D. (…). Por otro lado, tal como lo sostuvo la representante del Ministerio Público Fiscal (…), es razonable entender que la denunciante tenía conocimiento de lo que significaba instar la acción penal, pues tanto en la Seccional 115 48ª de la Policía Federal Argentina como en la Oficina de Violencia Doméstica de la Corte Suprema de Justicia de la Nación -donde fue informada de "las previsiones establecidas en el artículo 72 del Código Penal"-, S. expresó su deseo en tal sentido (…), además de que concurrió al examen médico (…) y fue entrevistada a fin de realizar el informe interdisciplinario de riesgo (…). En la misma senda, se pondera también que la intervención del personal policial se debió al pedido de auxilio formulado por la damnificada, en ocasión en que refirió haber sido agredida físicamente por el imputado, por lo cual se procedió a su detención (…) y ante la Oficina de Violencia Doméstica manifestó "haber formulado una denuncia…en la Comisaria N° 48 de la Policía Federal, el día 3 del mes de septiembre, por Lesiones 89, por Daño, Atentado y Resistencia a la Autoridad" y que "es su intención proseguir con la acción penal" (ver especialmente fs. ...). Así, el desinterés en continuar el trámite de la causa que se consignó en la declaración documentada a fs. (…), en nada modifica el curso de la pesquisa, ya que una vez expresada la voluntad de instar la acción, la persecución penal escapa a las facultades de la denunciante. En consecuencia, siempre que en los delitos dependientes de instancia privada, aunque condicionado el inicio a la instancia del agraviado, se verifican las características de la acción pública, que responde a los principios de legalidad procesal, indivisibilidad e irretractabilidad, la acción resulta indisponible para su promotor (de esta Sala, causas números 560.031.150/12, "M., D. S.", del 11 de octubre de 2013 y 25.134/2014/1, "B. R., R.", del 26 de marzo de 2015, entre otras"). Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…) de este incidente, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Prosec. Cám.: Larcher). c. 101.014.730/12, D., S. F. Rta.: 04/09/2015 EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN. Rechazada. Agravio de la defensa: Poder que no reúne los requisitos previstos por el art. 83, C.P.P.N. Poder otorgado por quien no estaba legalmente habilitado para conferir mandato para querellar. Revocación. Apartamiento del rol. Fallo: "(…) II. Los argumentos traídos a consideración por el defensor merecen ser atendidos. El poder especial aportado por los Dres. G. R. y E. V. otorgado por la apoderada de la sociedad "C. R. L. S. A.", no cumple con las exigencias del artículo 83 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) la administración de las sociedades anónimas se encuentra a cargo de un directorio y su representación está en cabeza del presidente de ese órgano social (artículos 255 y 268 de la ley 19.550 "Ley General de Sociedades", denominación conforme Anexo II, 2.1 de la ley 26.994). Por lo tanto es el directorio como administrador quien se encuentra habilitado para el ejercicio de la acción penal. (…) el poder especial otorgado por una apoderada de la sociedad a favor de los letrados R. y V., es insuficiente para demostrar que el órgano habilitado de "C. R. L. S. A." - el directorio- tuvo la decisión de asumir las responsabilidades que las leyes imponen a quien pretende querellarse. Así, quien representa a la sociedad anónima para ejercer el rol de querellante tiene que acreditar que tiene esa función, que el órgano social lo facultó para querellar y que se encuentra habilitado a tal fin por el estatuto social. Estos elementos no se han acompañado y no pueden ser suplidos por las referencias volcadas por el escribano en el poder obrante a fs. (…), que hace alusión a un poder general amplio que no cumple con los recaudos expuestos. III. Toda vez que el recurrente no expresó agravios en relación con la imposición de costas, se tiene por desistido el recurso en relación a ello. (…) el tribunal RESUELVE: I. Revocar el auto de fs. (…) en cuanto rechazó la excepción de falta de acción del querellante y, en consecuencia, apartar del rol de querellante a los Dres. G. R. y E. V. en representación de la firma "C. R. L. S. A.". II. Tener por desistido el recurso de apelación en relación con la imposición de costas". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldán). c. 26.385/15, RUA, Gonzálo y otro. Rta.: 24/09/2015 EXENCIÓN DE PRISIÓN. Rechazada. Imputado procesado por robo en poblado y en banda que no registra condenas y aportó su verdadero nombre. Presentación de quien dijo ser la esposa en donde afirmó que el imputado vive con ella. Riesgo de elusión que puede ser neutralizado con la imposición de una caución. Revocación. Concesión bajo caución real más la obligación de comparecer ante el tribunal una vez al mes. Fallo. "(...). Luego del análisis de la cuestión traída a estudio, consideramos que los argumentos expuestos por la defensa merecen ser atendidos. En primer lugar, destacamos que F. E. A. se encuentra procesado con prisión preventiva en orden al delito de robo en poblado y en banda, en calidad de coautor; decisión que adquirió firmeza (fs. ...). No obstante ello, coincidimos con la defensa en cuanto a la ausencia de datos de entidad tal que autoricen a presumir el peligro de fuga del nombrado. En este sentido, valoramos a favor del imputado que no registra condenas y, de resultar sancionado en estas actuaciones como en las que tramita 116 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional ante el Tribunal Oral en lo Criminal n° 27, su ejecución sea en suspenso. A su vez, en estas actuaciones se identificó correctamente, y su domicilio, aunque al disponerse averiguaciones tendientes a dar con el imputado, se informó que no vive allí, atendió quien dijo ser el suegro, quien refirió que A. residiría en un departamento ubicado en la calle (...), lo cierto es que quien dijo ser la mujer de A. se presentó ante la seccional interviniente y manifestó que vive donde indicó aquél. En consecuencia, pudiendo neutralizarse este peligro por una medida menos gravosa, entendemos que debe accederse al derecho solicitado. En cuanto a la caución a imponer, por las consideraciones expuestas, entendemos necesario establecer una de tipo real, cuyo monto lo fijamos en la suma de cinco mil pesos. Además, se impondrá la obligación accesoria de comparecer una vez al mes ante el tribunal de la causa. Por todo lo expuesto, el tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de (fs. ...), en todo cuando ha sido materia de recurso y CONCEDER la EXENCIÓN DE PRISIÓN a F. E. A. bajo caución real de cinco mil pesos y la obligación accesoria que surge de los considerandos (arts. 310, 317, 321 y 455, CPPN). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 32390/14, ESTUDILLO, Federico Elías. Rta.: 14/09/2015 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. Rechazada. Agravio de la defensa: Aplicación del inc. 6 del art. 59 del C.P. (Ley 27.147). Debate parlamentario del que surge que la modificación se encontraba fundada en la necesidad de compatibilizar las normas sustantivas con las nuevas reglas procedimentales (Ley 27.063) que no se encuentran operativas por haber sido diferida su puesta en marcha por el Poder Legislativo. Confirmación. Fallo: “(…) II.- Tal como se decidiera en la instancia anterior y a su turno lo propiciara la representante del Ministerio Público Fiscal (…), la excepción deducida no tendrá acogida favorable. La parte pretende que se ponga fin a la acción por aplicación de una causal nacida de un procedimiento que, a la fecha, carece de operatividad y cuya puesta en marcha ha sido diferida por el órgano legislativo para el próximo año. Conforme surge de los fundamentos del Proyecto de Ley por el que se impulsó la modificación del artículo 59 del Código Penal, en cuanto prevé la extinción de la acción, por “conciliación o reparación integral del perjuicio, de conformidad con lo previsto en las leyes procesales correspondientes” (inciso 6°), se trata de una reforma “…tendiente a armonizar las prescripciones de dicho Código de fondo a las reformas introducidas con motivo de la aprobación del Código Procesal Penal de la Nación dispuesta por Ley N° 27.063.” y “Como se advierte, los cambios puntuales promovidos respecto de la legislación penal de fondo corresponden al ejercicio de las competencias establecidas bajo el sistema federal de gobierno adoptado por la Nación, y con ellos se consolidan tanto los procesos de reforma procesal penal a nivel nacional y federal como los desarrollados en las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires…” (cfr. Senado de la Nación, Secretaría Parlamentaria, Dirección General de Publicaciones, Versión Preliminar (S-1152/15) del Proyecto de Ley). Esa íntima vinculación y supeditación surge también del debate en Sesión Ordinaria en la Cámara Alta: “Las provincias argentinas hacen sus códigos y empezaron a admitir que los fiscales podían dejar de lado la acción cuando se producían situaciones de reparación, conciliación o el caso de principio de oportunidad. ¿Qué hicimos nosotros? Para zanjar esa discusión [en referencia a si la acción penal es una cuestión de fondo o de forma] (…) dijimos: Pongamos en el Código Penal esta posibilidad de extinción de la acción, para que quede claramente sancionado para todo el país, como código de fondo, que esa posibilidad de disponer de la acción exista. Por supuesto que en las condiciones que cada ordenamiento procesal penal de la provincia lo disponga.” (exposición del Senador Rodolfo Julio Urtubey, presidente de la Comisión de Acuerdos, cfr. Versión taquigráfica de la sesión, 15 de abril de 2015, pág. 103). En la discusión del tema en la Cámara de Diputados se hizo evidente que “… la reforma del Código Penal, (…) da tres hipótesis posibles, que son la aplicación del criterio de oportunidad, la reparación integral del perjuicio y el cumplimiento de las condiciones establecidas para la suspensión del juicio a prueba. (…) tres hipótesis que son propias de la extinción de la acción penal, pero cuando aparecen en el código de fondo hay un adecuado reenvío a los códigos procesales…” (exposición del Diputado Dato, 3° reunión – 3° sesión ordinaria (especial), 10 de junio de 2015, Dirección de Información Parlamentaria). Por su parte, el Diputado Tonelli se refirió al proyecto de ley sobre modificaciones al Código Penal, como la herramienta para poner en vigencia el nuevo Código Procesal Penal y el Diputado Javkin refirió “Nos parece coherente que si acompañamos la idea del principio de disposición, ello se materialice en una reforma del Código Penal. Quiero terminar diciendo lo siguiente. Fíjense en algo que va a pasar desapercibido porque probablemente no sea el punto que más se discute. Nosotros modificamos el Código Procesal Penal incorporando principios nuevos y modificamos el Código Penal para que puedan regir algunos de esos institutos.” (ibídem). El origen de la modificación fundado en la necesidad de compatibilizar las normas sustantivas con las nuevas reglas procedimentales, surge entonces con nitidez de los debates parlamentarios, transcriptos en lo sustancial. En ese marco, una interpretación armónica de la norma que invoca la parte no puede prescindir de los nuevos institutos procesales que le dieron origen, por lo que forzoso es concluir que la falta de operatividad de estos últimos impide la aplicación de aquélla. 117 Por otra parte, cabe señalar - a todo evento - que las reglas de disponibilidad que contempla el ordenamiento procesal sancionado por la ley 27063, se encuentran previstas para el representante del Ministerio Público Fiscal (cfr. artículo 30 de dicho código) y, en el caso, la fiscalía ha requerido la elevación a juicio e incluso se ha opuesto al planteo aquí examinado. Toda vez que la parte pudo creerse con razón plausible para promover la presente incidencia, habremos de apartarnos del principio objetivo de la derrota, por lo que corresponde revocar el pronunciamiento revisado en cuanto a este punto se refiere y que las costas procesales sean soportadas en el orden causado. (…), el Tribunal RESUELVE: I.- CONFIRMAR parcialmente el auto de fs. (…) en cuanto no hizo lugar al planteo de extinción de la acción penal; II. REVOCAR parcialmente el pronunciamiento de mención en lo que se refiere a la imposición de las costas procesales que serán aplicadas por su orden. (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos; Divito. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 70166, MAZER, Diego. Rta.: 15/10/2015 EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. Por desistimiento del querellante y sobreseimiento. Agravio de la querella: Planteo de inconstitucionalidad de los arts. 422, inc.1° y 423 del CPPN. Posturas doctrinarias. Norma cuestionada que reglamenta el derecho del imputado a ser juzgado dentro de un plazo razonable. Regulación válida porque regula la garantía constitucional que limita el poder estatal, y en este caso, la facultad del querellante en los delitos de acción privada, para someter a proceso al imputado. Querella que en dos años desde el inicio de la causa, no notificó a los imputados de la convocatoria a la audiencia de conciliación. Confirmación. Fallo: "(…) II. El juez Ricardo M. Pinto dijo: Tal como sostuve en la causa N° 351/123 "Manganetto, Leonardo Fabián" del registro de la Sala VI de esta Cámara y resuelta el 15 de mayo de 2012, existen dos posturas diametralmente opuestas en cuanto al tema en estudio. Una que acepta la constitucionalidad de los artículos 422 y 423 del Código Procesal Penal de la Nación. (…) me remito al fallo Plenario nro. 190 "Pacitti, María T." (Ll. 1994-A, 163) de esta Cámara del Crimen del 12 de noviembre de 1993, que si bien se analizó el artículo 174 del Código de Procedimiento en Materia Penal, que establecía el abandono de la querella en los delitos de acción privada por inactividad del querellante, lo cierto es que se ajusta al tema en estudio, pues sin perjuicio que allí se habla de "abandono" los artículos citados precedentemente consideran que existe un desistimiento tácito cuando el querellante no instare el procedimiento por el término de 60 días. En el mencionado plenario la mayoría resolvió que el abandono de la querella por inactividad procesal importaba la renuncia del agraviado prevista como causal extintiva de la acción en los artículos 59 inciso 4° del Código Penal y en consecuencia correspondía sobreseer al imputado. El Dr. Piombo en el mentado plenario remitiéndose a la causa nro. 5920 "Guerrero Leconte, Víctor A." del 21 de noviembre de 1985 resume muy claramente los fundamentos de esa postura. Allí dijo que "[…] entre los dos intereses en juego el del imputado que tiene derecho a lograr resolución sobre su caso, derecho que se ve conculcado por la inactividad del perseguidor, y el de éste a obtener reparación a su honor sin que meros formalismos obstruya el curso de su acción debe prevalecer el del imputado porque si no el derecho de éste a obtener un pronunciamiento (CS, Fallos: 272:188) quedaría supeditado al arbitrio del querellante" (donde cita a Clariá Olmedo ("Tratado, t. II, págs. 335/340) y Sebastián Soler, citado por aquél en su dictamen de Fallos: 244-568). La segunda postura que consiste en la inconstitucionalidad de los artículos mencionados, por la que se inclina parte de la doctrina y la jurisprudencia y que resulta el criterio dominante de la Cámara Federal de Casación Penal (1), sostiene que el Poder Legislativo Nacional en ejercicio de la jurisdicción local estableció un presupuesto de extinción de la acción penal invadiendo facultades del Congreso Nacional como legislador del Código Penal en clara violación de los arts. 31 y 75 inc. 12 de la Constitución Nacional. (…) existe un criterio intermedio que es el seguido por el juez Mario Filozof, en el cual si bien se acepta la constitucionalidad de los artículos en estudio, se sostiene que "[…] el desistimiento tácito no puede ser equiparado a la renuncia que prescribe el cuarto inciso del artículo 59 del Código Penal, único supuesto en el que resulta viable dictar sobreseimiento del imputado conforme lo permite el inc. 1° del art. 336 del C.P.P., siendo que éste se producirá cuando el desistimiento sea expreso conforme el art. 420 del mismo cuerpo legislativo…En este orden de ideas, el incumplimiento de las cargas procesales impuestas en el artículo 422 del C.P.P., no pueden más que traer aparejada la pérdida de la acción en términos procesales y no del derecho que se erige en la acción que nace de un delito, pues su renuncia no puede presumirse, vale decir, que la inactividad de la parte querellante únicamente puede ser sancionada con la caducidad o perención de la instancia" (2). Esta postura también fue compartida por la Sala I de está Cámara en la causa nro. 14308-1 "Aviles, Luis" del mes de noviembre de 2000. Sin embargo, dicha resolución fue revocada el 11 de octubre de 2001 por la Sala III de la Cámara Federal de Casación Penal (ver registro 631.01.03) al sostener "[…] si bien el único que invade terreno prohibido al legislador local es el segundo, éste remite al primero y se basa exclusivamente en él para establecer la extinción de la acción penal. Por lo demás, ni en el artículo 422 ni en parte alguna, la ley adjetiva prevé otra sanción o procedimiento aplicable -que no sea el inconstitucional art. 423- para dar término al proceso....agregar al art. 422 una forma conclusiva no prevista en la ley excede las atribuciones jurídicas e interfiere en la esfera legislativa" (3). 118 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional (…) advierto que el artículo 423 no hace alusión ni al desistimiento tácito -artículo 422- ni al expreso artículo 420-, motivo por el cual la distinción que se realiza al respecto, en cuanto a si corresponde sobreseer al imputado o se trata de una caducidad o perención de instancia, excede las atribuciones jurisdiccionales. En este sentido, estimo que la norma cuestionada reglamenta el derecho del imputado a ser juzgado dentro de un plazo razonable (4). A estos fines puede considerarse que se presenta una tensión entre el derecho del querellante a impulsar el proceso que afecta su honor, y el derecho del acusado a ser juzgado en un tiempo razonable. (…) la finalidad buscada por el legislador, el regular este derecho es legítima, y la crítica de la jurisprudencia que rechaza su constitucionalidad se sustenta principalmente en considerar, como se detalló en que el Congreso se extralimitó al regular una cuestión local con incidencia en una materia propia del Código Penal. (…) considero que la regulación es válida porque no regula una materia prevista en el ordenamiento de fondo sino la garantía constitucional que limita el poder estatal, y en este caso la facultad del querellante en los delitos de acción privada, para someter a proceso al imputado. (…) se advierte que el inicio de la querella data del 11 de abril de 2013 y que aún, transcurridos más de dos años, el acusador privado no ha logrado notificar a los imputados de la audiencia prevista en el artículo 424 de la ley procesal. (…) la cuestión es netamente procesal, más allá de que necesariamente su incidencia sea el sobreseimiento, que ha sido la solución aceptada como la proporcional y adecuada para cuestiones similares en la Jurisprudencia de la Corte Federal cuando se valora la afectación al principio constitucional del plazo razonable. Es decir la propia Corte Suprema de Justicia de la Nación, aún cuando no se encuentra regulado en forma expresa en la normativa procesal, entiende a partir del precedente "Mattei" (Fallos 272:188) y sus actualizaciones (ver Boletín de Jurisprudencia en Materia Penal y Procesal Penal, Plazo razonable del proceso penal, N° 4- 11/11, del Ministerio Público de la Defensa) que ante la duración irrazonable de los procesos penales al verse afectado el derecho a ser juzgado en un plazo razonable, la solución es el sobreseimiento. Por ello, al ser constitucionalmente admisible que el legislador nacional en el marco de sus funciones se considere como órgano local o bien federal, reglamente esta cuestión con un plazo específico, y en su caso se remita al sobreseimiento como la solución al caso. Esta concepción no implica desconocer lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente de Fallos 219:400 por cuanto en dicha situación se declaró la inconstitucionalidad de una norma del Código de la Provincia de Córdoba. A estos fines tengo en cuenta y comparto las consideraciones del voto del Juez Divito en el precedente 37.971 "Wortman Jofré, H. M.W" del 23/12/09 de la Sala VII en el cual tuvo en cuenta que "…aún si se niega -como lo hizo la Corte- la potestad de las provincias para legislar sobre el punto, igualmente se encuentra fuera de discusión que el congreso de la Nación es la autoridad competente (C.N. art. 75 inc. 12) a tales efectos, como órgano facultado para dictar la legislación común -si se entiende que se trata de una materia propia del ordenamiento de fondo- y el código de procedimiento federal -si se considera que el tema es de naturaleza procesal". En esta inteligencia la Corte Suprema consideró en el precedente "Miranda" Fallos 219:400 que la provincia de Córdoba había legislado sobre una causal de extinción de acciones que "sólo el Congreso de la Nación, hállase autorizado para establecer" (conf. Bertoni, Eduardo, "La constitucionalidad de los arts. 422, inc. 1° y 423 del Código Procesal Penal de la Nación", en Nueva Doctrina Penal, 1996/A, p. 177, citado en el voto del Juez Divito mencionado). La norma ha sido regulada por el organismo habilitado por la Constitución para dictarla, por lo cual aún de considerarse que es una cuestión del código penal, no tiene entidad para afectar su constitucionalidad. (…) entiendo que la norma cuestionada no resulta inconstitucional. De esta forma, al analizar el planteo efectuado y toda vez que desde la presentación realizada por el querellante el 9 de octubre de 2014 (ver fs….) hasta la interposición del escrito de fs. (…), ha transcurrido holgadamente el plazo previsto por el artículo 422 inciso 1° del ceremonial, corresponde sobreseer a R.B. y a D.D. conforme lo previsto en el artículo 336 inciso 1° del ordenamiento procesal. En relación a la apelación deducida contra la imposición de las costas procesales a la querella, (…) imposición de su pago a la parte vencida, de conformidad con lo establecido en el art. 531 del Código Procesal Penal de la Nación. Así voto. La jueza Mirta López González dijo: Comparto los argumentos expuestos por mi colega preopinante y emito mi voto en idéntico sentido. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar, con costas de alzada, el auto de fs. (…) ". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec. Cám.: Daray). c. 15.700/13, BATTINI, Reinaldo y otro. Rta.: 17/07/2015 Se citó: (1) C.F.C.P., Sala II, c. 613, "Hilo Musical S.A.", rta. 8/2/96; Sala I, c. 449 "Balza, Martín A.", rta. el 14/8/95 y Sala III, c. 692 "Pazos, Luis", rta. el 30/4/96. (2) De Luca, Javier Augusto, "Reflexiones acerca de la extinción por renuncia o desistimiento de la acción penal privada", publ. En C.D.J.P., Año 4, Nro. 8-B, Bs. As. 1998, pág. 63 y ss) […]" .C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 38578, "Silvano, Aldo Claudio" rta.: 23/02/2010, donde se citó la c. 32419, Sala V "Ragonesi, Gladys Noemí S/ calumnias e injurias" , rta.: 16/08/2007. (3) Voto del Dr. W. Gustavo Mitchell, en el que citó la c. 229, registro 252 de la Sala III "Fontevecchia, Jorge y otro s/ rec. de casación" rta: 11/05/2000 y registro nro. 1585, Sala II "Lopetegui, 119 Bernardo S/ inconstitucionalidad" rta: 26/08/1997. (4) (Pastor Daniel, "El plazo razonable en el proceso del estado de derecho", Ed. Ad Hoc, Bs. As., octubre de 2002, ps. 666/667. EXTORSIÓN Procesamiento. Imputado que mediante frases intimidantes le exigió al denunciante el dinero que adeudaba a su amiga. Tipo penal. Exigencia de lo debido. Confirmación. Modificación de la calificación legal por amenazas coactivas. Fallo: "(…) La materialidad del hecho se encuentra corroborada con la declaración de A. F. L. R., quien el 30 de diciembre de 2014 recibió un llamado a su celular de M. C., amigo de A. B., exigiéndole la entrega de una suma de dinero que le adeudaba a esta última. Le refirió así -entre otras cosas- que sabía dónde trabajaba, que mataría a su hermana y a su bebé y que lo iría a buscar al hospital y lo mataría también a él (cfr. fs. ...). Precisó que luego de ello, se encontró con C. en una cafetería y le entregó $ 3200, pese a lo cual, éste le manifestó que aún restaban pagar cuatro cuotas, advirtiéndole "si no pagas te corto un brazo, si no pagas la otra cuota te corto el otro brazo". La investigación desarrollada permitió determinar que efectivamente aquella llamada provenía del abonado xx y que su titular es C., en tanto los listados de (fs. …) revelan la existencia de varias comunicaciones posteriores entre ambos. A ello se aduna que, al ampliar sus dichos en sede judicial, L. R. exhibió el contenido de varios mensajes de "whatsapp" enviados desde el teléfono de C. que muestran la exigencia del dinero mediante intimidación, ya que pueden leerse frases tales como "te doy tipo hasta mañana, sino te voy a cumplir la promesa de ir a buscarte, caradura, mentiroso, estafador" y "si no lo haces te voy a perseguir por todos lados y te juro que donde vayas te voy a encontrar y cobrar lo que le debes a esa pobre mujer". Finalmente, D. G. P. y V. M. V. B. también dieron cuenta de la existencia de esos llamados y de su contenido intimidatorio, pues estaban presentes cuando L. R. los recibió y pudieron escuchar la comunicación al activar el altavoz. Sentado ello, habremos de modificar la calificación legal, por coincidir con la que propone la defensa. En efecto, al analizar la tipicidad del delito de extorsión, ha sostenido la doctrina mayoritaria que "lo decisivo es que sea indebida la prestación obligada a la víctima. Así, da lo mismo que se amenace con un mal legítimo o ilegítimo. Por el contrario, aún siendo éste ilegítimo, la conducta no sería típica del delito de extorsión, si el fin perseguido es una prestación lícita o debida" afirmándose desde este punto de vista que "el acreedor que amenaza con prender fuego a la casa del deudor (amenaza ilícita) si no cancela su deuda (finalidad lícita) no comete el delito de extorsión, sin perjuicio de la eventual tipicidad de la conducta como amenazas agravadas (coacción) en los términos del art. 149 bis, parr. 2° del Código Penal" (…) "la característica del delito de extorsión no consiste tanto en la injusticia de la amenaza cuanto en la injusticia del provecho que se trata realizar por medio de la amenaza (Maggiore). Lo que torna extorsivo el hecho no sería la ilicitud de lo amenazado, sino la ilegitimidad de lo exigido (Fontán Balestra), conclusión a la que se llega partiendo del bien jurídico preeminentemente protegido: la propiedad" (1). En la misma línea "Creus sostiene que la injusticia de la exigencia se determina por la ilicitud del perjuicio patrimonial que se irroga a la víctima, por lo que tal exigencia será injusta cuando se persiga un beneficio ilegítimo, respecto del cual el autor o el tercero no tienen derecho" (2). Ahora bien, en el caso bajo análisis no se advierte que la prestación exigida por el imputado a través de medios ilícitos resultara indebida, pues se vinculaba con una deuda que efectivamente el denunciante mantenía con A. B. y el reclamo de C. siempre giró en torno a esa obligación. Tampoco surge de autos que hubiera querido obtener un valor mayor al adeudado o un provecho para sí, todo lo cual impone modificar la subsunción legal por la de amenazas coactivas. En sintesis, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en cuanto dictó el procesamiento de M. F. C., con la salvedad de que lo es en orden al delito de amenazas coactivas (artículo 149 bis, párrafo 2° del Código Penal). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 1.105/15, CARRIZO, Marcelo F. Rta.: 13/10/2015 Se citó: (1) Baigún, David y Zaffaroni, Eugenio Raúl "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial" Ed. Hammurabi, 1ra. Edición 2009, tomo 6, pag. 167 y 168. (2) D´Alessio, Andrés José y Divito, Mauro A., "Código Penal de la Nación", Bs. As. 2009, 2° ed. La Ley, t. I, parte general, págs. 647. EXTORSIÓN En grado de tentativa. Archivo por imposibilidad de proceder. Imputados que habrían enviado mensajes de contenido coercitivo antes de celebrada la audiencia de conciliación laboral en el proceso que tienen contra el querellante. Elementos del tipo penal "chantaje". Diferencia con la extorsión. Revocación. Dar curso a la investigación. Fallo: "(…) Los hechos que motivaron la promoción de querella por parte de T. P. -a través de sus apoderados- contra R. E. L. y G. B. podrían resultar, en principio, característicos de la figura de chantaje. 120 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Este delito se asemeja al de extorsión en cuanto protege el patrimonio y se diferencia en su medio comisivo, que no será ya la simple intimidación, sino la amenaza de formular imputaciones contra el honor o revelar secretos, que puede ser efectuada en forma verbal o escrita y empleadas por el propio beneficiario o por un tercero (1). Sobre el chantaje se ha dicho que se trata "del supuesto de una persona que, conociendo ciertas intimidades o secretos de otra, amenaza con revelarlos a un tercero o al público, a menos que esta última consienta en proporcionarle un beneficio patrimonial bajo cualquiera de las formas que la ley expresa" (2). De tal modo, y más allá de la existencia de un conflicto a raíz del juicio laboral entre L. y el acusador particular -entre otros demandados-, lo cierto es que el contenido de los mensajes que los imputados habrían enviado con anterioridad a la celebración de la audiencia de conciliación prevista en dicho proceso, insinuando divulgar entre los socios del "J. C." -cuyo órgano directivo el querellante integra en carácter de Tesorero-, que "inventa causales de despido, pagues parcialmente en negro…y te presentes en licitaciones dudosas, y al mismo tiempo, dirijas la tesorería del club" (transcripto a fs. …), podría consistir -bajo el prisma de lo normado en el artículo 169 del Código Penal- en un medio coercitivo para lograr los provechos consignados en el precepto que lo antecede (art. 168 del CP). Por tanto, corresponde revocar el auto apelado y dar curso a la investigación resultando conducente a estos efectos la realización de las medidas detalladas en el escrito de (fs. …). En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: Revocar el auto de (fs. …) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Bloj). c. 32.262/15, LUND, Rosendo E. Rta.: 20/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1165/11, "Saldi", rta. 29/08/2011 y c. 56138/2014, "Mariani", rta. 18/06/2015. (2) Molinario -Aguirre Obarrio, "Los Delitos", Ed. Tea, 1996, to. II, pág. 304. EXTORSIÓN. Procesamiento. Imputada que obligó al damnificado a entregarle diversas sumas de dinero ya que, en caso, contrario develaría a la familia del nombrado la relación extramatrimonial que mantuvieron. Elementos del tipo penal "chantaje". Diferencia con la extorsión. Confirmación parcial modificando la calificación legal por chantaje. Fallo: "(…) Luego de celebrarse la audiencia oral prevista por el artículo 454 del Código Procesal Penal, el Tribunal se encuentra en condiciones de resolver acerca del recurso de apelación deducido por la defensa oficial contra el auto documentado a fs. (…) mediante el cual se dispuso el procesamiento de L. d. C. L., en orden al delito de extorsión (artículo 168 del Código Penal). Se atribuyó a la nombrada el haber obligado, mediante intimidación, a A. J. P., a entregarle diversas sumas de dinero, refiriéndole que en caso contrario, develaría a la familia del nombrado la relación extramatrimonial que ambos mantuvieron. Sin controvertir la existencia de los hechos, la defensa centró sus agravios en torno a la calificación legal escogida por el señor juez de la instancia anterior, pues consideró que la conducta imputada debe subsumirse en la figura del artículo 169 del Código Penal (…). Al respecto, se considera que el planteo formulado por la defensa debe ser atendido, pues el contenido de las amenazas proferidas con el fin de obligar a P. a una disposición patrimonial, es precisamente el requerido por el tipo penal reclamado. En ese sentido, se ha sostenido que el delito de chantaje se diferencia de la extorsión por el medio comisivo, en tanto en el primero la intimidación encierra una amenaza de sufrir imputaciones contra el honor o de violación de secretos. Desde esa perspectiva, la exigencia dineraria de L. para no divulgar cuestiones íntimas del damnificado -la relación extramatrimonial que mantuvo con la víctima- constituye un ataque a propiedad de Palacios mediante amenazas de afectar su honor, extremo que conduce a compartir la significación jurídica propuesta por la defensa. En esa inteligencia, cabe modificar la calificación legal asignada, pues los hechos se ajustan a la figura tipificada en el artículo 169 del Código Penal. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), con la salvedad de que el delito atribuido a L. d. C. L. se califica como chantaje (artículo 169 del Código Penal)". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 4.175/14, L., L. d. C. Rta.: 26/08/2015 121 FALSEDAD IDEOLOGICA Sobreseimiento. Imputados: oficiales notificadores que habrían insertado datos falsos en cédulas de notificación Elementos de prueba suficientes para agravar la situación procesal. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) Se inició esta causa con motivo de la querella promovida por N. W., quien endilgó a los oficiales notificadores M. A. D. y P. V. B. haber insertado datos falsos en las dos cédulas de notificación libradas por la Dirección General de Rentas de la Administración Gubernamental de Ingresos Públicos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, en el marco del expediente n° (…), dirigidas a "A. P. S.A." y a él en su carácter de director de la firma, por medio de las cuales se los notificaba de la resolución n° 3208/DGR/2012 dictada el 20 de diciembre de 2012. De ambas constancias de diligenciamiento surge que el 21 de diciembre de 2012, a las 15:38 y 15:39, respectivamente, D. se habría constituído en el piso 20 de la calle S. M. XX de esta ciudad y no pudo concretar la notificación por los motivos previstos en la causal "2" del art. 30 del Código Fiscal, esto es, cuando "el destinatario no se encontrare o se negare a firmar, o no hay persona dispuesta a recibir la notificación". También de ellas se desprende que habría concurrido en una segunda oportunidad junto con su consorte de causa B. el 26 de diciembre siguiente, y al no hallar a persona alguna para cursar la notificación, procedieron a fijar en el lugar las cédulas con sus respectivos anexos en sobre cerrado. Al respecto, las pruebas arrimadas al legajo determinaron que el 21 de diciembre de 2012 no se registró la entrada del imputado al edificio de referencia y que si bien lo hizo el 26 de ese mes y año, su compañera B. no lo habría hecho en la misma oportunidad (ver informe de la empresa de seguridad "M. I. S.A." obrante a fs. …). Dicho extremo debe ser analizado en conjunto con la declaración del agente policial H. M., quien dio cuenta de que las entradas al inmueble se autorizan previo a que el interesado exhiba su documento de identidad, asentándose sus datos en una central del edificio (fs. ...). Asimismo, A. M. B. V., oficial notificador que se desempeña en esa zona, se expidió en iguales términos al destacar la rigurosidad del registro, aclarando a su vez que el estudio jurídico que funciona en los pisos 20 y 21 cuenta con una recepcionista, siendo su horario de atención "amplísimo". Finalmente, aseveró que entre las 13:00 y 16:00 la oficina siempre contaba con atención al público, extendiendose esa presencia hasta la hora 20, y que en todas las oportunidades en que le tocó concurrir fue atendido (fs. …). Frente a estos elementos, la imputación efectuada por la querella adquiere virtualidad, pues demuestran que los encausados no se constituyeron efectivamente en el domicilio indicado en las cédulas cuestionadas en los días en que dicen haberlo hecho. En efecto, en su declaración indagatoria D. no dio cuenta de haberse dirigido hasta el piso 20 y en la segunda oportunidad si bien refirió haber concurrido, no lo hizo en compañía de B. (fs. ...). Por lo demás, no puede soslayarse que ambos encausados reconocen haber suscripto las cédulas del 26 de diciembre con anterioridad a llevar a cabo la diligencia en el domicilio de las partes demandadas, lo cual de por sí evidencia la irregularidad de su desempeño, pues siquiera conocían si habrían de ser receptadas o no por personal del estudio jurídico que allí funcionaba (fs. …). En tales condiciones, corresponde revocar el auto que desvinculara definitivamente a los imputados y agravar su situación procesal por ser considerados prima facie coautores del delito de falsedad ideológica (artículos 45 y 293 del CP), así se RESUELVE: REVOCAR el auto de fs. (…) y DISPONER EL PROCESAMIENTO de M. A. D. y P. V. V. B. , de las demás condiciones personales obrantes en autos, por ser considerados coautores del delito de falsedad ideológica (artículos 45 y 293 del CP y 306 del CPPN), debiendo adoptar el juez de grado las medidas cautelares accesorias correspondientes. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 8.935/14, DIEZ, Marcelo y otros. Rta.: 03/09/2015 FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO Público. Procesamiento. Licencia de conducir exhibida por el imputado a un funcionario de la P.F.A. en control vehicular. Apariencia de lo verdadero. Documento idóneo para inducir a error. Confirmación. Fallo: "(…) La calidad apócrifa de la licencia de conducir en cuya falsificación se le atribuye haber participado a L., se encuentra acreditada con el peritaje confeccionado por la División Scopometría de la Policía Federal Argentina a (fs. ...). La simple observación del instrumento permite sostener que no se trata de una adulteración grosera, advertible a simple vista, y por lo tanto carente de idoneidad para afectar la fe pública, con independencia de que un funcionario policial pueda ser capaz de reconocerla. Así, las alegaciones de la defensa en cuanto a las características burdas de la confección no se condicen con las que exhibe, cuya apariencia demuestra una seria imitación de los rasgos genuinamente otorgados (1). Por lo expuesto, se RESUELVE: Confirmar el auto traído a estudio en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Sec.: Barros). c. 40.515/15, LOPEZ, Roberto A. Rta.: 24/09/2015 122 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 39474/14 "Rodríguez" rta. 5/11/14; c. 1689/11 "Sandoval", rta: 10/11/11 y c. 51351/13 "Portillo", rta. 24/02/15. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Público. Procesamiento. Licencia de conducir adulterada. Agravio: Atipicidad por falta de afectación al bien jurídico protegido por no tener el documento la potencialidad para inducir a error. Documento que es similar a uno auténtico. Afectación al bien jurídico. Confirmación. Fallo: "(…), convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra la decisión extendida a fs. (…), punto I, en cuanto se dispuso el procesamiento de M. T. L. Se atribuye al nombrado el haber falsificado, determinado a falsificar o utilizado a sabiendas de que era falsa la licencia de conducir número X de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que fuera exhibida al preventor policial P. J. S., el 25 de octubre de 2014. Planteó la defensa que no se encuentra acreditada la existencia del dolo que requiere la figura, y que, además, la conducta atribuida resulta atípica, pues no reúne los requisitos mínimos para que pueda existir una afectación al bien jurídico respectivo, toda vez que el documento no tuvo la potencialidad para inducir a error a persona alguna (…). La peritación realizada por la División Scopometría de la Policía Federal Argentina determinó que el documento incautado es falso y destacó que la tarjeta evaluada, al ser iluminada con luz ultravioleta, emite fluorescencia. Además, se precisó que "las imágenes y los datos logrados que lucen ambas caras, fueron impresas en otro soporte mediante el sistema de inyección de tinta, para luego ser adheridos al presente sustrato plástico, diferenciándose así de lo que acontece con las auténticas…" (…). De adverso a lo sostenido por la defensa de L., entiende el Tribunal que "la apariencia de lo verdadero no tiene que ser perfecta, desde que el grado de idoneidad se mide en los términos del aspecto exterior de lo genuino, extremo que se vincula con el público en general, más allá de las conclusiones a las que los expertos pudieran arribar mediante un informe pericial" (1). En consecuencia, evaluándose que el documento es similar a uno auténtico y que por tanto, su falsedad no puede reputarse de burda, así como que el imputado, cuanto menos, habría intervenido para la obtención de la fotografía respectiva, aportado sus datos personales y exhibido el documento cuando fue requerido por el personal policial interviniente, se estima alcanzado el juicio de convencimiento exigido para este estadio procesal (artículo 306 del Código Procesal Penal). Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), punto I, en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro. (Sec.: Besansón). c. 64.949/14, LEDESMA, Marcelo Tadeo. Rta.: 10/07/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 59.778/13, "Flores Fuertes, Richard", rta: 23/12/2013. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTO. Sobreseimiento. Imputados que adulteraron firmas en escritos presentados en un expediente civil. Ausencia de perjuicio. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) II. El acusador privado denunció que C.L. y P.L.M. habrían presentado escritos con firmas apócrifas del primero en el proceso civil nro. 112.075/2007 por daños y perjuicios que aquéllos iniciaron en su contra. De las manifestaciones del querellante y de las copias del expediente mencionado, que se hallan glosadas a fs. (…), se advierte que los escritos que presentarían firmas falsas se refieren a una expresión de agravios y reserva de caso federal y la contestación de un traslado, manifestación de extemporaneidad, planteo de revocatoria y apelación en subsidio. (…) luego de un análisis de la totalidad de las actuaciones, es dable concluir que el temperamento desvinculante adoptado luce acertado. En efecto, conforme se desprende de las copias acumuladas, los escritos presentados no generan ni pudieron crear perjuicio, por lo cual la conducta denunciada deviene atípica. Es que dicho perjuicio es en relación a aquél cuya firma fue falsificada y no respecto a los actos que cumplidos de esa forma permitieron el avance de la causa judicial contra, como en este caso, el aquí querellante. En esta línea, se ha sostenido que "Si la consecuencia procesal de la firma falsificada (del mandante, del abogado mandatario o del abogado patrocinante) es la misma que hubiese correspondido al escrito presentado con la firma auténtica, no se configura el delito, pues la falsedad no entraña posibilidad de perjuicio. Por ello, y dado que con el escrito no se eliminaron ni redujeron derechos o facultades de la parte querellante, quien pudo contestar e impugnar en sede civil, debe confirmarse el sobreseimiento de los imputados" (1). 123 Este criterio también fue compartido por la Sala VII de esta Cámara en el legajo nro. 26.796 resuelto el 30 de junio de 2005, ocasión en la que se asentó que "…en los supuestos de falsificación de firmas en escritos judiciales, el perjuicio se mide en cada caso y en el contexto del expediente respectivo. Ello es, el juicio de tipicidad debe ser formulado en el caso concreto. Y sobre el tópico, con Creus, debe cuestionarse la postura jurisprudencial denominada de la 'igualdad de las consecuencias para decidir sobre la tipicidad, en el sentido de que no hay perjuicio si la consecuencia procesal del escrito que lleva la firma falsificada […] es la misma que hubiese correspondido al escrito presentado con la firma auténtica".(…)corresponde homologar el pronunciamiento liberatorio impugnado, de conformidad con lo previsto en el art. 336, inciso 3° del Código Procesal Penal de la Nación. (…) el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y II el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Raña). c. 13.960/14, MISSANO, César L. y otro. Rta.: 27/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, C. n° 1964/2012 "Agüero, Isabel Martina", rta. 7/02/13 y n° 25.329 "Torres Girotti, Martín", rta.: 17/02/05 en donde se citó a Creus, Carlos "Falsificación de Documentos en General", Ed. Astrea, Buenos Aires, 1986, pág. 84. FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Elementos suficientes para disponer el procesamiento del imputado. Testigo que conocía circunstancias relevante del hecho y las omitió. Omisiones que tenían entidad suficiente para influir en el resultado de la causa. Revocación. Procesamiento. Fallo: "(…) El recurrente ha realizado una adecuada crítica al auto impugnado y, en tal sentido, habremos de revocar la resolución impugnada y decretaremos el procesamiento de F.J.G.R. Conforme surge de su indagatoria se le atribuyó al nombrado "el delito de falso testimonio por haber afirmado bajo juramento en fecha 12 de junio de 2014 en el marco de la declaración testimonial brindada en el legajo de juicio de los autos n°8259 de trámite por ante el Juzgado Penal, Contravencional y de Faltas n°18 (…). El juez de grado en sustento de su decisión argumentó que la conducta del imputado no era típica en los términos del artículo 275 del Código Penal, pues más allá de las omisiones del imputado, lo relevante era que se pudieron recabar otros relatos que permitieron al juez contravencional tomar conocimiento sobre lo ocurrido y, además, ponderó que el resultado final de aquél proceso fue la condena de A. y E.A.M., quienes pudieron, eventualmente, haberse visto en ventaja con las omisiones del causante. No compartimos los argumentos brindados por el juez instructor en sustento de su decisión. Para analizar la ilicitud del accionar atribuido al imputado debe tenerse en cuenta que la infracción al artículo 275 del Código Penal debe apreciarse, en primer término, por la divergencia entre lo dicho u omitido y lo realmente conocido por el imputado; y, en segundo lugar, a la luz de la sustancialidad o la tangencialidad del dato informado u omitido en relación al objeto específico del testimonio, es decir, a aquello que está destinado a probar. (…) existen elementos suficientes que permiten inferir que en la declaración que G.R. brindó en la audiencia de debate ocultó circunstancias relevantes que conocía acerca de los hechos que conformaban el objeto de la causa en la justicia local. (…) ponderamos que en la primera declaración que brindó en la fiscalía (fs…) dio detalles que, en lo sustancial, coinciden con los restantes testigos que declararon en el debate oral (N.O.A., E.F.F. y S.S., ver fs. 3vta/5vta y 7/vta), mientras que en esta última instancia modificó su versión y dijo no haber visto golpes contra el vehículo de N.O.A. por parte de los hermanos A.M., ni escuchado amenaza alguna, sino tan solo una discusión entre los involucrados. (…) la especial ubicación que tuvo al momento de los hechos -en el interior del vehículo del damnificadopermite inferir que aquella primera declaración en la cual brindó pormenorizados detalles corresponde a lo que en su oportunidad percibió por sus sentidos y que omitió declarar en el juicio. (…) la negativa en la que se mantuvo aún cuando se le exhibió su declaración anterior, pone en evidencia su deliberada intención de ocultar aquello que sabía verdadero. (…) las omisiones en las que incurrió el imputado tenían entidad suficiente para influir en el resultado de la causa, pues como testigo presencial contaba con información relevante para lograr reconstruir los hechos y la responsabilidad de los allí imputados. Cabe también señalar que aún cuando A. y E. A. M. resultaron condenados, esta circunstancia no altera la tipicidad de la conducta atribuida a G. R., dado que la posibilidad de influir en el resultado de la causa debe ser apreciado en el momento en que la falsedad se produjo, independientemente de cuál haya sido dicho resultado (1) . (…) entendemos reunido en el caso, los extremos necesarios para agravar la situación procesal de F. J. G. R. de conformidad con lo normado por el artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación. En lo que respecta a la calificación legal, su conducta se encuadra dentro del delito de falso testimonio en calidad de autor, de conformidad con lo normado por los artículos 45 y 275 del Código Penal., de acuerdo a los extremos reseñados precedentemente.(…) deberá el juez de grado expedirse sobre las cautelares personales y reales a aplicar conforme los artículo 312 y 518 del CPPN. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el (…) y disponer el PROCESAMIENTO de F. J. G. R. por considerarlo autor del delito de falso testimonio (artículos 45 y 275 del Código Penal y 306 del Código Procesal Penal de la Nación) debiendo el juez de primera instancia disponer lo que corresponda respecto a las medidas cautelares previstas en los artículos 312 y 518 del código de forma". 124 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Pociello Argerich. (Sec.: Roldán). c. 72.778/14, GARAY ROMERO, Francisco J. Rta.: 02/09/2015 Se citó: (1) Baigún, David, "Código Penal y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, T. 1, pág. 74, 1° edición: FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Agravio del querellante y del fiscal: Mentir sobre las generales de la ley configura un falso testimonio. Rechazo. Atipicidad. Confirmación parcial. Costas en el orden causado. Fallo: "(…) El juez Ricardo Pinto dijo: Luego de escuchar a las partes, los agravios han quedado circunscriptos a determinar si las mentiras sobre las generales de la ley en una declaración testimonial pueden ser constitutivas del delito de falso testimonio. La querella y el representante de la fiscalía sostuvieron que sí era posible, pues en definitiva pueden influir en la valoración que el juez haga de ese testimonio. Los argumentos traídos a consideración por los recurrentes resultaron insuficientes para conmover el temperamento adoptado en la instancia de origen. (…) considero que mentir sobre las generales de la ley no constituye el delito de falso testimonio, dado que esas preguntas tienen como fin individualizar a las persona y no forman parte de la declaración (1). (…) voto por confirmar el auto impugnado en cuanto dispuso el sobreseimiento de G. I. A. N. En relación con la imposición de costas, dado que existen posturas encontradas en punto a si las mentiras sobre las generales de la ley pueden constituir delito o no, deberán ser afrontadas en el orden causado, decisión que se hace extensiva a las costas de alzada (artículo 531 del CPPN). La jueza Mirta L. López González dijo: Si bien he sostenido en otros pronunciamientos que la circunstancia de que la mendacidad en un testimonio recaiga sobre las generales de la ley no es, por sí solo, un elemento que permita desechar la tipicidad de la conducta en los términos del artículo 275 del Código Penal, en el caso concreto, existen elementos que me llevan a concluir que la conducta de A. N. resultó atípica. Ello así por cuanto, conforme surge de las copias de fs. (…), la demanda fue iniciada, con el objeto de reclamar diferencias salariales, certificados del artículo 80 L. C. T., por la indemnización por daños y perjuicios por enfermedad y otros rubros previstos en las leyes laborales. A partir de ello se concluye que la relación que A. N. tenía con la actora no se vincula con el objeto del litigio en sede laboral, de manera tal que las mentiras en la que -eventualmente- pudo haber incurrido sobre el punto, resultan tangenciales en relación con el fin específico del testimonio. Ello sin perjuicio, de que el aquí querellante, tiene a su alcance los remedios procesales para hacer saber al juez de la causa su desacuerdo con el testimonio, tal como lo hizo en varias oportunidades mediante la impugnación correspondiente (ver fs. …). (…) adhiero al voto de mi colega y voto por confirmar el sobreseimiento de G. I. A. N. En cuanto a la imposición de costas, comparto los fundamentos expuestos por mi colega y voto en idéntico sentido. En función de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: I. Confirmar parcialmente el auto de fs. (…) en cuanto dispuso el sobreseimiento de G. I. A. N. II. Revocar parcialmente el auto de fs. (…) y, en consecuencia, imponer las costas en el orden causado, decisión que se hace extensiva a las costas del alzada." C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Roldán). c. 50.738/14, ARRIOLA NIEVA, Gastón I. Rta.: 08/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. n° 35547 "Olivier Mazzanti, Alberto" rta: 26/8/08; c. n°40.846, Sala I, "Ieraci, María Jimena", rta: 17/2/2011; c. 69.119-13, Sala VI, "Martínez, Juan Carlos", rta: 23/04/2015. FALSO TESTIMONIO. Procesamiento. Discrepancias advertidas entre los hechos referidos y los hechos sabidos por la imputada al prestar las declaraciones testimoniales en una causa penal, induciendo a error al Juez. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Los extremos invocados por las recurrentes no conmueven los fundamentos expuestos por el magistrado de la instancia anterior. Las discrepancias que se advierten en las declaraciones prestadas por las nombradas configurarían el delito de falso testimonio ya que tuvieron potencialidad de generar un error acerca de las circunstancias en que tuvo lugar el hecho ocurrido el día (…) y por el cual se condenó el (…), en la causa Nº (…), el Tribunal Oral Nº (…) a (…) y (…) por la comisión del delito de abuso de arma de fuego (…) . 125 En efecto, (…) aseguró en sede policial que trabajaba en el comedor "(…)" ubicado en la avenida (…) de esta ciudad, el cual era dirigido por (…) y, que el día del suceso, un desconocido había efectuado varios disparos hacia el interior del lugar (…). Sin embargo, ante el Juzgado de Instrucción N° (…) (…) manifestó que había observado los hechos, que conocía bien a las partes involucradas en el conflicto y que no había dado mayores detalles porque tenía temor a posibles represalias del agresor. Finalmente, en la instancia de debate (…), precisó que se encontraba conversando con (…) en la puerta del comedor cuando a éste le avisaron por teléfono que Contreras iba a agredirlo. Apareció instantes después y abrió fuego, omitiendo la declarante, destacar que (…) previamente se colocó un chaleco antibalas y tomó un arma para repeler el ataque. Por otra parte (…) describió en la Comisaría lo ocurrido como "un embate" con arma de fuego contra el comedor por parte de un individuo (…), pero luego reconoció el en juicio que en realidad había sido testigo presencial y que conocía bien a los protagonistas del suceso y que vio a (…) herido, pero no que estuviera armado (…), destacando que por miedo a (…) no lo había precisado con anterioridad. Recordamos que el tipo penal en examen castiga a quien afirmare como verdadero algo que se sabe no lo es; afirmar como falso un hecho que se sabe verdadero o negar saber algo que, en realidad, sí se conoce. Para dar claridad, una vez más conviene recordar de Soler: "(…) la falsedad no consiste en la discrepancia entre el relato y los hechos reales, sino en la discrepancia entre los hechos referidos y los hechos sabidos". (1). Y es esa incompatibildad la que se verifica en este caso, pues queda evidenciado en la reconstrucción del relato, que tanto (…) como (…) se reservaron contar aquello que sabían con el objeto de salbvaguardar a (…). En ese sentido sostuvimos que: "(...) sólo se requiere que la falsedad sea idónea para inducir a error al juez, debiendo recaer sobre circunstancias que alteren la comprensión del hecho, de lo cual, tácitamente, se desprende que lo necesario es la potencialidad del perjuicio, es decir, la posibilidad de que se produzca." (2). El temor argumentado por las imputadas no justifica la variación en las circunstancias que se describieran, máxime si se tiene en cuenta que no se acredita causal alguna que podría haber afectado su libre voluntad al momento de declarar. (…), por lo que este Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos. (prosec. Cám.: Asturias). c. 59.939/13, LECINA. Roxana Elena y otro. Rta.: 16/10/2015 Se citó: (1) Baigún- Zaffaroni, Codigo Penal y normas complementarias. Analisis doctrinal y jurisprudencial, Vol. 11, 1° edición, Editorial Hammurabi 2011, pág. 77 y cc.; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 17.081 "Pittis, Sergio Fabián s/procesamiento", rta.: 11/12/14. FALSO TESTIMONIO. Sobreseimiento. Testigos que declararon en el marco de expediente civil sin que prestaran juramento o promesa de decir verdad. Atipicidad. Confirmación. Fallo: "(…) La representante del Ministerio Público Fiscal dedujo recurso de apelación contra el auto extendido a fs. (…), en cuanto se dictó el sobreseimiento de S. C., G. N. P. G. y C. A. G. Concretamente, se les reprocha haber declarado en forma mendaz, al ser citados en calidad de testigos en el marco del expediente N° X, caratulado "M. P. B., M. M. c/P., M. y otros s/daños y perjuicios", del registro del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N° 61. Al respecto, el Tribunal advierte que, al tiempo de prestar declaración los nombrados, no se observaron las prescripciones del artículo 440 del Código Procesal Civil y Comercial, en tanto establece que "antes de declarar, los testigos prestarán juramento o formularán promesa de decir verdad, a su elección", de modo que no es posible atribuirles la comisión del delito de falso testimonio. Ello es así, en tanto "el juramento, la promesa de decir verdad, tiene que haberse formulado con respecto al acto en el cual se asuma la conducta prohibida…" (). En ese sentido, también se ha sostenido en doctrina que "si los Códigos procesales reclaman que el testigo jure o preste promesa de decir verdad, y tal cosa no ocurre, el testimonio es nulo y, por eso, no hay delito de falso testimonio" (2). Por ello, de acuerdo con lo analizado en la instancia anterior, siempre que las declaraciones prestadas en el fuero civil no han sido prestadas bajo juramento de decir verdad (…), cabe homologar la resolución impugnada. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 52.252/14, CONTE, Sebastián y otros. Rta.: 28/10/2015 Se citó: (1) Edgardo Alberto Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal - Culzoni, 2000, t. III, p. 450. (2) Alfredo J. Molinario, Los delitos, Eduardo Aguirre Obarrio, TEA, Bs. As., 1999, t. III, p. 417. 126 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional HABEAS CORPUS Rechazado. Detenido que refiere no haber recibido la medicación para tratar las dolencias físicas que padece. Expediente en el cual aún no surge con claridad si se encuentra agravada o no la detención. Necesidad de que el detenido sea sometido a un examen médico y luego se lleve a cabo la audiencia prevista por el artículo 13 de la ley 23.098. Revocación. Fallo: "(…) El informe efectuado el 31 de agosto próximo pasado por el Dr. E. P. señala que el paciente se encuentra en tratamiento por HIV a través del Servicio de Infectología y por tuberculosis (TBC), con rifampicina e isoniasida (ver fs. …). En el mismo sentido se expidió el médico E. H. B. (fs. …), con fecha 28 de agosto de 2015. Sin embargo, la constancia de (fs. …) da cuenta que, al menos al 30 de agosto del cte., P. H. R. no había efectivamente recibido la medicación para tratar sus dolencias, conforme se lo indicara a la presentante. Bajo estas condiciones, y en atención a lo referido por la progenitora del causante a (fs. …) en cuanto a las medicinas debían ser retiradas por algún familiar en el Hospital Muñiz y entregada en el centro de detención para que pueda ser suministrada a su hijo, corresponde revocar la decisión adoptada. Ello así, a los fines de ordenar el traslado de P. H. R. al juzgado de origen para entrevistarlo y para que sea revisado por el Cuerpo Médico Forense, el que deberá especificar su estado de salud, cuál es el tratamiento adecuado, si está siendo brindado por las autoridades y si puede permanecer en un lugar de alojamiento general. Con dicho informe, en su caso, deberá realizarse la audiencia prevista por el artículo 13 de la ley 23.098, a la que también deberá asistir personal del Servicio de Infectología de Hospital Penitenciario Central II del Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, munidos del legajo de salud del interno y de las constancias relativas a la provisión a R. de los medicamentos recetados para el correcto tratamiento de las enfermedades que padece. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la decisión obrante a (fs. …)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 50.575/15, ROMANELLO, Patricio Héctor. Rta.: 01/09/2015 HABEAS CORPUS Rechazado. Interno que a pesar de estar autorizado a concurrir a la institución universitaria no pudo ser trasladado en atención a la imposibilidad operativa de realizarlo. Acción que no se advierte como agravante de las condiciones de detención en los términos previstos por la norma. Confirmación. Fallo: "(…) Asiste razón a la Sra. juez de grado en cuanto sostiene que no se verifica un agravamiento ilegítimo de la forma y condiciones en que se cumple la privación de la libertad del accionante, motivo por el cual se impone la homologación del auto bajo estudio, por aplicación del artículo 10, primera parte, de la Ley 23.098. En efecto, surge de lo actuado que los traslados autorizados por el Juzgado de Ejecución Penal N° 3 no se llevaron a cabo en atención a la imposibilidad operativa de realizarlos, extremo que fue puesto en conocimiento de aquel magistrado, solicitando el cambio de la tuición impuesta para efectivizar la concurrencia del interno a la institución universitaria. Este pedido se encuentra en condiciones de ser resuelto, conforme se desprende de la certificación efectuada el día de la fecha a (fs. …). Frente a ello, toda vez que el juez natural ha tomado debida intervención en el asunto aquí denunciado, el remedio excepcional intentado no resulta viable. Sin perjuicio de lo expuesto, en atención a la opinión desfavorable del agente fiscal y ante la eventualidad de una respuesta negativa a los intereses de M., corresponde que la jueza a quo libre oficio a su par de ejecución a fin que evalúen las alternativas mencionadas a (fs. …) (suministro regular de sistemas de tutorías para rendir las materias en modalidad de examen libre; implementación del programa de videoconferencias, etc.), cuya pertinencia no consta que se haya analizado, para suplir las limitaciones existentes, todo ello con la premura del caso a fin de evitar mayores inconvenientes. Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la decisión obrante a (fs. …) en cuanto rechaza la acción de habeas corpus interpuesta por H. A. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, Pocciello Argerich. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 53.358/15, MANIERO, Hernán Alejandro. Rta.: 11/09/2015 HABEAS CORPUS Rechazado. Detenido que alega agravamiento en las condiciones de detención debido a que a pesar de haber solicitado ser incorporado al régimen laboral, todavía no ha recibido la respuesta. Demora que no agrava de modo ilegítimo las condiciones de detención en los términos de la ley 23.098. Confirmación. 127 Fallo: "(…) Según lo informado por el Jefe de Talleres Productivos del Complejo Penitenciario Federal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires donde actualmente se aloja el interno M. G. R., ya se han realizado los trámites correspondientes para su afectación laboral y se le ha otorgado prioridad para las próximas altas (ver fs. …). Cuenta para ello con la conformidad del Tribunal Oral en lo Criminal n° 22 (ver fs. …) En tal contexto, no advirtiéndose una demora que pudiera agravar de modo ilegítimo las condiciones de su detención en los términos de la Ley nº 23.098, habiéndose puesto en conocimiento de lo actuado al tribunal a cuya disposición se encuentra el interno a sus efectos, habremos de homologar, sin costas, la decisión adoptada en la instancia anterior, por hallarse ajustada a derecho. En consecuencia, SE RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de consulta, sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, Lucini. (Sec.: Uhrlandt). c. 56.398/15, ROMERO, Matias G. Rta.: 25/09/2015 HABEAS CORPUS Rechazado. Detenidos que alegan que están estudiando pero que podrían tener inconvenientes para regularizar la situación académica por su situación de extranjeros. Acción que no se advierte como agravante de las condiciones de detención en los términos previstos por la norma. Reclamo que debe canalizarse ante las autoridades administrativas correspondientes. Confirmación. Fallo: "(…) Surge de las constancias que anteceden que H. P. C. L. actualmente cursa las materias de Biología y Filosofía de la Facultad de Derecho de la UBA y J. R. Q. R. las correspondientes al Ciclo Básico Común de la misma universidad. En tal contexto, los planteos que realizan vinculados con la condición de extranjeros y su incidencia en la obtención de documentación que les permita regularizar en un futuro la situación académica, deberán canalizarse ante las autoridades administrativas correspondientes, tal como incluso lo ha hecho C. L. Por ello, en tanto actualmente ambos se encuentran realizando estudios universitarios, no se advierte un agravamiento de las condiciones de detención en los términos de la Ley nº 23.098, en virtud de lo cual, habremos de homologar, sin costas, la decisión adoptada en la instancia anterior, por hallarse ajustada a derecho. En consecuencia, SE RESUELVE: Confirmar el auto de (fs. …) en todo cuanto fuera materia de consulta, sin costas. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 60.124/15, QUINTANA RIVERO, Josep R. y COSTA LUDUEÑA, Peter. Rta.: 15/10/2015 HABEAS CORPUS. Incompetencia. Acto presuntamente lesivo emanado de un tribunal emplazado en ajena jurisdicción territorial. Confirmación. Disidencia: damnificado con domicilio en Capital Federal. Revocatoria. Fallo: "(…) La decisión por la que se declinó la competencia en favor de la justicia federal de Bahía Blanca ha sido elevada en consulta (…). Los jueces Mauro A. Divito y Mariano A. Scotto dijeron: En oportunidades anteriores y supuestos similares al del sub examen (1) hemos resuelto que cuando el acto presuntamente lesivo ha emanado de un tribunal emplazado en ajena jurisdicción territorial, corresponde homologar la resolución que declaró la incompetencia (artículo 10 de la ley 23.098). En el caso, se ha cuestionado la actuación y decisiones adoptadas por un juez federal de Bahía Blanca en el marco de las actuaciones en las que se encuentra imputado el beneficiario N. M. (…). Por ello y reeditando las consideraciones formuladas en los precedentes mencionados, extendemos este voto en orden a homologar la declaración de incompetencia. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: La acción promovida en favor de N. L. M. se ha fundado en lo dispuesto en el art. 3º, inciso 1º, de la ley 23.098, en cuanto concibe el habeas corpus preventivo. En la presentación se ha aludido a la existencia de actos perturbadores de su libertad ambulatoria, a partir de decisiones ilegítimas y arbitrarias tomadas por el juez Alejo Ramos Padilla, que subroga el Juzgado Federal Nº 1 de la Ciudad de Bahía Blanca, provincia de Buenos Aires -cuya designación por el Consejo de la Magistratura del Poder Judicial de la Nación se ha cuestionado ampliamente en el capítulo V del escrito-, concretamente, en razón del llamado a prestar declaración indagatoria, sus reiteradas convocatorias, la declaración de rebeldía, la prohibición de salida del país y la petición de los fiscales de que se lo apercibiera de ser conducido por la fuerza pública (…). En tanto el letrado que interpusiera la acción ciñó la acción al posible libramiento de una orden restrictiva de la libertad en contra del nombrado M., en el marco aludido, y frente al hecho de que se ha denunciado la residencia actual del causante en esta Ciudad de Buenos Aires (…), la situación se revela análoga a la que dio origen a la causa Nº 1012/12, "R. V., A. s/habeas corpus", del 20 de diciembre de 2012, en tanto sostuve que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en el contexto de conflictos de competencia similares, ha entendido que la indagación sumaria indispensable en orden a su ulterior resolución debe ser practicada por el 128 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional magistrado con competencia en el lugar de ejecución del acto por el cual se reclama, "a fin de garantizar, con su inmediatez, la adecuada apreciación de los hechos y la celeridad en el dictado y en el cumplimiento de la sentencia" (Fallos: 312:681 y 323:3629), doctrina que debe conjugarse con las propias características del habeas corpus preventivo que aquí se ventila. Voto entonces por revocar la resolución venida en consulta. En virtud de las consideraciones formuladas, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto dictado a fs. (…), en cuanto fue motivo de consulta". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro (en disidencia), Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 57.016/15, MONTEZANTI, Néstor Luis. Rta.: 29/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 1012/12, "Rodríguez Varela, A.", rta: 20/12/2012 y c. 1014/12, "Rodríguez Varela, A.", rta: 27/12/2012. HABEAS CORPUS. Colectivo. Rechazado. Instado para que se prohíba la inmovilización con cadenas de los detenidos cuando son trasladados por el Servicio Penitenciario Federal. Cuestión que corresponde que sea resuelta por la justicia federal. Fallo C.S.J.N. "Corrales". Incompetencia a la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal. Fallo: "(…) la Sra. juez de grado, el pasado 24 de noviembre hizo lugar a la acción por ambos actos en las condiciones que surgen del resolutorio, lo que se encuentra fuera de discusión. Sin embargo, rechazó el planteo del Ministerio Público -representado por el fiscal federal interinamente a cargo de la Fiscalía Nacional de Instrucción n° 4, del fiscal general y fiscal ad hoc de la Procuraduría de Violencia Institucional que, como medida cautelar, solicitó se prohibiese la inmovilización a través de cadenas de cualquier detenido que, por cualquier motivo, sea trasladado por el Servicio Penitenciario Federal. Contra ello, el defensor oficial a cargo de la asistencia técnica de Alejandro Gutiérrez, quien representa los intereses del colectivo de personas privadas de su libertad, dedujo el recurso de apelación que, concedido, habilita la intervención de esta alzada. Ahora bien, el pasado 9 de diciembre, el máximo tribunal en el marco de la contienda suscitada entre la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional y la Cámara Federal de Casación Penal para intervenir en una acción de hábeas corpus colectivo interpuesto en favor de todas las personas mayores de 70 años que permanecen detenidas en unidades carcelarias federales, imputados y/o condenados de delitos de lesa humanidad, que tramitó originariamente ante el Juzgado Nacional de Instrucción N° 33, resolvió que: "…en atención a que en la presentación que dio origen a esta incidencia se denuncia la presunta vulneración a los derechos de personas detenidas en establecimientos penitenciarios federales por parte de autoridad nacional, corresponde que entienda la justicia federal…" (Competencia CCC 7614/2015/CNC1-CA1 "Corrales", consid. 4°).Ello así pues "no podría admitirse la atribución de competencia a la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional para resolver respecto del recurso de casación antes aludido con base en el carácter nacional de los magistrados que la integran. Esto por cuanto, más allá de la innegable pertenencia al Poder Judicial de la Nación de los tribunales ordinarios de esta ciudad, la justicia nacional criminal no posee competencia en materia federal (cf. Arts. 26 y 33 de la ley 23.984)" (consid. 5°).Tras mencionar la autonomía de la ciudad de Buenos Aires introducida con la reforma constitucional de 1994, sostuvo que "producida esta modificación fundamental, las competencias que actualmente ejerce la justicia nacional ordinaria, que vale reiterar, no son federales, deben ser transferidas a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. De esta forma, al igual que lo que ocurre en las jurisdicciones provinciales, estos asuntos deben ser resueltos por la justicia local." (consid. 8°).Finalmente, en el último considerando, destaca que "la presente decisión conlleva el abandono del tradicional criterio del Tribunal conforme al cual, a los efectos de analizar si media denegatoria del fuero federal, todos los magistrados que integran la judicatura de la Capital de la República revisten el mismo carácter nacional".De este modo, y toda vez que en autos se plantea una situación coincidente a la resuelta recientemente por el máximo tribunal, en tanto se trata de un hábeas corpus colectivo en el que se analizan actos lesivos ocurridos en el marco de traslados de todas las personas privadas de su libertad a cargo de una autoridad federal como lo es el Servicio Penitenciario Federal, sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 8.1 y 20 de la ley 23.098, consideramos que no somos competentes para intervenir en el recurso de apelación deducido por la defensa. Ello es así pues, al igual que los integrantes de la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional, este tribunal ordinario no puede ser equiparado a los federales (último párrafo del consid. 10°) por lo que la presunta vulneración de derechos que se denuncia, en tanto sería provocada por establecimientos federales, debe ser resuelta por jueces federales. En virtud de ello, el tribunal RESUELVE: DECLARAR LA INCOMPETENCIA en razón de la materia de este tribunal y remitirla sin más a la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de la Capital Federal.” C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Sec.: Peluffo). 129 c. 49685/09, GUTIERREZ, Alejandro. Rta.: 17/12/2015 HOMICIDIO Simple. Procesamiento. Agravio de la defensa: legítima defensa. Elementos para que se configure la legítima defensa. Rechazo. Confirmación. Fallo: "(…) No se encuentra controvertida la materialidad del hecho, esto es, que el 31 de mayo del corriente año, entre las 00:15 y 00:30, I. S. J. y J. A. E. ingresaron a la vivienda que habita J. R. A. junto a su compañera M. del C. D., quien a su vez es progenitora de J.. En ese marco, se habría generado una gresca entre E. y A., que culminó cuando este último le asestó una puñalada al primero en la zona del tórax, ocasionando su óbito. Si bien el testimonio vertido por M. del C. D. en sede policial, así como los dichos del imputado, parecen sugerir que el causante habría dado inicio a la pelea, cierto es que su hija J. -cuya declaración no ha sido ampliada- manifestó que, luego de que A. los agrediera verbalmente, se habría abalanzado sobre ella con la intención de pegarle y a raíz de ello E. salió en su defensa, lo que determinó la reacción del imputado al tomar un cuchillo que había sobre una mesada, dirigiéndose al encuentro de quien lo enfrentara, para empujarlo y provocando que E. cayera al piso. El marco que generan tales probanzas torna inaplicable al caso las hipótesis de legítima defensa, o de exceso en la misma, que fueran aludidas por la defensa. Es que las declaraciones analizadas parecen dar cuenta de un acometimiento recíproco entre los involucrados, sin haberse establecido quien le habría dado comienzo. No obstante, aún en caso de considerar probado que E. iniciara la contienda apelando a una agresión ilegítima, lo cierto es que en tanto ésta habría consistido en propinar patadas (véase que A. únicamente presentó hematomas en el muslo izquierdo, fs. …), la conducta del encausado, quien frente a esa situación decidió tomar un cuchillo que dirigió en reiteradas oportunidades contra el cuerpo de su contrincante para en definitiva ultimarlo, no puede ser reputada como una respuesta racional, que es la medida para evaluar la necesidad como requisito exigido para la legítima defensa. De tal modo, no encontrándonos frente a una reacción necesaria en términos de racionalidad, corresponde excluir la causal de justificación enunciada (art. 34, inciso 6, del Código Penal). En este punto, es dable poner de relieve que si bien la testigo D. mencionó que E. habría tomado del cuello a A., éste no declaró haber sido agredido de ese modo ni tampoco presentó heridas o tumefacción en dicha zona corporal que verifiquen tal posibilidad. Por otra parte, el imputado señaló que su supuesto agresor también habría esgrimido un cuchillo en su contra, mas ese dato no se ha corroborado en la causa, ya que más allá del objeto cortante que fuera hallado en la Morgue Judicial junto al cadáver (ver fs. …) -del cual se desconoce su procedencia-, el nombrado no refirió al preventor que hubiera sido agredido con un arma, frente al cual incluso reconoció haber sido autor de la herida mortal. Tampoco lo dijo al comunicarse con el servicio de emergencia "911". Por último, la testigo D. no aludió a que E. tuviera en su poder un objeto de tal naturaleza, tratándose de un dato relevante que difícilmente pueda ser obviado u olvidado por parte de quien declarara. Entonces, el medio para el ataque al que habría acudido la víctima -propinar patadas- no justificaba una respuesta desproporcionada para repeler la agresión mediante el uso de un cuchillo, pues sólo puede ser reputada como un actuar típico doloso, antijurídico y culpable, no con la necesidad de defenderse, sino con el dolo de causar la muerte a su contendiente. Asimismo, de la autopsia practicada se advierte que el fallecido presentaba cortes en su mano izquierda y antebrazo derecho que, evaluadas por la médica C. A. B., fueron consideradas como manifestaciones de un ejercicio de defensa (fs. ...). Es decir que A. efectuó al menos dos cortes con el cuchillo a la víctima (ataques de los cuales ésta intentó cubrirse) para luego propinarle el puntazo letal, ya estando ésta en el suelo o, como el propio imputado lo admitiera, cuando se habría ido "hacia atrás" (fs. …). Lo hasta aquí desarrollado excluye también la posible aplicación del artículo 35 del CP, ya que nadie puede exceder el ámbito en el que nunca se estuvo (1). A mayor abundamiento, la doctrina distingue entre exceso extensivo (cuando la conducta continúa una vez cesada la situación objetiva de justificación) e intensivo (cuando la conducta lesiona más de lo racionalmente necesario). Así, y dado que debe preexistir una situación objetiva de justificación, corresponde descartar el exceso intensivo ab initio, pero no el sobreviniente (2). Conforme la reseña de la prueba y la valoración efectuada, entendemos que la conducta del imputado constituye un exceso intensivo ab initio que nos aparta de las hipótesis contempladas en el art. 34, inciso 6 y 35 del CP. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el pronunciamiento de (fs. ...) en cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Godnjavec). c. 31.866/15, ACUÑA, José Ramón y otros. Rta.: 08/07/2015 Se citó: (1) Eugenio Raúl Zaffaroni, "Derecho Penal", Parte General, Ediar, Buenos Aires, año 2002, página 645. (2) Divito, Mauro A. y D´Alessio, Andrés José. Código Penal de la Nación. Comentado y Anotado, La Ley. Tomo I, 2da. Edición actualizada y ampliada, p. 623. 130 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional HOMICIDIO. Femicidio en grado de tentativa. Procesamiento. Imputado que intentó arrojar a las vías del subterráneo a su ex pareja. Accionar que tuvo entidad suficiente para poner en peligro la vida de la víctima. Elementos de prueba suficientes. Confirmación. Fallo: "(…) Las constancias obrantes en el presente legajo han permitido acreditar la tipicidad de la conducta endilgada a J. C. V.(…) advertimos que el accionar desplegado por el encausado, que consistió en intentar arrojar a las vías del subterráneo a su ex pareja, ha tenido entidad suficiente para poner en peligro la vida de L. En este sentido, la nombrada manifestó que el imputado la aportó de los ocasionales transeúntes que estaban mirando en la estación de subterráneos y que "la tomó de sus brazos para arrojarla a las vías, tratando de defenderse la dicente cayó sobre las cortinas metálicas de un puesto de diarios que se encontraba allí" (v. fs…).(…) el testigo M. A. R. afirmó que "observa que el sujeto descripto empieza a forcejear con la mujer, empujándola con intenciones de arrojarla a las vías, no logrando su cometido ya que la mujer se resistió, cayendo al suelo del andén para luego levantarse, y nuevamente el masculino empuja a la femenino pero esta vez contra el puesto de diarios" (v. fs…). Dicho accionar descripto se condice con la realización por parte de V. de actos que tenían entidad para provocar la muerte de su ex pareja. (…) el imputado no logró arrojarla a las vías del subterráneo como consecuencia de la resistencia de la víctima, es decir, de una circunstancia ajena a él, tal como afirma ésta y el testigo que observaron lo sucedido.(…) se encuentra acreditado en principio el dolo, toda vez que el accionar desplegado constituye una acción que podía causar la muerte de la damnificada.(…) corresponde otorgar razón a la defensa en cuanto a que resulta de interés contar con las filmaciones de la estación de la línea "E" de subtes así como también que la damnificada y el testigo sean escuchados en declaración testimonial en el Tribunal, no obstante lo cual los elementos probatorios recolectados de momento son suficientes para homologar el resolutorio que ha sido cuestionado con los alcances del artículo 306 del Código Procesal Penal de la Nación.(…) este Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Raña). c. 36.955/14, V., J. C. Rta.: 16/07/2015 HOMICIDIO. Agravado por resultar los tres imputados miembros de una fuerza policial y por haber abusado de sus funciones. Procesamiento. Agravio de la defensa: legítima defensa. Persecución con disparos de la policía hacia el vehículo, resultando fallecido uno de los ocupantes. Elementos de prueba que descartan la versión de los imputados quienes señalaron que respondieron los disparos que efectuaron desde el vehículo. Fallecimiento ocurrido como consecuencia del accionar de los imputados. Necesidad de que el trámite de la causa avance para que en el debate oral se determine la figura penal a atribuir a cada uno y el grado de responsabilidad. Confirmación. Disidencia parcial: Elementos de prueba insuficientes para afirmar que quien conducía el móvil policial realizó los disparos o que existió un acuerdo previo de dar muerte a la víctima. Necesidad de profundizar la investigación. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) El juez Ricardo Matías Pinto dijo: (…) Los antecedentes del caso han sido reseñados por la jueza de la instancia de origen, en cuanto a que el día 7 de abril de 2012, a las 03.00 horas aproximadamente, en el interior de la Villa 15 ("Ciudad Oculta"), los trinomios 2 y 3 pertenecientes al Cuerpo de Policía de Prevención Barrial alertaron por modulaciones al Comando Radioeléctrico acerca de un rodado marca "Renault", modelo "Twingo", color dorado, el cual recorría a gran velocidad el mencionado barrio de emergencia y -de acuerdo a lo informado por los vecinos- sus dos ocupantes se encontraban armados.(…) tomó intervención el móvil 148 de la Comisaría 48ª de la Policía Federal Argentina, tripulado por el Ayudante E.D. (encargado de móvil), el Agente M. (chofer) y el Agente C. (AMT), quienes comenzaron la persecución del mencionado automóvil el cual se dirigió por la calle Lisandro de la Torre, luego por Zuviría, dobló en Avenida Piedrabuena y, finalmente, chocó en la intersección de esta última con Saraza, en donde se logró individualizar a los tripulantes del vehículo, A.N.M. y M.J.M. Este último falleció como consecuencia del disparo de un arma de fuego.(…) En cuanto al objeto procesal, cabe remitirse a lo dicho por la jueza a quo y esta Sala en su primera intervención, en cuanto a que se le endilga a los tres imputados -en el contexto de la persecución antes señalada-, haber efectuado disparos contra el automóvil en el cual viajaban M. y M.- Uno de los proyectiles disparados (…) impactó contra M., concretamente en la zona de su tórax. Como consecuencia de ello, se produjo el deceso del nombrado por hemorragia interna y externa. En lo referente a la defensa material, los imputados justificaron su accionar del siguiente modo. Sostuvieron que durante el transcurso de la persecución, más precisamente cuando tomaron la calle Zuviría, se produjo un intercambio de disparos. Concretamente, indicaron que observaron a uno de los tripulantes del "Renault Twingo" sacar un arma de fuego y efectuar dos o más disparos en contra del móvil policial. A raíz de ello, repelieron la agresión disparando sus armas reglamentarias.(…) advierto que la hipótesis de la legítima defensa ya ha sido desacreditada por las tres intervenciones previas de esta Sala. 131 Las primeras dos, porque la resolución que los desvinculaba era prematura, y en la última porque el decisorio no era una derivación razonada del derecho vigente y de la prueba incorporada al sumario, en tanto se había acreditado que el móvil nro. 148 anunció "enfrentamiento" con posterioridad a que el "Renault Twingo" colisionara, razón por la cual durante la persecución no había existido enfrentamiento alguno.(…) teniendo presente que el revólver "Pasper Bagual" fue hallado a varias cuadras del lugar de colisión (en la intersección de Zavalía y Avenida Piedrabuena), se establecía la imposibilidad de que los policías hubieran actuado en legítima defensa, por cuanto si el enfrentamiento fue luego del choque (tal como se anuncia en la modulación), para ese momento M. y M. ya no tenían el revólver en cuestión, lo que descartaba la posibilidad de una agresión actual o inminente y, por lo tanto, la legítima defensa (v. fs…). Planteado así el caso, se tiene por probado a partir de elementos objetivos que el trinomio 3 efectuó modulaciones en las cuales alertaba acerca de un vehículo tripulado por dos personas que posiblemente se encontraran armadas.(…) se encuentra acreditado a partir de las pericias que el Ayudante D. y el Agente C. fueron quienes efectuaron los disparos al vehículo en cuestión. Concretamente, se determinó que el arma asignada a D. poseía en su interior catorce cartuchos a bala intactos, de lo que se infiere que tres fueron disparados (ya que dichos cargadores poseen capacidad para diecisiete cartuchos), mientras que la asignada a C. contenía quince cartuchos, a partir de lo cual es dable considerar que efectuó dos disparos. Además, ambas armas presentaban rastros de pólvora y se encontraban "en buen estado de uso y conservación" (v. fs. …). (…) el procesamiento de los imputados D. y C. debe ser confirmado, en tanto no existe un grado de convicción de entidad como para tener por acreditado con certeza un supuesto de legítima defensa que haya tornado indispensable la utilización de las armas de fuego y la realización de los disparos en contra del vehículo, uno de los cuales provocó el deceso de M.(…) tal como lo señala la jueza de la instancia de origen y el fiscal a fs. (…), el descargo de los policías -consistente en que les dispararon dos o más veces- no encuentra respaldo en las pruebas. El peritaje de fs. (…) permitió acreditar que el revólver que aparentemente- tenía M., presentaba dos vainas servidas marca FM, calibre .22 LR. Una de ellas no fue percutida por el revólver, mientras que la restante sí. No obstante, también se determinó que el revólver tenía en su cañón un proyectil obturado. Es decir, quien disparó esa arma, lo hizo solo una vez y sin lograr producir el disparo (ya que el proyectil quedó obturado). Eso contrarresta a todas luces el descargo de los imputados respecto a que desde el vehículo les dispararon en dos o más oportunidades. En efecto, además, se pone incluso en duda que ese único intento de disparo efectivamente hubiera producido un "fogonazo". Nótese que en el peritaje de Prefectura Naval Argentina se afirmó que la circunstancia del tubo del cañón obturado, produciría una disminución o anulación de la posibilidad de "fogonazo".Como consecuencia de lo dicho, aún se encuentra vigente la hipótesis de que no se dan en el caso los requisitos ex ante de la legítima defensa, por cuanto no existió inminencia de agresión ilegítima alguna y ni siquiera se ha acreditado la viabilidad de un error sobre la creencia de aquélla. Por otro lado, también se advierte que existen serias dudas en lo que respecta al lugar donde el personal policial efectuó los disparos al automóvil. El dato objetivo de las modulaciones nos posiciona luego de producido el choque del vehículo, en el cruce de Avenida Piedrabuena y Saraza, sin perjuicio de lo cual el arma que habría utilizado M. fue hallada varias cuadras antes de esa intersección.(…) se comprobó que M. falleció como consecuencia del accionar de los imputados, sin perjuicio del grado de participación que en definitiva corresponda. Pero esa claridad no se acredita respecto a un actuar justificado por legítima defensa (artículo 34 del Código Penal), tal como fuera propuesto. En este aspecto, normativamente la ley 21. 965, en su artículo 8, inciso "d", establece entre los deberes del personal policial "Defender contra las vías de hecho, la vida, la libertad y la propiedad de las personas aún a riesgo de su vida o integridad personal". La orden del Día Interna Nro. 25 del 6 de febrero de 2012 especifica que "El uso de las Armas exige siempre una causa suficiente, razonable y demostrable en juicio para justificar el enfrentamiento con personas armadas, con el mínimo de riesgo posible para la integridad de terceros inocentes… c) Caso de fuga: no justifica el uso de armas, excepto que: en su huida el agresor continúe haciendo fuego contra el personal policial y ante esa circunstancia no impedir su fuga implique peligro inminente para sí o para terceros… f) Disparos contra vehículos: f.1) No se efectúan disparos contra vehículos en movimiento para forzar su detención".En esta dirección, en el supuesto de que se hubieran utilizado las armas por parte de los policías para repeler una supuesta agresión desde el automóvil que se daba a la fuga (circunstancia que de momento no se ha corroborado en forma clara, cfr. peritaje de fs. (…), la cuestión en forma alternativa debe ser analizada a la luz de la existencia de un error en los elementos objetivos de la causa de justificación, en tanto no existió un peligro inminente y, en su caso, establecer si era invencible.(…) la dilucidación sobre este aspecto y sobre las circunstancias del hecho requiere continuar el trámite del proceso para que las partes eventualmente puedan plantearlas en un juicio contradictorio. Es el debate oral el marco oportuno y propicio para esclarecer los mencionados extremos, oportunidad en la cual podrán las partes -en audiencia pública- reconstruir el hecho investigado del modo más aproximado posible a la verdad histórica. Recientemente la Cámara Federal de Casación Penal sostuvo que "Respecto de los miembros de las fuerzas de seguridad rigen normas específicas para el empleo de las armas de fuego. Así, entonces el análisis de la causal debe efectuarse teniendo en cuenta el rol de policía de la víctima y las obligaciones que emanan de los Principios Básicos sobre el Empleo de la Fuerza y de Armas de Fuego por los Funcionarios Encargados de hacer cumplir la ley" (adoptados por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en La Habana, Cuba, del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990) en cuanto establece en su disposición Nro. 5 que: "Cuando el empleo de las armas de fuego sea inevitable, los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley: a) Ejercerán moderación y actuarán en proporción a la gravedad del delito y al objetivo legítimo que se persiga; b) Reducirán al mínimo los daños y lesiones y respetarán y protegerán la vida humana; c) Procederán de modo que se presten lo antes posible asistencia y servicios médicos a las personas heridas o afectadas" (CFCP, Sala IV, causa nro. 1117/2015, "Veyga, Daniel Santiago sobre recurso de casación", rta. 10/6/2015).En este sentido, se dijo que no existía certeza "para afirmar que efectivamente corriera peligro la vida de V. y que 132 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional éste no tenía a su alcance medios menos lesivos para repeler la agresión, como ser, por ejemplo, disparar sin apuntar a órganos vitales. Por otra parte tampoco se ha descartado fundadamente en la resolución atacada la configuración de un exceso en la legítima defensa por parte de V. en los términos del art. 35 del digesto sustantivo, es decir si obró más allá de la necesidad, específicamente si tenemos en cuenta su calidad de funcionario policial, que como ya dijera le imponía las obligaciones que emanan de su función…".(…) en lo referente a la participación, se encuentra acreditado que D. y C. efectuaron los disparos al automóvil, tal como surge del peritaje de sus armas. Sin embargo, respecto de M., sólo se demostró que era chofer del automóvil y que no efectuó ningún disparo con su arma reglamentaria (cfr. fs…). Tampoco existe prueba en el legajo de un acuerdo concomitante con la intención planificada de dar muerte a M., lo cual impide sostener la acusación en su contra.(…) debe homologarse el auto impugnado en relación a D. y C., no así el de M., respecto del cual se dispondrá su falta de mérito (artículo 309 del CPPN) -tornándose abstracto el tratamiento de la apelación contra el monto de su embargo-, sin perjuicio de lo que resulte de la encuesta que eventualmente quede pendiente a la luz de otras posibles hipótesis delictivas a ser evaluadas por el juez y el fiscal. Debe destacarse que el problema en el esclarecimiento del suceso en la presente investigación ha estado vinculado con las deficiencias en una prevención que no mantuvo la escena del hecho, máxime al tener en cuenta las características del episodio en el plano institucional. En este aspecto, en el caso del revólver secuestrado, informó Gendarmería Nacional a fs. (…) que no fue posible la búsqueda de huellas papilares, toda vez que el personal policial indicó que "la recolección de elementos se efectuó sin preservar la condición de rastros latentes y no habrían sido debidamente preservados…". Además, la prevención omitió aportar las grabaciones fílmicas que había captado el móvil policial nro. 148 (v. fs….). (…) en cuanto a la crítica por el monto del embargo fijado sobre los bienes de C. y D., debo remarcar que es meramente estimativo y pasible de ser modificado en ulteriores instancias. No obstante ello, entiendo que la jueza ha ponderado correctamente cada uno de los ítems que la componen para arribar a la suma establecida, por lo que corresponde confirmar esa decisión. Así voto. La jueza Mirta L. López González dijo: (…) comparto los fundamentos expuestos por mi colega, en punto a que no se acreditó en autos, por parte del personal policial que intervino en el hecho ocurrido el 7 de abril de 2012 y que culminó con el fallecimiento de M. J. M., un actuar justificado por legítima defensa. No obstante, estimo que la circunstancia de no haber efectuado disparo alguno no autoriza a desligar a M. de la imputación que prima facie se le atribuye, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva al respecto, pues, la posibilidad de que le quepa responsabilidad por una figura penal distinta a la escogida por la jueza a quo, debería -eventualmente- ser analizada por el órgano acusador en la oportunidad prevista por el art. 346, CPPN.(…) estimo que la prueba reunida en autos, (…) resulta suficiente para avanzar respecto de M., D. y C. hacia la próxima etapa procesal, donde se juzga el caso en forma definitiva y las partes pueden discutir, revisar y valorar con amplitud la prueba (artículos 389 y 393 del CPPN).En relación a la apelación deducida contra el monto fijado en concepto de embargo, debe tomarse en consideración a los efectos de establecer su cuantía no sólo la importancia del hecho, sino también el eventual pago de las costas que genere el proceso, los honorarios de los letrados intervinientes, la probable indemnización que pudiera derivarse de una acción civil y la trascendencia económica del delito que se trata.(…) la suma establecida por la jueza a quo aparece apropiada para satisfacer las exigencias del art. 518 del CPPN.(…) voto por confirmar el auto de fs. (…). El juez Mauro A. Divito dijo: adhiero al voto de la jueza López González, en tanto estimo que respecto del nombrado se ha alcanzado el convencimiento que reclama el artículo 306 del CPPN, sin perjuicio del grado de participación que en definitiva se le asigne. (…) el Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto (en disidencia parcial), Divito. (Prosec. Cám.: Daray) c. 7.591/15, DÍAZ, Emanuel A. y otros. Rta.: 14/07/2015 HOMICIDIO. Culposo. Sobreseimiento. Hecho: fallecimiento de un paciente luego de una intervención quirúrgica de cadera. Imputados: tres profesionales médicos. Confirmación respecto de uno que no intervino en los hechos. Revocación respecto de quien supervisaba los procedimientos y tratamientos que realizaban los médicos que él coordinaba. Procesamiento por no haber dispuesto el tratamiento adecuado y por no haber intensificado los controles para evitar que se lo interviniera. Revocación respecto del jefe del servicio de traumatología que intervino en la cirugía. Procesamiento por no haber suspendido la operación y no haber evaluado y tratado las patologías que presentaba el paciente. Fallo: "(…) 1) Situación procesal de P.J.G. (…) resulta acertado el temperamento desincriminatorio adoptado por el colega de grado. El 23 de enero de 2013, el Dr. G. entrevistó personalmente a C., ordenó una prótesis de origen internacional (…) y fijó fecha de la intervención para el 30 de ese mismo mes y año. (…) De la historia clínica del damnificado surge que el 28 de enero, el mentado profesional controló el estado de salud del paciente y asentó que tenia "buen estado general, lúcido, alerta, aguardamos implante". El día 30 de enero la intervención programada debió ser suspendida pues el PAMI no había enviado el insumo solicitado, circunstancia que el propio profesional informó al paciente y a su familia. (…) no había 133 registro alguno en la historia clínica de que el paciente hubiese tenido algún incidente de salud y/o deterioro físico. Al día siguiente, conforme surge de las constancias aportadas, inició sus vacaciones previamente acordadas y regresó al país el 17 de febrero de ese año, es decir con posterioridad a la fecha del fallecimiento de C. y, por lo tanto, el imputado no tuvo incidencia en la demora incurrida en su ausencia. (…) no se advierte que G. hubiere violado el deber objetivo que tenía a su cargo en el período en el que atendió al paciente y, por lo tanto, debe confirmarse el auto recurrido. 2) Situación procesal de H.R. y A.L.: Distinto análisis corresponde en relación a los coimputados, por cuanto existen elementos suficientes para agravar sus situaciones procesales (art. 306 del CPPN). En relación a H.R. debe repararse en la historia clínica de la cual surge varias intervenciones del profesional entre ellas, el 23/1, el 3/2, 11/2, 12/2-, por lo que aún cuando no fuera él quien personalmente evaluó al paciente, de sus anotaciones se desprende que supervisaba los procedimientos y tratamientos que realizaban los médicos que el coordinaba. (…) se encontraba en condiciones de advertir el deterioro en la salud que sufrió la víctima mientras transcurrió la internación; precisamente, y como indican las experticias agregadas a la causa, como consecuencia de la demora injustificada en la que se incurrió (ver fs…). Pese al cuadro que presentaba en su condición de médico que trató al paciente, omitió disponer el tratamiento necesario (ver historia clínica de fs….). Máxime si se tiene en cuenta que, como lo informó la perito de parte, la Dra. R., desde el 10 de febrero de ese año el paciente tuvo registros de fiebre por enfermería y cambios en su lucidez, los cuales resultan parámetros de sospecha de un foco de infección. A ello se suma que fue consultado por la Dra. B. - el mismo día de la operación- a fin de que la acompañe a supervisar al paciente -lo cual hizo- e incluso por el estado en el que lo encontró sugirió que se requieran estudios de laboratorio y que con ellos se reevalúe la cirugía (ver fs. …) Si bien dispuso esta medida, ante el cuadro del paciente y su función de coordinador médico, omitió intensificar los controles y brindar el tratamiento adecuado, evitando que se lo intervenga quirúrgicamente, ante los signos que indicaban una alarma que requería un mayor cuidado. Los testimonios de R. y M. K. ilustran sobre estos extremos (ver fs. …). b) (…) respecto de A.L., cabe tener en cuenta que el Cuerpo Médico Forense fue contundente al concluir que el día de la operación C. presentaba una falla renal, que la cirugía que estaba programada no era de urgencia, de modo que se deberían haber evaluado y tratado las patologías que presentaba y postergado la intervención. (…) se expidió la Dra. R., la cual precisó que al haber ingresado el paciente al quirófano en ese estado, pudo haber determinado el desenlace fatal (fs…). (…)se cuenta con el testimonio de las Dras. M.U. y A. B., quienes relataron que al tiempo de ingreso del paciente a terapia intensiva -postcirugía- éste se encontraba con mal estado general de salud, séptico y que drenaba pus de la sonda vesical. Explicaron las médicas que estaba demasiado comprometido por haber sido intervenido por una fractura de cadera, que no era algo habitual y, precisamente por el estado que presentaba, creían que la infección debió tenerla desde hacía un tiempo considerable. (fs. …). Por su parte, el imputado L. manifestó que su función no es evaluar al paciente desde el punto de vista clínico -por lo que ni siquiera revisó su historia clínica y/o estudios que se le hubieren realizado- sino cotejar la prótesis que se va a implantar y realizar el procedimiento correctamente. Además, aclaró que si un paciente presenta una sepsis general no lo operaría, pues no estaría en condiciones de transitar la intervención (ver fs…). (…) resulta irracional que el imputado -quien ocupaba el cargo de jefe de servicio de traumatología de la clínica- pretenda limitar su responsabilidad a la obtención de un resultado exitoso de una operación, y que omita haber actuado en forma diligente evaluando el estado general de salud del paciente previo a realizar la intervención, a punto tal de ni siquiera tener a la vista la historia clínica de aquél. (…). (…) omitió actuar con diligencia al no evitar operarlo bajo esas circunstancias. Frente a esta situación, la circunstancia de no contar con una autopsia que determine la causa certera de la muerte de C., no resulta óbice para tener por acreditadas, al menos con la provisoriedad que caracteriza a esta etapa del proceso, las violaciones al deber objetivo de cuidado en las que incurrieron los imputados -en un caso por omisión y en el otro, por comisión, respectivamente- y la relación de determinación de aquellas con el resultado lesivo. Es que, "…la posibilidad de sobrevivir del damnificado podría considerarse baja, sin embargo existía y ante esta situación de alto riesgo de vida, los indagados no disminuyeron el riesgo, sino que actuaron permitiendo que éste probablemente se concrete en el resultado reprochado…" (1). En esta inteligencia se sostuvo que"…media entre la omisión de los imputados y el resultado verificado el nexo de evitación por el cual aquél podrá ser atribuido a quien omitió una determinada conducta si tuvo la posibilidad de reducir considerablemente el riesgo de su producción…". La relación de determinación "…no se presenta en el resultado si cuando imaginada la acción del autor el desenlace se hubiera producido igualmente, que sería el supuesto de exclusión de la imputación por falta de realización del riesgo no permitido...". Este supuesto no se ha comprobado en autos (2). En este aspecto, la pericia de la Dra. R. y el certificado de defunción de fs. (…)concluyeron -en base a la totalidad de las constancias obrantes en la causa- que se produjo por una falla multiorgánica por sepsis de probable foco urinario. Este dictamen pericial, y el documento reseñado convalidan la hipótesis de forma tal de habilitar el camino hacia un eventual debate pleno sobre el mérito de la prueba, más aún cuando la oralidad, contradicción y publicidad propia del juicio permitirán conocer con mayor precisión la cuestión y luego la verdad. Con base en ello, conforme el objeto procesal delimitado por la fiscalía, se decretará el procesamiento de los imputados en orden al delito homicidio culposo, al que deberán responder en carácter de autores. 134 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional (…) el tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR el punto II del auto de fs. 259/273vta., en cuanto fuera materia de recurso. II. REVOCAR los puntos I y III el auto de fs. 259/273vta. y decretar el procesamiento de Hugo Gustavo Radrizzani y de Alfredo José López, cuyos demás datos personales surgen de la causa, como autores penalmente responsables del delito de homicidio culposo (arts. 45 y 84 del Código Penal). C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Sec.: Poleri). c. 34.674/13, GHIGLIAZZA, Pablo y otros. Rta.: 21/09/2015 Se citó: (1) Roxin, Claus, Problemas de la imputación objetiva, en Revista de Derecho Penal, Ed. Rubinzal Culzoni, T. 2010-2, p. 41. (2) C.N.Crim. y Correc., in re, Sala VI, c/n° 49588/11, "Interllige, Ana María", rta. 3/7/14. HOMICIDIO. Culposo agravado por haber sido ocasionado por la conducción negligente de un vehículo automotor. Procesamiento. Resultado lesivo que no se advierte como consecuencia de una violación al deber de cuidado exigible. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) II. (…) se atribuyó a R. haber ocasionado la muerte de W.A.A. al violar el deber objetivo de cuidado, cometiendo un acto prohibido que debía ser previsible y evitable, el día 22 de febrero del año 2.015, a la 01.20 horas aproximadamente. Ello en circunstancias en las que se encontraba conduciendo un automóvil de alquiler con sus debidos colores reglamentarios, marca "Chevrolet" modelo "Meriva", dominio XX, en condiciones óptimas climatológicas de visibilidad y del suelo, haciéndolo por la Avenida del Libertador altura 2500 aproximadamente- y casi por el medio de la mencionada avenida, sin ningún elemento u auto a su alrededor que le obstaculizara la visión de circulación, en dirección hacia el barrio de Retiro de esta ciudad, y antes de trasponer la calle Jerónimo Salguero, mientras el semáforo se encontraba con luz "verde" que lo habilitaba a avanzar, y no realizando ninguna maniobra de frenado del rodado o tendiente a esquivar al peatón, embistió al nombrado quien se encontraba caminando cruzando dicha avenida por la senda peatonal, en dirección hacia la Avenida Las Heras con el semáforo que lo imposibilitaba cruzar, siendo embestido en la senda peatonal a la altura casi de la mitad de la avenida, arrastrándolo con el rodado quince metros de allí sobre la avenida Libertador, produciéndose su deceso en el acto, aclarando que si hubiese conducido con cuidado y prevención, conservando en todo momento el dominio efectivo del vehículo, podría haber evitado la muerte.El rodado presentaba al momento de su inspección una deformación frontal lado derecho que afectaba el parabrisas delantero, capot, paragolpe delantero derecho, óptica derecha, frente, y signos de color rojizo en el techo, compatibles con el contacto del peatón involucrado; siendo que además el sistema de funcionamiento altura de pedal de frenado de neumáticos eran normales, habiendo el vehículo dejado una huella de derrape posterior a su colisión, y luego de la senda peatonal donde embistió al nombrado de 15, 70 metros y 15,40 metros. III. Así, analizas las constancias, adelantamos que la resolución será nuevamente revocada pues los argumentos expuestos por la defensa imponen la adopción de una medida definitiva. En este sentido, corresponde mencionar que en la anterior intervención de esta sala se dispuso revocar el auto de mérito dispuesto a los fines de establecer si, en base a las constancias de la causa y, especialmente la filmación de la cámara de seguridad del edificio ubicado en la Av. D. L. XX de esta ciudad, el imputado había cruzado dicha avenida con el semáforo en rojo. Las pruebas producidas determinaron que el suceso investigado ocurrió durante los primeros 34 segundos -de los 48 totales- del semáforo en verde para la avenida del L. y que, en consecuencia, el semáforo peatonal estaba en naranja. Frente a ello, se convocó nuevamente al imputado para ampliar su declaración indagatoria a los efectos de hacerle saber que el hecho atribuido resulta a consecuencia de una violación al deber de cuidado -distinta a la anterior- y consistente en haber conducido sin haber conservado el dominio efectivo del vehículo conforme lo dispone el art. 39, inc. b) de la ley 24.449.(….)a criterio del tribunal, no se ha acreditado un nexo de determinación entre la conducta del imputado y el resultado acaecido. Ello así pues, si bien se observa una primera tanda de vehículos que circulan por la avenida, luego 12 segundos sin paso de automóviles hasta las 2.17.17 que aparece en escena el impacto, a los 3 segundos continúan circulando otros rodados. La velocidad permitida en dicha avenida es de 70 kms por hora y no se ha informado que el imputado haya violado este permiso. Por lo demás, aunque el damnificado caminaba por la senda peatonal, además del cambio en su marcha, los daños constatados en el taxi tuvieron mayor incidencia en el lado derecho, pese a que éste venía a la izquierda del taxi, a lo que cabe agregar que el hecho ocurrió durante la madrugada.(…)tal como lo argumentara el defensor en la audiencia, la aparición de A. surge como repentina y el impacto como inevitable para R., lo que impide sostener que se da en el caso, como lo indica el Sr. juez de grado, una compensación de culpas. (…) entendemos que no se ha podido determinar que el resultado lesivo constatado ha sido a consecuencia de una violación al deber de cuidado que le era exigible a R. pues, reconstruido el suceso de acuerdo a las evidencias colectadas, no advertimos que hubiese superado el riesgo jurídicamente tolerado en la conducción 135 de vehículos automotores, por lo que no puede ser objetivamente imputado a su conducta. En este sentido, conforme Claus Roxin (1) "un resultado causado por el agente sólo se puede imputar al tipo objetivo si la conducta del autor ha creado un peligro para el bien jurídico no cubierto por el riesgo permitido y ese peligro también se ha realizado en el resultado concreto". Y "se va a entender por riesgo permitido una conducta que crea un riesgo jurídicamente relevante, pero que de modo general (independientemente del caso concreto) está permitida y por ello, a diferencia de las causas de justificación, excluye ya la imputación al tipo objetivo. Prototipo del riesgo permitido es la conducción automovilística observando todas las reglas del tráfico viario… Por tanto, como el mantenimiento dentro del riesgo permitido impide la imputación al tipo objetivo, la causación de una lesión de un bien jurídico que se produzca pese a observar todas las reglas del tráfico no es una acción típica. Por ello, si A es atropellado por B pese a observar el cuidado necesario en el tráfico, B ciertamente habrá causado la muerte de aquel, pero no le ha matado en el sentido de los *212 y 222. Sólo el hecho de rebasar el riesgo permitido crea un peligro, cuya realización hace imputable el resultado como acción típica. ".(….) el tribunal RESUELVE: REVOCAR el punto dispositivo I) de la resolución de fs. (…) y DISPONER el SOBRESEIMIENTO de A.A.R. (…) (arts. 336, inc. 3° y último párrafo y 455, CPPN)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Lucini. (Sec.: Peluffo). c. 11053/15, RIVAS, Antonio Alcides. Rta.: 08/10/2015 Se citó: (1) Derecho Penal, parte general, tomo I, Thomson Civitas, España, p. 362 y ssgtes. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Omisión de derivación a un centro de salud para realizar estudios que hubieran permitido un diagnostico y tratamiento adecuado, por parte de los profesionales que atendieron a la víctima en el domicilio. Omisión que se vincula con la potencial capacidad de evitación del resultado o, cuanto menos, con la disminución del riesgo de que tal resultado se produzca. Confirmación. Fallo: "(…) II.- El pronunciamiento cuenta con los requisitos exigidos en el artículo 123 del Código Procesal Penal para su validez, toda vez que se valoraron las pruebas obrantes en la causa de manera conjunta, no advirtiéndose ningún vicio que la afecte. Por ello, los cuestionamientos introducidos en este sentido no prosperarán y sólo se observa una mera disconformidad con su contenido. III.- Compartimos el temperamento incriminante adoptado por el juez de la instancia anterior, ya que los elementos de juicio reunidos en el sumario permiten agravar su situación procesal. (…) declaró a fs. (…) que entre los días (…) su madre, (…), solicitó al Programa de Atención Médico Integral -PAMI- una consulta a su domicilio de la calle (…), de esta ciudad, al padecer "dolor de cabeza, náuseas y diarrea". Ese día un médico, luego de examinarla, le prescribió dos medicamentos y se retiró. El (…) de ese mismo mes y debido a que no mejoraba requirió una nueva visita médica. A las 13.40 horas se presentó una ambulancia de OMNI a cargo del Dr. (…), quien diagnosticó "síndrome vertiginoso" e impartió una serie de indicaciones. Horas más tarde, entre las 18.00 y las 19.00, trasladó en su vehículo particular a su madre al Hospital (…) y luego de que un médico descartara una urgencia la derivó a la Dra. (…), que ordenó diversos estudios y diagnosticó una infección urinaria, recetándole un antibiótico y dándole el alta. El (…) de ese año la víctima continuó sintiéndose mal, por lo que fue llevada por el Sistema de Atención Médica de Urgencias -SAME- al Hospital (…), donde un neurólogo le practicó una tomografía computada y verificó un accidente cerebro vascular, disponiendo su traslado a la Clínica (…), donde el (…) falleció (…). A fs. (…) obra la constancia del llamado que motivó la presencia de (…) en el domicilio de la damnificada y de la cual surge que padecía "cefalea intensa + mareos + somnolienta", en virtud de lo cual el nombrado diagnosticó "síndrome vertiginoso" (…). Por otro lado, a fs. (…) contamos con las constancias médicas del PAMI, de donde surge que (…) ingresó a las 20.00 horas y fue atendida a las 21.30 aproximadamente por (…), quien luego de practicarle un urocultivo recetó un medicamento por una presunta infección urinaria. En base a lo expuesto, la Médica Forense de la Justicia de la Nación, Dra. (…) y el Legista propuesto por la imputada, Dr. (…), a fs. (…) si bien no pudieron establecer con rigor científico cuál fue la incidencia en el desenlace final, sí confirmaron que "la paciente no tuvo la oportunidad de un tratamiento adecuado en tiempo y forma". A esa conclusión se arribó luego de un análisis del sumario y de documentación reservada en secretaría, de las que surge que (…) e presentó en el domicilio luego que le comunicaran que la paciente padecía una cefalea muy intensa, que comenzó bruscamente y que hablaba incoherencias, por que fue evaluado como un síndrome vertiginoso. Por su parte que (…) fue consultada por la víctima quien refirió "cefalea frontal, cervicalgia (dolor en la nuca), epigastralgia y vómitos"; y que la Clínica (…) especificó que las cefaleas databan de ocho días antes. Asimismo se asentó que entre los síntomas de un accidente cerebro vascular se encuentran "dolor de nuca y fotofobia (…) vértigo y otros síntomas de foco neurológico", los que evidentemente la damnificada evidenció en las oportunidades en que fue atendida por los imputados, lo que "debe hacer sospechar en el diagnóstico de hemorragia subaracnoidea entre otros diagnósticos menos probables". De esto se infiere que aquéllos, pese a conocer los indicadores referidos, habrían violado los deberes a su cargo al omitir realizar en tiempo oportuno los exámenes correspondientes. 136 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Si bien (…) alegó en su descargo de fs. (…) que nunca tuvo a su vista la constancia de fs. (…) y que esos síntomas no son los que le pasó la empresa OMNI, ni los que fueron referidos por la paciente, lo cierto es que nada permite inferir que las empresas prestatarias de servicio médico hubieren trasmitido mal la información, máxime cuando incluso catalogaron la urgencia en la atención como "amarilla", es decir que en término de cuarenta minutos un profesional debía acercarse al domicilio, en respuesta al solicitante. Tampoco tiene acogida favorable su justificación en el sentido de que "no hubiese cambiado nada si la trasladaba en ambulancia al Francés, porque también hubiese sido dada de alta el mismo día", puesto que la posterior conducta negligente de su consorte de causa no excluye la propia que a título de culpa se le atribuye. En este sentido y respecto a la posibilidad efectiva de que su accionar hubiera evitado el desenlace fatal la jurisprudencia postula que "en el delito imprudente, concretamente derivado de la praxis médica, la omisión o violación al deber específico de cuidado no se vincula con dogmáticas certezas sino con la potencial capacidad de evitación del resultado o cuanto menos con la disminución del riesgo de que tal resultado se produzca (1). También se sostuvo en sentido similar que "no cabe decidir con absoluta seguridad si la acción omitida hubiera o no impedido el resultado, pues se trata de un juicio hipotético o sometido inevitablemente a un margen de error, siendo que la doctrina dominante se contenta con la demostración de que la realización de la conducta debida hubiese evitado el resultado con una probabilidad rayana en la seguridad, mientras que otro sector considera necesario y suficiente que la interposición de la acción esperada hubiera supuesto con seguridad un aumento de las posibilidades de evitación del resultado, entendido como segura disminución del riesgo" (2). Un similar análisis requieren los justificativos dados por (…) en su descargo, quien refirió que la víctima no evidenciaba indicios que aconsejaran una internación, pero surge del legajo que efectivamente ella tomó conocimiento de síntomas que podían hacer presumir el desenlace final que el suceso tuvo y no actuó en sintonía con ello. También hizo alusión a que en los "dos días posteriores" a su atención, hasta que fue finalmente internada, la denunciante no hizo saber de madre una modificación o persistencia de la sintomatología, sin embargo ello no descarta en nada la hipótesis delictiva planteada, pues al momento de su examen ya llevaba seis días con ese padecimiento, lo que evidentemente aconsejaba un exhaustivo estudio. Lo reseñado previamente permite concluir que los indagados omitieron la derivación de la víctima a un centro de salud donde se realizaran los estudios que hubieran permitido un diagnóstico y, consecuentemente, el tratamiento adecuado. En el caso se verifica el denominado "nexo de evitación" que permite tener por acreditado, con el grado de provisoriedad que requiere esta etapa procesal, tanto la materialidad del hecho como la posible responsabilidad de los nombrados. Así, se habilita el avance del proceso hacia el eventual próximo estadio de debate, donde por los principios de contradicción e inmediación que lo caracterizan, podrá evaluarse con mayor amplitud los elementos de juicio reunidos, así como también los cuestionamientos introducidos por las defensas. IV. (…) V.- En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR los puntos I y II del auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 6.119/14, LA TORRE MEDINA, Hugo Luis y otro. Rta.: 16/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36912/11, "Nicoletti, Guillermo", rta.: 31/10/14; (2) CFCP, Sala III, c. 4766, registro 253.04-03 "M., C.", voto del Juez Madueño. HOMICIDIO. Culposo. Procesamiento. Imputada que alquiló una vivienda con un calefón con conexión antirreglamentaria que libero gases que provocaron la muerte de la inquilina. Creación por parte de la imputada de un riesgo jurídicamente desaprobado. Confirmación. Fallo: "(…)"III.- Compartimos el temperamento incriminante adoptado por el magistrado de la anterior instancia por lo que se homologará. Se acreditó que (…) falleció el (…) horas en el interior del inmueble que alquilaba a (…) en la calle (…) de esta ciudad por "intoxicación aguda por monóxido de carbono" (…). La experticia realizada por la División Siniestros de la Superintendencia Federal de Bomberos de la Policía Federal Argentina dio cuenta que en el domicilio en cuestión existía un calefón "Orbis" de tiro natural, es decir de cámara de combustión abierta, colocado en la cocina (…) y que presentaba distintas anomalías que provocaron altas concentraciones de monóxido de carbono (CO) (…). (…), ayudante de la mencionada División, luego de realizar la inspección del lugar concluyó que "…se estableció la presencia de concentraciones de monóxido de carbono en escasa magnitud (…) más precisamente en la cocina y que aquéllas se vincularían con la incorrecta instalación del conducto de evacuación de los gases y su obstrucción por un nido de ave, el cual no permitiría que los mismos salieran al exterior, haciendo de esta manera que los gases quedaran estancos en el ambiente…". Destacó que el ambiente carecía de "rejilla inferior y superior compensadoras de aire y/o ventilación … [y que] …el mismo 137 no se adecuaba con lo establecido en los capítulos VI "instalación de artefactos" y VII "evacuación de productos de combustión" del reglamento de instalaciones domiciliarias de gas…". Por último, se determinó que las concentraciones de monóxido de carbono detectadas en el ambiente en un lapso de diez minutos, se debieron a la incorrecta salida de los gases, cuyo conducto evacuador estaba instalado en infracción a la reglamentación y además, obstruido por hojas y ramas. A lo que se suma la de rejillas de ventilación inferior y superior. (…), empleado de Metrogas, a fs. (…) refirió que en el departamento constató "un calefón de tiro natural conectado a una ventilación de tiro balanceado, incompatibles entre ellos ya que el calefón necesita una salida de gases específica que no era la que presentaba conectada. Ese calefón necesitaba un conducto denominado "a cuatro vientos" (…) y también faltaba la rejilla superior (…) el conducto de salida presentaba en su interior un nido de pájaros que potenció el hecho de que los gases producto de combustión no fueran evacuados al exterior, pero ya el remate utilizado hacía que el monóxido no fuera evacuado correctamente y quede en el ambiente …al insertarse el conducto de salida de gases en uno de tipo tiro balanceado, se generó una especie de tapón que posibilitó que aquéllos queden en el ambiente, con el consecuente desenlace…" (el destacado nos pertenece).También se expidió en cuanto a la irregularidad de las rejillas y que aquéllas son exigidas por cuanto una renueva el aire y la otra evacua el producto de combustión. Sentado lo expuesto, resta por analizar si la conducta de (…) fue determinante en la producción del resultado lesivo. La respuesta resulta afirmativa. No puede obviarse que aquélla, como titular de la vivienda (…), tenía la obligación de verificar que todos los artefactos de gas cumplieran con la normativa vigente circunstancia que se encuentra desvirtuada por la prueba detallada precedentemente y más aún por lo expuesto por la propia imputada al momento de efectuar su descargo. En tal ocasión refirió que adquirió la finca en el año 2004, siempre la tuvo alquilada y que el mantenimiento que le hacía era "pintura, limpieza, cambio de tapa de inodoro (…) pero el calefón nunca lo toqué (...) en ningún momento tuve una carta de "Metrogas" que quisiera inspeccionar el departamento…" (…). Un adecuado mantenimiento y control de los artefactos de gas hubiera permitido detectar las deficiencias señaladas y, con ello, evitar el resultado. No se exige en el caso el conocimiento específico en la materia, propio de especialistas, pero sí su conservación, teniendo en cuenta que la imputada como titular registral, es responsable de entregar la cosa en estado apropiado para su uso o destino; lo que no se verificó en el caso. Hubiera bastado con la simple concurrencia al lugar del hecho de un gasista matriculado quien podría haber advertido que la instalación era antirreglamentaria. Recuérdese que durante más de diez años no se efectuó inspección o verificación alguna por parte de un profesional técnico. Por todo lo expuesto, el desconocimiento alegado por (…) en relación a las falencias detectadas no prosperará como así tampoco que el deceso de quien en vida fuera (…) se debió a un caso fortuito dado que no podía preverse que en el conducto del calefón existiera un nido de aves. Si bien esta última circunstancia potenció la acumulación del monóxido de carbono en el interior de la vivienda, no fue la causa exclusiva ya que el remate del conducto evacuador impedía la correcta eliminación del gas. En definitiva, el haber alquilado la vivienda sin un adecuado control sobre los artefactos a gas instalados, más allá de que el inquilino no presentara quejas por su funcionamiento, creó un riesgo jurídicamente desaprobado que provocó el deceso de (…). En este aspecto se ha sostenido que "[…] Si bien el inmueble se encontraba habitado desde el año 2000 por la empleada de (…), correspondería a ésta la obligación de garantizar el buen funcionamiento y conservación del artefacto cuyas deficiencias ocasionaran la muerte de (…). De esta forma, las actitudes de (…), titular del servicio de gas, y su hija, (…), encargada de todas las cuestiones vinculadas al departamento resultaron claramente contrarias a las reglas de prudencia que ambas debieron observar en resguardo de la incolumnidad física de las personas …"(1). Finalmente, cabe mencionar que la gravedad del hecho investigado amerita que el legajo, eventualmente, pase a la etapa de debate, donde en virtud de los principios de oralidad, inmediación y contradicción se podrá analizar con mayor profundidad la conducta endilgada. En consecuencia el Tribunal RESUELVE: (…) II.- CONFIRMAR el punto I del auto de fs. 242/256vta., en cuanto fuera materia de apelación (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 32.570/15, BILLORDO, Noemi Emilce. Rta.: 28/10/2015 Se citó: (1) ver del registro de esta Sala VI, c. 42627, "Fischetti, Stella Maris", rta.: 24/11/15. HONORARIOS. Monto acertado conforme la normativa contenida en las leyes 21.839 y 24.432 y el "Protocolo para la regulación de honorarios en sede pena". Confirmación. Fallo: "(…) El interlocutorio obrante a fs. (…), que regula en la suma de siete mil doscientos pesos ($ 7.200) los honorarios profesionales del doctor J. L. F., por su labor en la anterior instancia como abogado defensor de M. E. G., fue recurrido en apelación por el letrado aludido quien los consideró bajos (…). 138 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Por su parte, la querellante R. B. Z. con el patrocinio del doctor P. F. A., recurrió la regulación de honorarios decidida, por considerarlos altos (…). Al evaluarse la labor del profesional, tal como fuera detallada por el juez de la instancia anterior, con la apreciación de la complejidad del asunto debatido, la gravitación y mérito que tuvo su patrocinio, el resultado favorable a la defensa (…) y la calidad, eficacia y extensión del trabajo realizado, se considera que el monto discernido por el señor juez a quo resulta acertado, desde que luce consecuente con los parámetros fijados por el artículo 6 de la ley 21.839 y su modificatoria por ley 24.432, y las pautas y valores orientativos establecidos en el "Protocolo para la regulación de honorarios en sede penal" elaborado por la Comisión de Honorarios del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal. En cuanto al agravio del recurrente, relativo a que debe atenderse como base regulatoria al monto del proceso, este Tribunal entiende que aun cuando el asunto fuera susceptible de apreciación pecuniaria, que, conforme lo dispuesto en el inciso "a" del artículo 6 de la ley 21.839, es una de las pautas a tener en cuenta en la regulación de honorarios, por la propia naturaleza de la materia penal, debe considerarse que el monto del juicio resulta indeterminado, más allá de que se haya podido establecer la suma a la que ascendía la maniobra denunciada, puesto que tal baremo ya se encuentra incluido en el inciso "f" del artículo citado, cuando reza "La trascendencia ... económica que tuviere el asunto o proceso..." (1). Tal es el criterio sostenido en el plenario "De la fuente" de ésta Cámara, cuya vigencia fue reconocida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en tanto entendió que la posibilidad de determinar un monto "[…] no puede utilizarse como sustento para atribuir carácter económico a un proceso penal, en el que el querellante y el Fiscal persiguen la aplicación de una pena [...]" (Fallos: 314:303). Finalmente, en tanto la querella se limitó a manifestar su disconformidad con el monto discernido, sus agravios no logran conmover los fundamentos del señor juez de la instancia anterior, que se comparten, máxime si se repara en que las costas fueron impuestas a esa parte (…). Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. ( Pprosec. Ad. Hoc.: Sposetti). c. 50.300/12, GADEA, Enrique Mario. Rta.: 04/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 916/2000-10, "Presta, Diego", rta: 04/04/2014; c. 41.030, "Gonzalo, Juan Ramón", rta: 04/08/2011; c. 30.624, "Vorobiof, Marcelo H.", rta: 18/12/2006 y c. 45.331/101, "Méndez, Juan José", rta: 25/09/2014. HONORARIOS. Regulación. Defensa que apela por considerar que el monto fijado es bajo y solicita regulación de honorarios por los trabajos en la alzada. Expediente en el que ha habido una actividad conjunta de abogados defensores (art.10, Ley 21.839 y modif., según Ley 24432). Forma de realizar la valoracion. Elevación del monto. Regulación por la actuación en la alzada. Fallo: "(…) Y CONSIDERANDO:I. En primer lugar corresponde destacar que el artículo 10 de la ley 21.839 -y sus modificaciones según ley 24.432- dispone que "Cuando actuaren conjuntamente varios abogados o procuradores por una misma parte, a fin de regular honorarios se considerará que ha existido un solo patrocinio o una sola representación, según fuere el caso (…)", por lo que la regulación de los emolumentos en cuestión debe abarcar la actividad conjunta de los codefensores M.A.O. y P.I.S.. Es dable tener en cuenta a los fines regulatorios que a fs. (…) del presente incidente ambos recurrentes acompañaron constancia de encontrarse inscriptos ante la AFIP con actividad principal "servicios jurídicos". En la resolución apelada se detalló la actuación de los mencionados profesionales en el marco de la causa en estudio ver fs. (…)- a la que nos remitimos en honor a la brevedad. Una cuestión que cabe destacar es que en la referida resolución la juez reguladora omitió considerar que el valor del bono estipulado por la Comisión de Honorarios y Aranceles del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal en el mes de junio del corriente año sufrió un incremento pasando de valer $60 a $90. Al establecer el monto, el juez de instrucción evaluó el trabajo conforme a las pautas previstas por la ley 21.839 y sus modificaciones según la ley 24.432 en la suma de pesos setenta y dos mil ($72.000.-). Abocándonos al ámbito del recurso, corrido que fue el traslado a la contraparte a fs. (…)esta no se ha expedido al respecto pero sí lo ha hecho en relación al primigenio pedido de regulación de honorarios profesionales efectuado por los apelantes respecto del cual a fs. (…) el Dr. A.C.E., por la querella, pidió se rechace de plano la pretensión respecto a la suma en concepto de honorarios de los letrados defensores, en tanto ella resultaría desproporcionada con la labor desempeñada. Dicho lo expuesto, que en virtud al desempeño ya descripto por el instructor, mas lo esbozado por los recurrentes y siguiendo lo establecido en el dictamen emitido por la Comisión de Honorarios y Aranceles del Colegio Publico de Abogados de la Capital Federal -que establece parámetros orientativos y que tienden a establecer una justa composición de trabajo-retribución e impedir la desigualdad e inequidad entre el esfuerzo, responsabilidad y desarrollo del ejercicio profesional-, sumamos la cantidad de mil trescientos 139 cincuenta bonos (1350 bonos) suma a la que deberá aditarse el 21 % en concepto de IVA , de así corresponder. Apreciando a su vez la extensión, el mérito y la complejidad de la actividad de acuerdo a los lineamientos de la ley citada y al dictamen de la mencionada Comisión del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal, concluimos que la suma de setenta y dos mil pesos ($72.000) debe ser elevada al monto de ciento veintiún mil quinientos pesos ($ 121.500), ello teniendo en consideración, además de lo expuesto, la temática del asunto investigado - defraudación por administración fraudulenta- ; y el resultado obtenido desvinculación del imputado patrocinado, tras aproximadamente cinco años de pesquisa, y con el aditamento que la procuración se ha ejercido en el marco de un proceso cuyo trámite se encontraba delegado en la fiscalía interviniente por aplicación del art. 196 CPPN.II. Por imperio del artículo 47 de la ley 21.839 -y sus modificaciones según la ley 24.432-, debemos pronunciarnos con respecto a los honorarios profesionales por el trabajo de la defensa ante este tribunal, que consistió en la asistencia de los letrados a la audiencia celebrada en los términos del art. 454 del CPPN en virtud de la apelación promovida respecto de la prescripción denegada, la interposición de un recurso de casación contra la resolución de esta alzada que rechaza la prescripción de fecha 16 de junio de 2009, la interposición de un recurso de queja por casación denegada de fecha 26 de junio de 2009, interposición de recurso de apelación por la imposición de costas en el sobreseimiento dictado a su favor, con la consecuente asistencia a la audiencia del 454 del CPPN. En razón de la complejidad del asunto y del resultado exitoso obtenido, entendemos que corresponde, conforme lo estipula el art. 14 de la ley mencionada, fijar la suma equivalente al 30% del monto estipulado para su actuación en la instancia de origen. (…) el tribunal RESUELVE: I. ELEVAR el monto regulado a fs. (…)a la suma de ciento veintiún mil quinientos pesos ($ 121.500).- en concepto de honorarios de los Dres. M.A.O. y P. I. S. II. REGULAR los honorarios de los Dres. Martín A Orozco y Pablo I. Speranza en la suma de treinta y seis mil cuatrocientos cincuenta pesos ($36.450), equivalente al 30% de lo regulado para la instancia anterior (arts. 14 y 47 de la ley 21.839)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 32011/07, SCUTICCHIO, Alejandro J. Rta.: 11/12/2015 HURTO. Procesamiento. Apoderamiento ilegítimo del suministro de energía eléctrica a través de conexión clandestina directa sin medidor. Bien jurídico tutelado. Derecho a la propiedad vulnerado. Afectación que no puede considerarse mínima o carente de importancia. Aprovechamiento del suministro de energía eléctrica durante tres meses. Confirmación. Fallo: "(…) la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa contra el auto documentado a fs. (…), en cuanto se dispuso el procesamiento de J. I. G. Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: Sin cuestionamientos acerca de la existencia del hecho, la defensa del imputado se ciñó a la intervención que le cupo a éste en torno al apoderamiento ilegítimo del suministro de energía eléctrica que provee la firma "Edenor S.A." al inmueble ubicado en la calle C. X, departamento 2, de esta ciudad, a través de una conexión clandestina directa sin medidor. Al respecto, de adverso a lo sostenido por la asistencia particular, en relación con que G. no había advertido la conexión hasta luego de la constatación efectuada por la empresa, cabe destacar que aquél fue el único beneficiario de la maniobra mediante la que se impidió el registro del consumo de electricidad correspondiente a su unidad funcional, por lo que no resulta lógico suponer que un tercero hubiera alterado la unión de cables, previo a que el encausado comprara la propiedad. En ese sentido, cabe destacar que el causante adquirió el departamento "a estrenar" (…) y como tal, el servicio en cuestión es abastecido a partir de la "luz de obra" correspondiente al edificio y facturada a la empresa constructora, hasta la aprobación de la instalación general por "Edenor S.A.", momento en que los usuarios deben solicitar el medidor correspondiente a su unidad funcional. Sin embargo, al tiempo en que el inspector J. J. P. verificó el inmueble, todos los departamentos ocupados contaban con el medidor propio, a excepción de la unidad correspondiente a G. (…), quien solamente solicitó el suyo luego de que se cortara el suministro (…). Dicha circunstancia se verifica, además, a partir de que, según afirmó P., luego de la primera inspección concurrió al lugar en otras dos ocasiones y constató que se habían reconectado clandestinamente los cables, razón por la cual "la última vez retiró directamente todos los cables para que no pudieran volver a hacerlo" (…). En consecuencia, se considera que las probanzas reunidas habilitan a concluir, con el grado de convencimiento que esta etapa del proceso impone -art. 306 del Código Procesal Penal-, en que existe responsabilidad de G. en orden al suceso por el que rindió declaración indagatoria. En cuanto al argumento que se vincula con la insignificancia de la conducta atribuida al causante, en oportunidades anteriores hemos sostenido que el principio invocado por la defensa no ha sido previsto en la legislación de fondo -puede verse al respecto el art. 19, inciso 1º, del Anteproyecto de Código Penal de 2013 y aun así dable es verificar en el caso si el daño o peligro para el bien jurídico ha sido insignificante-, y que, además, el bien jurídico tutelado es el derecho de propiedad, entendido en el sentido amplio que le asigna la Constitución Nacional. De manera que la insignificancia sólo puede incidir cuando es tal que lleva a despojar a la cosa de ese carácter, independientemente de su mayor o menor valor, aspecto que es relevante sólo a los fines de graduar la pena. 140 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en el caso "Adami" (1), ha dicho que "de la manera como se encuentra legislado el hurto, cualquiera que sea la magnitud de la afectación del bien tutelado que resulte como consecuencia del apoderamiento ilegítimo, en tanto no se prevén grados ni límites, hace que la conducta quede comprendida en el referido art. 162 [del Código Penal]". A mayor abundamiento, la propia Corte Federal ha fijado la doctrina según la cual "los jueces, al tiempo de dictar sus sentencias, deben ponderar las consecuencias posibles de sus decisiones…pues atender a las consecuencias que normalmente derivan de sus fallos constituye uno de los índices más seguros para verificar la razonabilidad de su interpretación y su congruencia con el todo del ordenamiento jurídico" (2), criterio que en el caso cobra relevancia frente a la generalización de conductas análogas que pudiere operar en el supuesto de que prospere el reclamo defensista, en el marco de una legislación que, a la sazón, no recepta el expediente procurado (3). Por lo demás, es dable mencionar que tal como fuera manifestado por la defensa, el valor correspondiente a tres bimestres de consumo energético ascendería aproximadamente a los cien pesos (…), de manera que la afirmación introducida, en cuanto a que no se ha afectado el bien jurídico protegido, no resulta concluyente. A todo evento, se pondera que G. posee estudios terciarios completos, percibe la suma de ocho mil pesos mensuales y es propietario de departamento en que reside (…) Por lo expuesto, votamos en orden a que se confirme el procesamiento dictado. El juez Mauro A. Divito dijo: Comparto la argumentación expuesta en el voto precedente en torno al fondo del asunto y entiendo que la conducta atribuida a J. I. G. exhibe particularidades que impiden la aplicación del denominado principio de insignificancia, cuya procedencia he sostenido en distintas ocasiones (4), pues en el sub examen la afectación al bien jurídico respectivo no puede considerarse mínima o carente de importancia. En efecto, el encausado se habría aprovechado del suministro de energía eléctrica durante tres bimestres, consumo cuyo valor ascendería a la suma de cien pesos -según fuera manifestado por la defensa a fs. (…)extremo que, en el caso, no luce como una afectación insignificante del bien jurídico respectivo. Por ello, extiendo este voto en orden a que se homologue el procesamiento dictado. A mérito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Prosec. Ad Hoc.: Sposetti). c. 8.077/15, GARIN, Juan Ignacio. Rta.: 17/09/2015 Se citó: (1) C.S.J.N., "Adami", Fallos: 308:1796. (2) C.S.J.N., Fallos: 313:532; 315:158; 315:992 y 326:417. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 2.015/12, "Ruiz, J.", rta: 26/12/12. (4) C.N.Crim. y Correc., c. 36.185, "Gerban, Alfredo Javier", rta: 31/03/2009. HURTO. Procesamiento. Imputado que entrega al día siguiente de los hechos los elementos sustraídos, manifestando estar arrepentido por ello. Agravio de la defensa: Desistimiento voluntario. Rechazo. Devolución de lo sustraído cuando el hecho ya estaba consumado. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Compartimos el temperamento incriminante adoptado por el magistrado de la instancia anterior.(…) explicó a fs. (…) y (…) que el pasado (…), al revisar las imágenes captadas por la cámara de seguridad de su oficina del centro cultural Néstor Kirchner, observó que a las 05:30 horas un hombre vestido de negro, de contextura pequeña y pelo corto, ingresó a su despacho y se llevó una caja que contenía una tablet. Afirmó que si bien no se ve el momento exacto en que la persona toma el objeto, al revisar luego el cajón de su escritorio constató que aquélla efectivamente ya no estaba allí. Por su parte, el inspector (…) informó a fs. (…) y (…) que entre los bomberos que cumplían funciones en esa fecha en el piso 8vo. del "Centro Cultural Kirchner" figuraba (…). El comisario (…) aseguró que el imputado "le manifestó espontáneamente, que el día 27 del corriente mientras se encontraba de servicio adicional, sustrajo una (1) tablet y un (1) disco rígido, expresando estar arrepentido, entregándole los elementos (…) sustraídos" (…). Completa el cuadro probatorio el recibo de fs. (…) que da cuenta de las dos "tablets" marca "Samsung" que la víctima recibió del Ministerio de Planificación Federal, Inversión Pública y Servicios y las imágenes de fs. (…). Los elementos de juicio reseñados, valorados de acuerdo a la sana crítica (artículo 241 del ceremonial) permiten acreditar a esta altura del proceso, la materialidad del suceso y la intervención del nombrado. El desistimiento voluntario introducido por la parte no tendrá acogida favorable por cuanto entendemos que para que opere tal supuesto, en los términos del artículo 43 del Código Penal, debe ser voluntario, real y efectivo. Extremos que no se verifican en este caso. Si bien del legajo surge que (…) dijo estar arrepentido y querer devolver los elementos, lo cierto es que tal circunstancia fue recién un día después del hecho, es decir una vez que su conducta ya estaba consumada. 141 En este sentido la doctrina sostuvo que "La previsión del artículo [43] (…) abarca para el desistimiento todos los casos en que el autor no consuma el delito (…)" y "Siempre será decisivo que el hecho no se consume por voluntad del autor, es decir, se exige que el autor haya determinado la evitación del resultado (…)" (1). Por su parte, Roxin en su obra "La teoría del delito en la discusión actual" afirmó que "(…) el desistimiento es involuntario cuando el autor se vea descubierto y, aunque todavía podía consumar el hecho, tuviera que contar con una denuncia y una pena en su contra (…). Y es que en este caso, el autor no ha cambiado de actitud hacia el delito, no se comporta de manera contraria a su plan, sino se adapta 'de conformidad con los objetivos del hecho´ a la situación cambiante (…). No existe ningún motivo para recompensar tal conducta con la liberación de la pena; la necesidad de pena continúa en toda su magnitud" (2). Finalmente, cabe decir que no nos encontramos frente a un supuesto de arrepentimiento activo, sino de una conducta posterior a la consumación y al anoticiamiento de la víctima. Si bien la cuestión puede introducirse en el momento de la determinación de la pena, en este estadio procesal debe mantenerse la sujeción al proceso de (…). En consecuencia, no logrando la parte conmover la decisión adoptada, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto I del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos. (Sec.: Carande). c. 33.809/15, RUIZ DIAZ, Leandro Matías. Rta.: 23/09/2015 Se citó: (1) Zaffaroni, Eugenio Raúl, "Derecho Penal. Parte General", Editorial Ediar, pág. 808, Buenos Aires, 2000; (2) Editora Jurídica Grijley, pág. 434, Buenos Aires, 2007. HURTO. En tentativa. Procesamiento. Agravio de la defensa: delito imposible. Desarrollo de la maniobra de los imputados observada por el personal de seguridad del comercio. Intento de sustracción de la mercadería. Resultado inacabado por voluntad ajena de los inculpados quienes fueron aprehendidos por el agente de seguridad al egresar del lugar. Confirmación. Fallo: "(…) A su vez, a fin de dar respuesta a los agravios introducidos por la defensa de D.A.G. en su escrito de impugnación (fs. …), corresponde señalar que no es compartida la tesitura relativa a que su accionar constituiría un "delito imposible" (a tenor del art. 44, último párrafo, del C.P.N.), la que se apoya en la circunstancia de que la maniobra emprendida por los imputados fue observada en todo su desarrollo por las empleadas de seguridad del mercado a través de las cámaras allí ubicadas. En efecto, tal extremo simplemente dio inicio al procedimiento llevado a cabo momentos después, tendiente a recuperar los bienes y detener a los autores del despojo, mas de ningún modo puede traducirse en la frustración segura del plan delictivo que, por cierto, se vio desbaratado por motivos ajenos a la voluntad de los prevenidos, quienes fueron aprehendidos tras egresar del recinto de compra. Sobre este último aspecto, surge del relato de P.G.A. (fs….) que "el otro masculino [G.] se retira del lugar por la misma salida que el anterior. Que luego… a pocos metros de la salida de electrónica, su encargado detiene al primer masculino… como así también al otro que salía atrás…". A ello cabe añadir, que lejos de encontrarse avalado el descargo de G. en cuanto a que, previo a retirarse del establecimiento, dejó en las respectivas góndolas los elementos que pretendía sustraer (planteando así, la defensa, la hipótesis de tentativa desistida), se desprende de los dichos del preventor C.B. (fs….) que logró extraerse de entre las prendas del imputado: 4 envoltorios de carne de cerdo, 15 de paleta marca "Paladini" y 5 unidades de chocolate marca "Milka". En respaldo de ello se cuenta, además, con los testimonios ofrecidos por la mencionada A. (fs…) y G.G.D.S. (fs…). (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, Pinto, Scotto. (Sec.: De la Bandera). c. 52277/13, GUILLENEA, Diego Andrés s/procesamiento. Rta.: 11/12/2015 IMPEDIMENTO O ENTORPECIMIENTO A LA LIBRE CIRCULACIÓN DE UN PERIÓDICO. Multiplicidad de imputados. Procesamiento respecto de unos y sobreseimiento de otro. Bloqueo de entrada y salida de camiones de reparto por reclamo de reincorporación de empleados que fueron desvinculados de la empresa. Dolo acreditado. Revocatoria del sobreseimiento. Procesamiento. Confirmación. Disidencia: accionar producido en el marco de un conflicto gremial. Incidencia en el examen de la antijuridicidad de los hechos. Acción atribuida justificada por el derecho de protesta. Revocación. Sobreseimiento y confirmación del sobreseimiento. Fallo: "(…) Los jueces Juan Esteban Cicciaro y Mariano A. Scotto dijeron: I. En la resolución dictada a fs. (…) se dispusieron los procesamientos de R. P. S., M. R. I., R. M., H. E. V. y C. A. R. y se sobreseyó a J. L. Q. La defensa de los imputados dedujo el recurso de apelación agregado a fs. (…) y el Ministerio Público Fiscal el obrante a fs. (…). Con motivo de ello en la causa se celebró la audiencia prevista en el articulo 454 del Código Procesal Penal, en la que informaron el fiscal general, quien solicitó la revocatoria del sobreseimiento asumido respecto de Q. 142 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional y que se dictara su procesamiento, y la defensora de los procesados, cuyos agravios, en parte, se fundaron en las descargos formulados por los imputados, en tanto relataron el conflicto laboral que hacia la fecha del suceso investigado mantenían con la editorial "P.". II. En primer lugar, cabe desestimar el cuestionamiento de la defensa en torno a que no se ha realizado una correcta descripción de la acción atribuida a los indagados (…), puesto que el hecho transcripto a fs. (…) y las circunstancias que lo rodearon permiten sostener lo contrario. Sentado ello, la crítica enderezada contra los testimonios brindados por J. C. Q., J. M. G. y E. J. P., por su relación directa o indirecta con la editorial (…), no controvierte la conclusión sostenida en la instancia anterior acerca de que se ha desvirtuado el motivo que los imputados brindaron para explicar la obstaculización del portón de la planta editorial ubicada en C. X, de esta ciudad. En efecto, se comparte la valoración formulada a partir de los dichos juramentados de J. M. G., pues aunque afirmó haber roto un neumático del vehículo al tiempo de egresar del inmueble, ello ocurrió recién a las tres o cuatro de la madrugada (…). Por esa razón, teniendo en cuenta que sólo se le permitió dejar la planta tras haber descargado el material de la editorial (…), es dable tener por acreditado el hecho imputado con el alcance requerido para esta etapa. Es que, a cualquier evento, en cuanto a la legitimidad del derecho de huelga y su armónico juego con las demás garantías consagradas por la Ley Fundamental, la Sala ha sostenido que "...no se trata de negar la existencia del derecho a huelga ni de poner en duda la legitimidad de los reclamos, lo que se afirma es que todos los ciudadanos están sometidos a las leyes y que ninguno puede invocar en su favor derechos supralegales...El texto constitucional no justifica la comisión de todos los delitos comunes en el curso de los movimientos huelguísticos..." (1). En consecuencia, sin perjuicio de la existencia del conflicto aludido por la defensa y por el que intervino el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social (…), los procesamientos decididos deben ser homologados e igualmente la suma por la que se mandó trabar embargo, al estimarse adecuada para satisfacer los rubros contemplados en el artículo 518 del Código Procesal Penal. III. En relación con el recurso interpuesto por el Ministerio Público Fiscal cabe recordar que a J. L. Q. se lo indagó por haber impedido la libre circulación del diario "P.", correspondiente al sábado 21 de diciembre de 2013, y de la revista "N." hacia el interior del país, entre las 20:30 del viernes 20 de diciembre de 2013 y las 4:00 del día siguiente, oportunidad en la que bloquearon la planta ubicada en la calle C. X, de esta Ciudad, en virtud de un reclamo que consistía en la reincorporación de tres empleados que habían sido desvinculados de la empresa. Con esa maniobra los imputados impidieron la entrada y salida de los camiones que debían llevar el material de la editorial, ya que para ello se quedaron parados y sentados en el playón de la planta y frente al portón de acceso, como así también vedaron el ingreso y egreso de vehículos por el portón existente en la calle Alvarado. Como consecuencia del suceso relatado no fue posible distribuir los periódicos destinados a los distintos puntos de venta en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y aquellos recorridos de la provincia de Buenos Aires alejados de la planta, mientras que la revista "N." se retrasó en su salida en los puestos de ventas del interior del país. Conforme lo sostuvo el fiscal de cámara en su informe oral, la intervención de Q. ha sido acreditada a través de las declaraciones testimoniales de J. L. G. (…), M. W. S. (…) y J. C. Q. (…), quienes dieron cuenta de la presencia de aquél en el contexto referido. En atención a esa circunstancia, el análisis formulado en la instancia anterior acerca de que no se había acreditado el dolo del imputado no puede mantenerse, ya que, incluso, según se declaró S., Q. discutió con uno de los choferes que intentaba retirarse de la planta editorial (….). El hecho resulta constitutivo del delito de impedimento o entorpecimiento a la libre circulación de un periódico (articulo 161 del Código Penal), en tanto se acreditó que por la acción emprendida se impidió la distribución a algunos puntos de venta en la ciudad de Buenos Aires y en algunos recorridos de la provincia de Buenos Aires y se obstaculizó la circulación de la revista "N.". El procesamiento será dictado sin prisión preventiva (artículo 310 del código Procesal Penal) ano reunirse los presupuestos del artículo 312 del ordenamiento ritual. En los términos del artículo 518 de ese texto se mandará trabar embargo por la suma de treinta y cinco mil pesos (s 35.000), con la finalidad de garantizar la satisfacción de los rubros allí previstos. Así votamos. El juez Mauro A. Divito dijo: Si bien comparto lo expuesto por los colegas que abren este acuerdo en torno del cuestionamiento vinculado con la descripción del hecho, he de disentir en torno de la solución que propician, pues estimo que los procesamientos apelados por la defensa deben ser revocados y, en esa misma línea, que corresponde confirmar el auto de sobreseimiento recurrido por la fiscalía. Al respecto, advierto -ante todo- que la conducta aquí atribuida tanto a los imputados S., I., M., V. y R. como al sobreseído Q., conforme a la ponderación que se realiza en el voto de los jueces Cicciaro y Scotto, se ajusta a la figura típica prevista en el art. 161 del Código Penal, puesto que -según la evidencia recogida- aquéllos habrían obstaculizado la salida de los camiones con los que se realizaba la distribución, entre otras cosas, de un periódico. Sin embargo, en el caso no puede desconocerse que el accionar expuesto se produjo en el marco de un conflicto gremial que llevaba más de dos meses y se suscitó con motivo del despido de un grupo de trabajadores de la damnificada "E. P. S.A.". 143 Según mi parecer, este es un aspecto que incide en el examen de la antijuridicidad de los hechos, toda vez que, como es sabido, las normas de mayor jerarquía garantizan la libertad de expresión (arts. 75 inc. 22 de la CN, 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos) y ella, tal como se ha entendido -con criterio que en este aspecto comparto-, ampara a las denominadas "conductas expresivas", entre las que pueden resultar comprendidas ciertas modalidades de protesta (2). Desde esa perspectiva, no aparece controvertido que las personas que, según la imputación formulada, impidieron la salida de los camiones que distribuirían -entre otras cosas- el diario "P.", se encontraban precisamente realizando una manifestación de protesta en contra de la empresa afectada, a raíz de que no se había resuelto un reclamo vinculado, puntualmente, con la reincorporación de tres trabajadores despedidos (…). Además, a estas alturas se conoce que las cinco personas que han sido procesadas por el señor juez en lo correccional se desempeñaban como delegados gremiales (…). En ese marco, las características que concretamente ha tenido la actividad atribuida me llevan a considerarla justificada por el mencionado derecho de protesta, que en el caso viene a operar como una causal que desplaza la antijuridicidad, en los términos del artículo 34, inciso 4º, del Código Penal. Adviértase sobre el punto que, por caso, J. A. G. -empleado de la empresa- narró que "era una protesta tranquila" (…), R. A. C. -oficial de la Policía Metropolitana- dijo que las personas estaban paradas "sin provocar disturbios" y "siempre mantuvieron una conducta pacífica" (…) y J. C. Q. -empleado de seguridad precisó que los manifestantes "permanecieron en forma pacífica" (…); extremos que también se extraen de las constancias remitidas por la fuerza de seguridad local (…). Por otra parte, es dable destacar que ninguna evidencia sugiere algo en sentido contrario. Bajo tales premisas, es dable recordar que la doctrina ha apuntado que el derecho de protesta no ampara "los actos de violencia física o de intimidación" (3), idea que, en rigor, descansa en la jurisprudencia que -en relación con el derecho de huelga- ha sentado la Corte Suprema de Justicia de la Nación, conforme a la cual la actividad huelguística "no es en sí misma penalmente sancionable…" aunque puede serlo "…cuando se realiza con recurso a la violencia física" (4). En síntesis, toda vez que el proceder aquí atribuido se ha desarrollado, conforme la prueba recogida, de manera pacífica y sin recurrir a la violencia ni provocar disturbios, resulta amparado por la garantía constitucional invocada. Por todo lo expuesto, concluyo en que en el sub examen el accionar de los imputados no constituye delito alguno, en tanto se ha visto abarcado por el precepto permisivo de mención. Me inclino entonces por revocar los procesamientos dictados respecto de S., I., M., V. y R. y decretar el sobreseimiento de todos ellos en los términos del art. 336, inc. 5º, del CPPN, y por confirmar, bajo esa misma causal, el sobreseimiento decretado a favor de Q. Así voto. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR la resolución dictada a fs. 334/342, puntos dispositivos I, III, V, VI, VII, IX, X, XII, XXIV y XV. II. REVOCAR la resolución dictada a fs. 334/342, punto dispositivo XVI. III. DICTAR el procesamiento de J. L. Q. (titular del DNI X, nacido el X de X de X en X, provincia de Buenos Aires, hijo de X y X, casado, x, domiciliado en la avenida R. X, de esta ciudad) en orden al delito de impedimento o entorpecimiento a la libre circulación de un periódico (artículo 161 del Código Penal y 306 y 308 del Código Procesal Penal) SIN PRISIÓN PREVENTIVA (artículo 310 del ordenamiento adjetivo). IV. MANDAR trabar embargo en los términos del artículo 518 del código Procesal Penal hasta cubrir la suma de treinta y cinco mil pesos 35.000).Notifíquese y devuélvase". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en disidencia parcial), Cicciaro, Scotto. (Sec.: Sánchez). c. 73.638/13, SCHOFRIN, R. y otros. Rta.: 26/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 23.769, "Righini", rta: 09/11/2004. (2) Javier A. De Luca, Piquetes. Un banco de prueba para el derecho penal, Cuestiones Penales homenaje al profesor doctor Esteban J. A. Righi, Ad-Hoc, Bs. As., 2012, ps. 326 y ss. (3) Javier De Luca, ob. cit., ps. 328/329. (4) C.S.J.N., Fallos: 258:267, considerando 5. IMPUTABILIDAD. Sobreseimiento. Fiscal que apela. Circunstancias que rodearon el hecho que permiten sostener que el imputado comprendía la ilicitud de su conducta. Revocación. Fallo: "(…) II.- Entiende el recurrente que el accionar del imputado refleja evidente comprensión y determinación en la realización del acto. III.- (…) el (…) a las (…) horas aproximadamente, en su vivienda de la calle (…) de esta ciudad, atendió un llamado de (…) que manifestaba estar en la puerta del domicilio y querer ver a su ex pareja, madre de aquélla. En ese instante, comenzó a sentir olor a quemado y ver humo y fuego en la puerta de entrada. Una vez detenido, desde el móvil policial, le hizo gestos amenazantes y le refirió "vos y yo ya vamos a hablar" (…). Hemos sostenido que "A efectos de determinar la capacidad de culpabilidad de una persona, en los términos del art. 34, inc. 1 del Código Penal, no interesa tanto el diagnóstico médico dentro del catálogo de enfermedades mentales, sino el aporte de las cualidades psíquicas del individuo, para que conjuntamente con 144 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional el resto de las pruebas, los jueces puedan establecer si el sujeto, en el momento de ocurrido el suceso, tenía una perturbación en su conciencia, que le haya impedido comprender y dirigir sus acciones" (1). La fórmula de determinación de la capacidad de culpabilidad que utiliza nuestro ordenamiento de fondo (art. 34) es la mixta que prevé las causas psicopatológicas y las consecuencias psicológicas que deben haber privado al sujeto de la comprensión del acto y/o de la posibilidad de dirigir sus acciones conforme a ello. La cuestión a dilucidar radica en determinar si, como destinatario de la norma, tuvo capacidad para entender la ilicitud de sus actos. No sólo deben tenerse en cuenta las conclusiones médicas, sino todo el contexto en que tuvo lugar su accionar típico. Veamos. (…) arribó al lugar del hecho y detuvo al imputado sin dejar constancia de su ebriedad o que tuviere aliento etílico (…). Además pudo brindar sus datos filiatorios, incluso el número de un documento (…), de lo cual se deduce que se hallaba en uso de sus facultades mentales. Si bien del informe de alcoholemia de fs. (…) surge que (…) pocas horas después del suceso aún registraba 3.31 gramos de alcohol en sangre, en la entrevista médica practicada en ese mismo momento, se lo notó lúcido, coherente, orientado y sin signos clínicos de productividad tóxica y/o psicótica (…). Ello permite inferir que el cuadro de ebriedad no era evidente y por ende, no alteró su psiquis. Asimismo (…) estaba trabajando en el vestuario del primer piso del inmueble, y vio a (…) recostado sobre el puesto de diarios, que golpeó la puerta del domicilio y observó cuando la prendió fuego. Aclaró que corrió en dirección a la avenida (…) y regresó dos veces para atizar el foco ígneo (…). Sin desconocer el resultado de los estudios médicos practicados, la actitud asumida durante el suceso e inmediatamente después, evidencia una conducta incompatible con la solución alcanzada por el magistrado de la instancia anterior. El razonamiento expresado concuerda con lo expuesto por Frías Caballero en su obra "Inimputabilidad Penal" (2), en donde para determinar la intensidad del trastorno además del índice de alcoholemia o intoxicación son de suma importancia los testimonios y la sintomatología objetiva exhibida en el momento del hecho. De este modo, las circunstancias reseñadas permiten inferir, al menos con los alcances que requiere esta etapa, que el nombrado podía comprender la ilicitud de su conducta y dirigir sus acciones conforme a ello. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REVOCAR los puntos I y II del auto de fs. (…), en cuanto fueran materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Sec.: Williams). c. 46.780/15, BOHM, Claudio Humberto. Rta.: 04/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36110/15, "Cabrera, Jonatan Nicolás", rta.: 16/10/15; (2) Ediciones Ediar, Buenos Aires 1981, pág. 243/4. INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PÚBLICO. Procesamiento. Subinspector de la P.F.A. que, ante un hecho delictivo, omitió cumplir con su función, no pudiéndose individualizar a quien fuera el autor de la muerte del damnificado. Confirmación. Fallo: "(…) II.-) (…) el día (…), alrededor de las 4:00 horas, mientras patrullaba el móvil (…) de la Comisaría (…) de la Policía Federal fue desplazado por el Comando Radioeléctrico a la intersección de las calles (…) y (…) de esta ciudad por un incidente entre dos personas. Una vez en el lugar tomo conocimiento de una pelea entre dos sujetos en aparente situación de calle y requirió, como uno de ellos presentaba lesiones convocó una ambulancia del "SAME". Al llegar, una médica dispuso su traslado por los hematomas que presentaba y por la falta de respuesta al interrogatorio. Es de remarcar que este individuo falleció internado dos meses después, como consecuencia de una neumonía, lo que dio origen a estar actuaciones. Continuando con el relato, pese a lo expuesto ut-supra el subinspector en el libro de móviles omitió individualizar al agresor y sólo consignó que se trasladaba al herido por intoxicación etílica, motivo por el que no sé inició a sumario alguno. (…), llamó al "911" con motivo de la gresca entre dos hombres y permaneció en el lugar hasta el arribo de los preventores y la ambulancia, destacando que el supuesto autor de las lesiones también estuvo presente (…). La médica del "SAME", Dra. (…), advirtió la presencia de un segundo individuo más joven en el lugar con heridas cortantes en los brazos y al cual los policías mencionaron como presunto agresor. En cuanto a lo alegado por el recurrente en relación a que el error de (…) se originó en que la galena sólo le refirió que el desconocido se hallaba en estado profundo de ebriedad no tendrá acogida, pues aun de haber sido así, ello no lo eximia de cumplir su función, esto es, la individualización del autor masculino y la confección de un acta circunstanciada sobre lo ocurrido. Por otra parte en el descargo de fs. (…) hizo un esfuerzo exculpatorio que no tiene la suficiente entidad para revertir la versión de cargo. Recordemos que el delito que se le atribuye "se orienta a proteger la eficacia o el correcto funcionamiento del servicio público, procurando el normal y diligente desenvolvimiento de la Administración Pública (...)" (1). 145 Así las cosas los restantes agravios introducidos por la parte, no logran conmover la decisión adoptada por lo que corresponde homologar el decisorio ya que la prueba analizada armónicamente y entrelazada reúne las exigencias necesarias para esta etapa. III.-) En otro orden de ideas se advierte conforme el agravio introducido por el recurrente que pese a la imputación formulada respecto de (…), compañero de móvil de (…) no se ha resuelto su situación procesal, por lo que corresponde que el juez se expida al respecto. (…) el Tribunal RESUELVE: I.-) CONFIRMAR el punto I y II del auto de fs. (…) en todo en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 68.435/13, Noriega, Pedro Manuel. Rta.: 30/10/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 39.844, "Perdigón, Antonio Manuel s/ procesamiento" rta.: 10/08/10. INHIBICIÓN Magistrado que solicita apartarse debido al conocimiento y relación personal que mantiene con el director de una firma que se encontraría involucrada en el objeto procesal trazado por el Ministerio Publico. Causal que no se encuentra comprendida dentro de las enumeradas por el art. 55 del C.P.P.N. Persona que no ha sido aun objeto de imputación. Rechazo. Disidencia: manifestación del propio juez de su intención de apartarse por decoro y delicadeza. Procedencia. Fallo: "(…) Disidencia de El juez Alberto Seijas dijo: El Dr. Botto funda su apartamiento en el conocimiento y relación personal que mantiene con M. O. G., director de la firma "P. S. S. A. I. C. I. I. A.", quien por ello podría verse comprometido en estas actuaciones a lo luz de lo dispuesto en el art. 57 de la ley 24.051, cuya infracción compone el objeto procesal trazado por el representante del Ministerio Público Fiscal en su dictamen de (fs. ...). En tal sentido, explicó que mantiene un trato frecuente con el nombrado desde hace varios años ya que ambos son copropietarios en un club de chacras ubicado en la localidad de San Miguel del Monte, Provincia de Buenos Aires, donde compartieron numerosos eventos y asambleas en un clima de cordialidad y respeto, llegando incluso a concurrir a su finca para presenciar un partido de fútbol. Por estas razones, y en virtud de la violencia moral que le provoca tener que juzgar eventualmente a su vecino y garantizar la imparcialidad a las partes, se excusa de seguir interviniendo en esta causa. Las circunstancias reseñadas por el magistrado son datos de la realidad que otorgan sustento objetivo a la violencia moral que invoca y podrían fundar de modo razonable el temor de parcialidad respecto de los interesados en el proceso, ello en tanto ha tenido y continúa manteniendo relación con uno de los imputados, derivada de los intereses comunes que resultan de la misma asociación que integran y en la que ambos participan. Si bien tal situación no se encuentra comprendida expresamente entre las causales del artículo 55 del CPPN, a mi juicio no puede obligarse férreamente al juzgador, cuando opone una objeción de conciencia, a proseguir entendiendo en un caso donde la objetividad puede verse menguada, más allá de la probidad que cabe reconocerle a quien solicita su apartamiento en el desarrollo de su función jurisdiccional. Nada impide entonces remitirse subsidiariamente al artículo 17 inc. 9° del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación -que amplía el concepto de amistad, aparentemente más restringido en nuestro ordenamiento adjetivo- y al artículo 30 del mismo cuerpo ritual, donde se admiten como válidas las motivaciones por "decoro y delicadeza" que implícitamente surgen del pedido formulado por el instructor (1). En consecuencia, a fin de preservar la garantía de imparcialidad y transparencia, voto porque se haga lugar a la inhibitoria formulada a (fs. …). "(…) Los jueces Mariano González Palazzo y Carlos Alberto González dijeron: Las objeciones señaladas por el Dr. Botto no encuentran adecuación en las causales de apartamiento contempladas expresamente por el artículo 55 del Código Procesal Penal de la Nación. Por otro, aun cuando en materia de inhibición se privilegian apreciaciones de índole subjetiva que se apoyen en datos que otorguen sustento objetivo a la violencia moral invocada y funden de modo razonable el temor de parcialidad, esa circunstancia no se advierte en el presente caso. Véase que los motivos invocados por el juez de grado revelan la presencia de una relación de vecindad con una persona a la que, al menos de momento, siquiera dirigió imputación el titular de la acción pública, por manera que la tarea que le ha sido encomendada, la elevada conciencia de su misión y el sentido de la responsabilidad que le es exigible, se encuentran por encima de los reparos expuestos (2). En consecuencia, no habiéndose corroborado otras circunstancias objetivas ni subjetivas, más allá de las señaladas en el presente decisorio, que perturben la imparcialidad del juez, corresponde rechazar la excusación analizada. Por el mérito que ofrece el acuerdo que antecede, SE RESUELVE: RECHAZAR la inhibición del Dr. Ernesto Raúl Botto. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas (en disidencia), González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra) c. 38.348/15, P. S. S. A. I. C. I. I. A. Rta.: 20/11/2015 146 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Se citó: (1) C.N.Crim y Correc., Sala IV, c. 506/12 "E.R.B.", rta. 7/6/12. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 318/11 "Fernández", rta. 31/3/11; n° 811/12 "Martínez" rta. 4/7/12 y n° 37.740/14 "Llanos", rta. 1/9/14. INSTRUCCIÓN DELEGADA (Art. 196 del C.P.P.N.) Fiscal que apela la resolución del magistrado que rechazó las medidas que solicitó en su dictamen y devolvió las actuaciones en el marco de la delegación del art. 196 del C.P.P.N. Resolución del magistrado que carece de motivos validos para justificar el razonamiento que sustenta el rechazo. Revocación. Magistrado que debe reasumir la investigación. Fallo: "(…) Se denunció a (fs. …) una maniobra vinculada a la contratación directa de la firma "XX S. R. L." por parte del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que se habría llevado a cabo en forma irregular, en violación a la "Ley de Compras y Contrataciones", por la suma aproximada de XX pesos. En base a esa imputación inicial, el 4 de septiembre del corriente el acusador público solicitó el allanamiento de la Dirección General de Compras y Contrataciones, la Dirección General de Relaciones Contractuales, la Sindicatura General de la Ciudad y la Procuración de la Ciudad, con el fin de secuestrar la totalidad de expedientes administrativos, anexos y documentación, vinculados a la razón social de mención anterior y al pago del dinero que se habría abonado a esa sociedad (ver dictamen de fs. ...). Ese mismo día, el juez de grado hizo lugar a dicho pedido en virtud de las razones de urgencia alegadas por el agente fiscal y con la finalidad de preservar la prueba vinculada con el objeto procesal que describiera (ver decisión de fs. ...). Con posterioridad, más precisamente el 18 del mismo mes, el representante del Ministerio Público Fiscal, tras valorar los elementos probatorios reunidos hasta el momento, realizó otras solicitudes de registro para secuestrar los libros societarios de "XX S.R.L." -dirigidos esta vez con relación al domicilio declarado como sede social, al de sus socios y al de la persona que figura en las órdenes de compra como contacto de esa firmaasí como también la intervención telefónica de los abonados que surgían de las órdenes de compra, todos los cuales precisó en su dictamen de (fs. ...). En aval de dicha pretensión, afirmó que se habían incorporado ciento treinta y ocho expedientes originales que daban cuenta de la contratación por parte de la Secretaría de Comunicación Social de la Dirección General Planeamiento de Medios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a la firma "XX S.R.L." por la difusión de pautas publicitarias de diversas actividades del G.C.B.A., las que se habrían llevado a cabo en la señal "XX" entre los años 2012 y 2015. Precisó también, que en cada uno de dichos expedientes obraba una certificación del Director Comercial de "XX" de la difusión de la publicidad. Agregó, que para corroborar la real prestación de tales emisiones, había solicitado a dicha empresa que adjuntara las certificaciones de emisión mensuales, desde el 1° de enero de 2012 hasta la actualidad, donde figurara como anunciante el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y la intervención de la agencia de publicidad, productora o agencia de medios "XX S.R.L.", así como también las copias de las facturas realizadas por "XX" y las notas de crédito -de existir- a favor de la firma "XX S.R.L." relacionadas con el mismo período. Refirió en la misma línea que, a fin de contar con los antecedentes mencionados en las resoluciones dictadas en los expedientes por los que se aprobaban los gastos en favor de "XX S.R.L.", había solicitado a la Jefatura de Gabinete de Ministros del G.C.B.A. que aportara copias de la compulsa de precios que habría realizado la Dirección General de Planeamiento de Medios de la Secretaría de Comunicación Social para la compra de espacios publicitarios en el lapso ya especificado, por la que resultara adjudicada la firma "XX S.R.L." con expresa indicación del precio base de la publicidad fijada en la página web www.portalpublicitario.com ("Tarifario"), las cédulas de notificación cursadas a los proveedores inscriptos en el Registro Único y Permanente de Proveedores del G.C.B.A., los descuentos ofrecidos por cada proveedor, lo resuelto en cada compulsa y la respectiva publicación en el Boletín Oficial de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Por otro lado, señaló que también se habían incorporado copias de los expedientes electrónicos que daban cuenta de la contratación por parte de la Dirección General de Limpieza del Ministerio de Medio Ambiente y Espacio Público del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires con "XX S.R.L." para la realización de diversas encuestas. Al respecto, afirmó que para acceder a los antecedentes referidos en las resoluciones que aprobaron los gastos realizados en favor de dicha firma, había requerido a la Jefatura de Ministros del G.C.B.A. el aporte de copias de la totalidad de los antecedentes referidos a la adjudicación a "XX S.R.L." para llevar a cabo encuestas vinculadas a la Dirección General de Limpieza, dependiente de la Subsecretaría de Higiene Urbana del Ministerio de Ambiente y Espacio Público, como ser las que surjían del expediente de adjudicación n° 2197444/2013 y sus renovaciones, así como todo otro en el que resultara seleccionada dicha empresa, entre el 1° de enero de 2012 y la actualidad. Respecto a este tramo de la imputación, expuso que se habían adjuntado las encuestas que habría llevado a cabo "XX S.R.L."-las cuales identificó- empero restaba determinar si lo que surgía de ellas se había realizado efectivamente, destacando que el Sr. F. N. había declarado públicamente que "XX S.R.L." contrató los servicios de un tercero para que las llevara a cabo. En tal contexto, consideró necesario acceder a esa información, para lo cual estimó indispensable tomar conocimiento de los registros contables de la referida sociedad, los que además serían el principal sustento de un futuro peritaje contable. Finalmente recalcó que las tareas llevadas a cabo por la División Investigación Federal de Organizaciones Criminales de la Policía Federal Argentina, habían permitido establecer que el domicilio social (declarado en 147 la constitución de la sociedad en cuestión y ante la Inspección General de Justicia) estaría deshabitado desde hace diez años y pertenecería al Sr. A. A. M., habiendo manifestado el encargado del edificio que recibía allí correspondencia dirigida a "XX S.R.L."; que en la dirección que surge del acta de constitución de la sociedad no habitaría ni sería conocido A. A. M. y que en la asentada en la posterior venta de cuotas partes, efectivamente residiría la Sra. A. M. También se habría verificado el domicilio real del Sr. E. B. -quien, según explicó, sería la persona que, en los expedientes originales aludidos, figura en los datos de las órdenes de compra en el sector de "XX S.R.L."- y que la línea telefónica allí instalada le pertenecería. Finalmente, se habría podido determinar el último domicilio real de A. A. M., circunstancia que justificaba la necesidad del registro pretendido. En esta segunda oportunidad, el juez de instrucción decidió no hacer lugar a las medidas de prueba de neto carácter jurisdiccional solicitadas por el acusador público, devolviéndole la causa para que continuara con la investigación cuya dirección le fuera originariamente delegada. Fundó esencialmente su negativa en que el dictamen del fiscal se limitaba a reeditar la versión del denunciante y por ende no vislumbraba fundamentos serios que lo convencieran para autorizar una intromisión en los domicilios o en las comunicaciones privadas, aspectos de la intimidad que -recordóse encuentran protegidos por la Constitución Nacional. Agregó también que el Ministerio Público Fiscal no había delimitado el objeto procesal de las actuaciones, al omitir una descripción clara y circunstanciada de la hipótesis de delito, las personas involucradas y el perjuicio económico derivado de sus conductas. Ahora bien, sin soslayar las facultades inherentes al juzgador para evaluar la pertinencia de las pruebas que puedan requerirle las partes en un proceso, cierto es que tal discrecionalidad no puede traducirse en la carencia de motivos válidos que permitan justificar el razonamiento que sustenta su rechazo. En efecto, todas las decisiones jurisdiccionales reclaman una fundamentación suficiente (artículo 123, CPPN) mas la que se está analizando no ha satisfecho tal requisito, pues las razones dogmáticas del magistrado sólo le otorgan una motivación aparente e incluso contradictoria con su actuación jurisdiccional precedente. Al respecto, cabe recordar que motivar significa "...consignar las causas que determinan el decisorio o exponer los argumentos fácticos y jurídicos que sustentan la resolución, esto es, las razones que poseen aptitud para legitimar el dispositivo" (1) y que "la finalidad de la exigencia del artículo 123 del CPPN es que se puedan conocer los fundamentos del juez para de ese modo evaluar si su decisión fue acertada" (2). En tal contexto, no puede desconocerse que tras la denuncia y ante el pedido inicial de la fiscalía, la respuesta inmediata del instructor fue disponer el allanamiento de distintas dependencias del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para corroborar un presunto fraude que involucraría a funcionarios públicos. Sin embargo, seguidamente adoptó un criterio opuesto, cuando tan sólo días después, el representante del Ministerio Público Fiscal, con idéntica finalidad y base fáctica, sumando a ello su valoración sobre los elementos que ya habían sido obtenidos, conforme lo exige el art. 69 del CPPN, le requirió la producción de diligencias de igual tenor para obtener y asegurar la prueba que se encontraría en poder de los particulares involucrados. En la misma línea, es de resaltar que en la primera ocasión sostuvo expresamente que se había delimitado el objeto procesal, así como también que las medidas de urgente producción se compadecían con él y estaban dirigidas a preservar la prueba. No obstante, en la segunda, basó su negativa en un supuesto déficit en la descripción de los episodios y agregó que no existían razones de urgencia ni elementos que recabar en poder de los imputados, en tanto éstos ya se habían puesto a disposición de la justicia. Tal cambio de postura por el juzgador y su falta de explicación adecuada, resultan inconciliables con la continuidad de la investigación en cabeza del fiscal, pues es su propia dirección procesal la que ha sido puesta en crisis, a través de una motivación tan solo formal. En consecuencia, y dado que el Ministerio Público Fiscal no actúa como auxiliar del juez cuando la investigación le ha sido delegada (3) el tribunal RESUELVE: Revocar el auto de (fs. …) en cuanto ordenó remitir el sumario en devolución a la fiscalía, debiendo el juez reasumir la investigación. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 51.618/15/0, VELARDE, Carlos A. Rta.: 02/11/2015 Se citó: (1) D'Albora, Francisco J. D., "Código Procesal Penal de la Nación, anotado, comentado y concordado, t. I, pág. 257. (2) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 33.535 "Perisoon" rta. 18/3/08, c. 29.174 "Waiman", rta. 14/9/06 y c. 865-09 "Banco de Galicia", rta. 30/6/2009. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 23.632, "Médici", rta. 4/6/2004, c. 26.803 "Casim", rta. 12/10/05, c. 31.763 "Lamargue", rta. 11/5/2007, "Saavedra", rta. 12/12/13. INSTRUCCIÓN DELEGADA (art. 196 del C.P.P.N.). Magistrado que dispone la nulidad del dictamen fiscal en el que solicita el sobreseimiento del imputado. Dictamen válido. Diferencia en la apreciación de la prueba. Revocación. Dictamen fiscal en el que solicita el sobreseimiento del imputado. Juez que se opuso por considerar inagotada la investigación y desvinculación desprovista de juicio de certeza. Planteo del fiscal que no contiene fallas de fundamentación para descalificarlo como acto jurisdiccional válido. Revocación. Fallo: "(…) Oído que fuera el recurrente (…) consideramos que le asiste razón, por lo cual a su turno habremos de revocar el auto en revisión. (…) tras repasar los argumentos esgrimidos por el juez de grado para descalificar el dictamen fiscal, se observa que solo anida en su razonamiento una diferencia de apreciación de las constancias de la causa que a 148 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional su turno fueran valoradas por el titular de la acción penal, mas no un defecto formal que merezca la anulación. (…) a juicio del a quo la instrucción no estaría agotada y en paralelo no se habría arribado al juicio de certeza que debe preceder a toda decisión desvinculatoria (cfr. fs…), como la solicitada en esa pieza procesal. (…) ambas críticas encierran en todo caso la disconformidad con el planteo del acusador sobre el pedido de sobreseimiento formulado, pero en modo alguno pueden sostener una falta de fundamentación de ese planteo. Sobre el punto, se ha sostenido "…que el avance de la imputación se encuentra vinculada con los distintos estados intelectuales que el juez se representa a partir del análisis de la prueba cumulada. Va formando su convicción a medida que se superan las distintas etapas del proceso de acuerdo a las exigencias normativas que cada uno exija." (1). Tal apreciación se evidencia aún más de revisar el proveído del juez de grado de fs. (…), donde adelantó que previo a decidir en definitiva sobre lo pretendido por el fiscal, debían materializarse diversas medidas de prueba, dado que en el caso la instrucción estaba en cabeza del acusador. El detalle revela, evidentemente, que el acusador no había logrado convencerlo con su análisis de las constancias de la causa acerca de la desvinculación propiciada, más ello no se debió a la falta de logicidad de su razonamiento, sino a que a juicio del a quo la instrucción no estaba completa, y al mismo tiempo, la prueba acumulada hasta este momento no alcanzaba para influir en su ánimo en el sentido pretendido. (…) como lo ha destacado el recurrente en la audiencia, lo dictaminado por el fiscal no presente una falla de fundamentación para descalificarlo como acto jurisdiccional válido. (…) el tribunal RESUELVE: REVOCAR la decisión obrante a fs. (…)en todo cuanto fuera materia de recurso, art. 455 del CPPN. (…)" C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Scotto. (Sec.: Biuso). c. 22312/14, PERALTA, Mariano Carlos. Rta.: 14/12/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c.. 3446 -2012 "Legajo de apelación de Carlos Alfredo Velasco" rta. 11/12/14, con cita de José I. Cafferata Nores y Maximiliano Hairabedián "La prueba en el proceso penal", Lexis Nexis, Buenos Aires, 2008, 5/10. INSTRUCCIÓN SUMARIA. FLAGRANCIA (Art. 353 bis del C.P.P.N.). Averiguación de paradero ordenada por el magistrado. Fiscal que recurre porque solicito se declare rebelde al imputado y se disponga su captura. Actuaciones en las cuales se notifico al imputado que debía presentarse en el juzgado y en la fiscalía en fecha determinada bajo apercibimiento de ser declarado rebelde. Citación cursada al domicilio informado en el acta, con resultado negativo. Revocación. Fallo: "(…) Trámite de la causa: Las presentes actuaciones encuentran su génesis en la detención en situación de flagrancia de C.E.M., el 20 de agosto de 2015, pues habría intentado desapoderar a A.Y.L. de sus pertenencias en el interior del interno 9 de la línea de colectivos 100.Al momento de proceder a su soltura, fue notificado que debía fijar su domicilio legal en la defensoría y presentarse en el juzgado cada 15 días bajo apercibimiento de decretarse su rebeldía y posterior captura en caso de incomparecencia justificada. Además, fue puesto en conocimiento que el 9 de septiembre debía comparecer ante la fiscalía de instrucción n° 19 a las 10 hs. (fs…).Frente a la incomparecencia del imputado, el 14 de septiembre, la representante del Ministerio Público Fiscal solicitó que se haga efectivo el apercibimiento, se declare su rebeldía y se ordene su captura (fs…), siendo que el magistrado de la instancia anterior libró oficio al Jefe de la Policía Federal solicitando sólo su averiguación de paradero.Análisis del caso: (…) los agravios expuestos por la fiscalía resultan plausibles, por lo que revocaremos la decisión impugnada.El Dr. A. sostuvo que no es imprescindible la privación de la libertad cuando existen medidas de similar eficacia pero menos gravosas, más aún cuando la pena en expectativa permitiría la libertad del imputado. En el caso de autos, el imputado fue detenido en flagrancia por el personal policial, labrándose la correspondiente acta al momento de haber recuperado su libertad desde la sede de la comisaría. De ese modo, se documentó que se puso en conocimiento de M. que debía presentarse en el juzgado interviniente cada 15 días, fijar su domicilio legal en la defensoría y comparecer ante la Fiscalía de Instrucción n° 19 el 9 de septiembre, bajo apercibimiento de decretarse su rebeldía y posterior captura en caso de incomparecencia justificada (fs…). Se suma a ello que el imputado firmó haber recibido copia de la referida acta, como así también, que en aquella han sido correctamente individualizadas las sedes donde el imputado debía presentarse (dirección, teléfono y titularidad de la defensoría, y, dirección y titularidad del juzgado), dando así respuesta al introducido por la defensa en relación a que en aquella no se verificaba la dirección de la fiscalía.Cabe destacar que la defensa fue notificada de la citación obrante a fs. (…), a fin de hacer saber a M. el hecho atribuido, las pruebas obrantes en su contra y los derechos que lo asisten acorde a lo dispuesto en el art. 353 bis del C.P.P.N. (fs…).Lo referido, acredita que tuvo cabal conocimiento del inicio de estas actuaciones y de los deberes que de ella surgían.Por otro lado, M. no fue habido en el domicilio que brindó al momento de ser detenido (Lavalle 930 Piso 2do. C.A.B.A.). Al momento de ser constatada la dirección por personal por 149 personal policial, se dejo constancia que en el lugar funcionaba el "Hogar Cristiano", cuyo coordinador manifestó no sólo que el imputado no residía allí, sino que además no tenía registros de que lo había hecho en épocas anteriores (fs…). Es decir, pese a que transcurrieron pocos días desde que fue liberado, no pudo ser habido en el lugar en el que dijo que vivía.Frente a ello, no encontramos ante un cuadro en el que, por un lado, se presenta la injustificada inasistencia del imputado a la citación - teniendo conocimiento personal y efectivo de que se estaba requiriendo su presencia para llevar a cabo un acto procesal en una fecha y lugar determinados - y, el por otro, que no fue hallado en el lugar donde debía ser encontrado con motivo de brindar un domicilio falso al momento de su detención encontrándose muy probablemente en situación de calle tal como sostuvo la acusación pública en la audiencia -.Bajo estos lineamientos, lo resuelto a fs. (…), en el sentido que una vez que el imputado sea habido sea notificado de su deber de comparecer, se encuentra claramente cumplido.Por ello, entendemos que la orden de captura no parece arbitraria pues se han intentado sin éxito otras medias menos gravosas para lograr la presencia del imputado ante los estrados, pues las consideraciones referidas se presentan como causales que provocan la declaración de rebeldía.En tal sentido, en el caso concreto se da una situación de excepción en la que deviene necesario disponer de la medida de coerción personal para cumplir con los fines procesales, tal como se interpreta del juego armónico de los arts. 282, 288 y 289 del código de forma.Por último, ante las consideraciones referidas, la declaración rebeldía sin orden de detención no encontraría apoyatura legal en la norma adjetiva, pues no hay motivo para suponer que la citación no será desoída, tal como la cursada con anterioridad (artículo 289, CPPN).(…)el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución de fs. (…) en cuanto ha sido materia de recurso (art. 455, "a contrario sensu" del CPPN), debiendo la Sra. juez de grado dar cumplimento con lo que surge de los considerandos". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos, Rimondi. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 49001/15, MOYA, Cristian Eduardo. Rta.: 30/11/2015 LESIONES Graves. Procesamiento. Imputado que sin mediar palabra habría agredido físicamente a la víctima con un "machete" durante una discusión entre vecinos. Elementos suficientes para agravar la situación procesal. Confirmación. Fallo: "(…) El damnificado C. M. J. relató que el pasado 3 de abril, en circunstancias en que se encontraba trabajando junto a su padre para la empresa de recolección de residuos "U.", mantuvo una discusión con un vecino en torno a la ubicación del contenedor de basura emplazado en la intersección de las calles F. R. y F. de esta ciudad. Es así, que en un momento dado se acercó el hijo de ese sujeto y sin mediar palabra lo agredió físicamente con un "machete" (fs. …). El testimonio de la víctima no solo es concordante con lo manifestado por su progenitor M. Á. (fs. …), sino también con lo que surge de las constancias médicas incorporadas al sumario al dar cuenta de que sufrió "herida cortante con lesión tendinosa extensora de 4to y 5to dedos de mano izquierda" y "dos heridas cortantes en cara dorsal" de esa misma extremidad, cuyo mecanismo de producción fue "golpe o choque con o contra cuerpo duro de borde aguzado" (cnfr. informes del "C. M. I. F. R. de fs. … y del Cuerpo Médico Forense obrante a fs. …). Tales extremos coinciden con el ataque que dijo padecer de parte del imputado D. (fs. ...) y contrarrestan, a su vez, la versión de este último en cuanto adujo que fue el propio denunciante quien se autolesionó al querer quitarle el cuchillo que, admitió, portaba en la ocasión (fs. …). En consecuencia, los alegatos de la defensa no pueden prosperar (cfr. fs. …), por lo que el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. …) en todo cuanto fue materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 28.302/15, DONOSO, Franco. Rta.: 23/09/2015 LESIONES Culposas graves. Procesamiento. Violación al deber objetivo de cuidado que no se encuentra correctamente determinado. Necesidad de llevar a cabo medidas probatorias. Revocación. Falta de mérito. Fallo: "(…) Disiente la Sala con la fundamentación del auto puesto en crisis pues si bien las constancias de (fs. …), y aún las de (fs. …), mencionan irregularidades o carencias en los baños y vestuarios, ello no aparece, en principio, vinculado con el suceso investigado en autos. Allí, H. R. señaló en varias oportunidades que faltaban ciertas instalaciones sanitarias y M. S. advirtió la necesidad de "adecuar vestuarios y baños" refiriendo faltantes al respecto. Las circunstancias puestas de resalto por los responsables en higiene y seguridad en el trabajo nada indican, sin embargo, sobre la insuficiente o inadecuada sujeción del obrador al muro lindero que habría provocado su caída, la que no parece haber sido detectada. A (fs. …), el 17 de julio de 2014, se asentó la ausencia del informe sobre la estructura del obrador con firmas del director de la obra, siendo que los trabajos sobre la casilla ya habían comenzado durante la última semana del mes de junio de ese año (ver fs. …). En consecuencia, procede ahondar la investigación al respecto, a fin de establecer si el imputado debía aportar dichos planos para que la constructora los ejecutara según los cálculos del profesional, pues ello puede incidir en la violación al deber de cuidado que eventualmente corresponda atribuirle al encausado y/o a terceras personas. 150 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Del mismo modo, es preciso determinar quién y cuándo recibió el informe de mención, como también las competencias de los distintos involucrados (director de obra, licenciado en higiene y seguridad en el trabajo, contratista) para disponer las órdenes ejecutivas tendientes a solucionar las deficiencias allí asentadas, pues el encausado alega que ese rol le corresponde a los otros intervinientes en el proyecto. Finalmente, a la luz de lo expuesto por la ingeniera M. R. P. a (fs. …), es pertinente establecer si previo al suceso se extrajeron o modificaron los elementos de sustento de la estructura (ménsulas o parantes), toda vez que no se habría encontrado sobrecargada con materiales u otros elementos de peso que explicaran su derrumbe. Hasta tanto se cuente con los resultados de las medidas sugeridas, y de toda otra que pueda resultar de utilidad, habrá de adoptarse una actitud expectante en autos. Por ello, el tribunal RESUELVE: REVOCAR el auto de (fs. ...) y DISPONER QUE NO EXISTE MÉRITO PARA PROCESAR O SOBRESEER A O. O. G. (artículo 309, CPPN). (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo, González. (Sec.: Morillo Guglielmi). c. 53.140/14, GHINI, Osvaldo Oscar. Rta.: 08/10/2015 LESIONES Culposas. Procesamiento. Imputado: encargado de la inspección como Representante Técnico Inscripto del mantenimiento de los ascensores de un edificio. Ascensor que descendió abruptamente hasta la fosa por no responder el sistema de frenos ocasionándoles a los pasajeros lesiones. Violación al deber de cuidado. Confirmación. Fallo: "(…) Se encuentra acreditado que el 31 de diciembre de 2012, a las 00.30 aproximadamente, R. D. de L. S., E. O., M. I. P., I. S. C., M. J. L. y un hombre cuya identidad aún no se estableció, abordaron el ascensor n° 3 en el décimo piso del edificio ubicado en la Avenida Corrientes XX, el cual descendió abruptamente en tanto los frenos no funcionaban en forma adecuada a punto tal que no pudieron detenerlo y finalizó su recorrido contra los amortiguadores del foso. A raíz del impacto, los referidos sufrieron lesiones traumáticas (cfr. fs. …). En tal contexto, se imputó a H. N. C., en su carácter de Representante Técnico Inscripto y responsable del mantenimiento de los ascensores del edificio, no haber procurado un adecuado control y revisión de la unidad, pues habría omitido ajustar adecuadamente el sistema de frenos de ese elevador, circunstancia que junto con la sobrecarga de peso -dado que soportaba un máximo de 300 kg.- habría determinado el resultado lesivo. Ahora bien, el experto de la Superintendencia de Bomberos de la P.F.A. que inspeccionó el ascensor siniestrado momentos después del suceso, comprobó un defecto de ajuste de los frenos, pues éstos no lograron impedir "en forma estática el movimiento del volante del motor" y no puede soslayarse, en ese orden, su aclaración en cuanto a que pudo moverlo manualmente "no habiendo realizado -bajo ningún concepto- una fuerza mayor a 300 kg". Ello, según precisó al concluir su informe y al ofrecer testimonio en sede judicial, adunado a la sobrecarga de peso en cabina por exceso de pasajeros, ofrecía las condiciones adecuadas para que baje "por física pura" pues si el freno hubiera estado adecuadamente calibrado, sería prácticamente imposible que se moviese sin mediar el comando eléctrico del botón del piso de destino (cfr. fs. ...). Sobre esta última circunstancia, si bien M. I. P. A. describió la secuencia de un modo diferente, las restantes cuatro víctimas coincidieron en que una vez que ingresaron al elevador no tuvieron oportunidad siquiera de accionar la botonera ni de cerrar adecuadamente la puerta, pues súbitamente inició el descenso con el resultado conocido (cfr. fs. ...). En tales condiciones, no es posible dar cabida a las explicaciones que ofreció C. en su descargo, ya que aun cuando su rol se limitara a dar aviso de los desperfectos, cierto es que en otras oportunidades lo hizo, asentándolos en el libro respectivo. No obstante, catorce días antes del siniestro realizó una revisión de rutina y no dejó constancia de la necesidad de efectuar reparación alguna. Ello impide sustentar la hipótesis de incumplimiento posterior, por parte de quienes debían materializarla, que pretende introducir la defensa (ver fs. ...). Ante tal omisión, tampoco puede soslayarse que la inspección que tras el siniestro corroborara las anomalías en los frenos en el ascensor n° 3, detectó unas similares en el ascensor contiguo n° 4, lo que determinó su clausura preventiva. Amén de ello, las vistas fotográficas obtenidas en la ocasión ilustran la suciedad general y desorden del cableado que también fueron referenciados por el especialista como indicio del escaso mantenimiento del sistema (cfr. fs. …). Tales elementos, adunados a que el imputado intervino en todas las revisiones mensuales que tuvieron lugar desde un año antes del episodio, permiten tener por acreditado que omitió efectuar los controles pertinentes sobre el estado y funcionamiento de la unidad, particularmente el de sus frenos, en los términos que explícitamente prevé el "Código de Edificación de la C.A.B.A." en sus apartados 8.10.3.1.k y 8.10.3.2.a, desencadenando el resultado lesivo que se le atribuye, sin que fuera determinante la sobrecarga de peso antes aludida. 151 En estas condiciones, el tribunal RESUELVE: Confirmar el decisorio impugnado en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Sec.: Uhrlandt). c. 24.464/13, CONSTANTINO, Héctor. Rta.: 28/10/2015 LESIONES. Culposas graves calificadas por comisión con vehículo automotor. Omisión del imputado de dar prioridad de paso al conductor damnificado (Art. 41, LNT). Ausencia de circunstancias justificantes. Confirmación. Fallo: III. "(…) las pruebas incorporadas permiten corroborar para este estadio procesal la imputación formulada respecto de F. F. (…) valoramos que L. H. describió en forma precisa la mecánica del hecho en cuanto a que "se desplazaba a bordo de su motovehículo por Avenida La Plata… y al llegar a la intersección… con la calle Gibson observó que sale un vehículo particular de esta calle hacia Av. La Plata, sorpresivamente, por lo cual… se le hizo imposible evitar el impacto con dicho vehículo" (fs. ….).Si bien el imputado en su descargo efectuó una reconstrucción diferente del episodio (dijo que reanudó la marcha tras observar que no viniera nadie y cuando estaba por finalizar el cruce fue impactado por la motocicleta), lo cierto es que las pruebas incorporadas a la causa permiten desvirtuar su descargo.Si bien es cierto que el personal de la Dirección de Criminalística y Estudios Forenses aclaró que no resultaba posible establecer las trayectorias previas al impacto (v. fs…), no lo es menos que en ese mismo informe se consignó que "es posible establecer que el… motovehículo… impacta con su parte frontal en la parte anterior (guardabarros delantero) del lateral derecho del… automóvil…". Teniendo en cuenta el lugar del choque ("en la intersección de la Avenida La Plata sobre el carril derecho sentido hacia el norte y la calle Gibson carril derecho sentido hacia el este"), es posible afirmar que efectivamente quien tenía la prioridad de paso era el conductor de la motocicleta.Adviértase que, conforme el artículo 41 de la Ley nacional de tránsito, "el conductor debe ceder siempre el paso en las encrucijadas al que cruza desde la derecha…", circunstancia que incluso se ve reforzada en el caso en particular, por cuanto el imputado circulaba por una arteria de menor importancia que la del damnificado ("avenida" respecto de "calle", cfr. artículo 6.7.2 "a" del Código de Tránsito 2.148 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires).Además, el croquis de fs. (…) y la ubicación de los daños producidos en el vehículo (v. fotografías agregadas a fs….) permiten desechar lo afirmado por el imputado en cuanto a que se encontraba próximo a concluir el cruce. (…) las constancias médicas permiten calificar al hecho del modo que lo ha hecho el a quo.(…) se constató la inexistencia de circunstancias que dificultasen o impidiesen la correcta visibilidad y/o conducción del imputado que pudieran justificar su proceder (adecuada visibilidad, buen estado de conservación de la calzada, iluminación natural y suficiente -v. fs. …).(….) habremos de homologar la resolución puesta en crisis.(…)este Tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González, Pinto. (Prosec.Cám.: Daray). c. 44.813/14, FERNANDEZ FERNANDEZ, Sergio. Rta.: 17/09/2015 LESIONES. Culposas. Procesamiento. Móvil policial que circulaba por avenida con balizas encendidas y fue embestido por el imputado provocando lesiones a uno de los agentes a bordo del móvil. 1) Sumario labrado por preventores pertenecientes a la misma comisaría que el personal damnificado. Ausencia de nulidad. 2) Móvil policial que había emprendido el cruce de la intersección. Violación al deber de cuidado por parte del embistente. Falta de respeto de la prioridad de paso de quien circula por una arteria de mayor jerarquía. Confirmación. Fallo: "(…), convoca a la Sala el recurso de apelación interpuesto por la defensa oficial contra el auto pasado a fs. (…), en cuanto se dispuso el procesamiento de W. T. V. en orden al delito de lesiones culposas (art. 94 del Código Penal). Se atribuyó al imputado el haber violado los deberes de cuidado que le eran exigibles en su calidad de conductor del vehículo marca "Volkswagen", modelo "Surán", pues mientras circulaba por la calle C. T. y T., al cruzar la intersección con la avenida R., de esta ciudad, no habría respetado la prioridad de paso del automóvil policial marca "Ford", modelo "Focus", que transitaba por tal avenida, embistiendo de esta forma al rodado conducido por el cabo M. S. M., de modo que su acompañante, el sargento J. C. R., sufrió lesiones de carácter leve. En primer lugar, cabe descartar lo alegado por la parte recurrente, en el sentido de que al resultar los preventores M. S. M. y J. C. R. miembros de la misma comisaría que practicó la investigación en autos, la declaración de este último (…) debe considerarse nula en función de lo dispuesto en el artículo 194 bis del Código Procesal Penal. Si bien tal norma tiende al aseguramiento de la pesquisa "su incumplimiento no será per se causal de invalidez de cuanto se actúe (art. 166 y ss.; principio de especificidad)" (1), y en todo caso tal circunstancia obrará en relación con la valoración de los elementos de convicción reunidos. 152 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Por lo demás, si bien el automóvil de policía no circulaba precisamente por la derecha del imputado, tal como indicó el magistrado a quo, las constancias de la causa justifican -aún así- la homologación del temperamento procesal adoptado en los términos del artículo 306 del código procedimental. En ese sentido, el damnificado manifestó que al llegar a la aludida intersección, con las balizas encendidas, "ve venir a un vehículo particular, a gran velocidad quien no logró frenar, golpeando el móvil en el parante de la puerta, desplazándolo…"(...). Dicha versión se sustenta con la declaración testimonial del Subaférez G. R. (…), el plano del lugar (…) y el informe que ilustra los daños ocasionados en ambos rodados como consecuencia del impacto (…). En efecto, se dio cuenta de que el vehículo conducido por T. V. presentaba "el capot desalineado y desfasado hacia la izquierda", "en el tercio medio e izquierdo del paragolpes demostraciones de roce con fractura en el vértice izquierdo", "la ausencia de la chapa patente delantera" y " quiebre del protector plástico en el inferior del paragolpes en su parte media" (...), en tanto que en el automotor comandado por M. se verificó "hundimiento en la parte media del guardabarros delantero, con deformaciones y demostraciones de roce en su parte posterior tercio inferior", "la puerta delantera (…) hundida en su tercio anterior parte inferior, con desprendimiento parcial del protector plástico adherido a la puerta", y "la rueda delantera desfasa hacia el interior con fractura del cobertor plástico y deformaciones en la llanta" (...). Asimismo, se estableció que las huellas de frenada registradas eran atribuibles al móvil policial (...). Tales elementos de juicio y el hecho de que el impacto del rodado Volkswagen Surán se produjo en el lateral derecho del Ford Focus, permiten razonablemente concluir en que el móvil policial ya había emprendido el cruce y que el encausado, en violación al deber de cuidado que le imponía respetar la prioridad de paso de quien circulaba por una arteria de mayor jerarquía -de acuerdo al análisis formulado por el señor juez de grado a fs. (…), penúltimo párrafo-, provocó las consecuencias lesivas atribuidas. Por lo demás, se advierte improbable que pese a tomarse los recaudos aludidos por el imputado (…), no hubiera advertido la circulación del vehículo conducido por M., que, además, según se desprende de los dichos de la víctima (...), llevaba las balizas encendidas. En consecuencia, esta Sala RESUELVE: CONFIRMAR el auto protocolizado a fs. (…) en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Cicciaro, Scotto. (Sec.: Besansón). c. 39.867/14, TERCEROS VEIZAGA, Wilson. Rta.: 29/09/2015 Se citó: (1) Guillermo R. Navarro y Roberto R. Daray, Código Procesal Penal de la Nación -análisis doctrinario y jurisprudencial-, 5ta. ed., Hammurabi, Bs. As., 2013, t. 2, p. 142. LESIONES. Culposas. Sobreseimiento. Damnificado que cruza la calle con el semáforo para los rodados en verde, sin hacerlo por la senda peatonal, siendo embestido por el vehículo que conducía el imputado. Situación de imprevisibilidad que impide atribuir objetivamente el deceso. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Compartimos la solución desvinculante adoptada por el juez de la instancia anterior.(…) declaró a fs. (…) que el (…), fue desplazado por el Departamento Federal de Emergencias a la intersección de la avenida (…) y (…) de esta ciudad, donde observó a un automóvil marca Volkswagen, modelo "Gol", dominio (…) detenido en uno de los carriles centrales de la avenida y cuyo conductor era (…). A su vez, (…) estaba tendido en el asfalto. Posteriormente, al arribar en la ambulancia del "SAME" el Dr. (…), constató que no tenía signos vitales. En ese sentido el subinspector (…) a fs. (…), señaló que los semáforos funcionaban correctamente, al igual que la iluminación artificial y la demarcación vial. La pericia de la División Ingeniería Vial Forense determinó a fs. 126 que el automóvil referido presentó "daños en el sector frontal con propagación de izquierda a derecha afectando con roces, deformaciones y remoción de suciedad al paragolpes, capot, parantes y parabrisas, el cual presentaba restos de tejidos de consistencia gelatinosa; producidos por golpe o choque con o contra cuerpos blandos de reciente data".A su vez, los informes médicos de fs. (…) acreditaron que la víctima falleció como consecuencia de una "muerte violenta" por "daño de estructuras vitales cráneo-encefálicas" y "hemorragia cerebromeningea".De esta manera, si bien se encuentra acreditada la materialidad del hecho y la participación del imputado, no se determinó la violación al deber objetivo de cuidado de su parte que permita enrostrarle el resultado. Cobra vital relevancia que (…), testigo presencial, en quien no se aprecia ningún indicio que permita dudar de su veracidad y que se acercó espontáneamente, a fs. (…) aseguró que se encontraba sobre la calle (…), esperando que el semáforo en la intersección con la avenida (…) habilitara su cruce, cuando vio a (…) trasponer esa última calle a mitad de cuadra y con el semáforo para los rodados en verde, es decir, sin estar habilitado.Agregó que previo al suceso un taxi logró esquivar a la víctima mediante una maniobra brusca, lo que no pudo lograr (…) aún circulando a baja velocidad y que "cruzó bien, por cuanto el semáforo estaba en verde. Quiero aclarar que el semáforo funcionaba de forma correcta, de hecho esa circunstancia la recuerdo bien por cuanto yo estaba aguardando para cruzar", asimismo señaló: "recuerdo perfectamente cuando el sujeto que resultó damnificado, cruzó la avenida (…) corriendo, fuera de la senda peatonal y con el semáforo 153 en rojo que le impedía cruzar".Las inconsistencias pretendidas por la querella no son tales pues pretende dar preeminencia a las particularidades o mínimos detalles cuando el sustento de fondo no aparece con fisuras. Corrobora su versión la filmación captada por los domos de la Policía Metropolitana del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y que el preventor (…), afirme que el automóvil en cuestión quedó detenido en la mitad de la avenida, lo que definitivamente descarta en gran medida la posibilidad de que (…) hubiera atravesado la arteria en la senda peatonal como es debido. Se advierte así una situación de imprevisibilidad que impide atribuir a (…) objetivamente el deceso. En orden a lo expuesto, en la causa de esta Sala nro. 37.978 "Fernández", del 24 de septiembre de 2009, referimos que "la culpa radica en la 'omisión voluntaria de diligencia (…) y (…) por tanto, la esencia de la culpa consiste enteramente, en la previsibilidad' cosa bien distinta de la previsión" (1).Se sostuvo que "la norma de cuidado penal persigue evitar la producción de aquellas lesiones al bien jurídico que, ex ante, el sujeto tenía la posibilidad de prever" (2), lo que no se evidencia en el caso traído a estudio donde (…) habría aparecido de manera inesperada frente al imputado que circulaba en regla. Que los peritos intervinientes no hubieran asentado la presencia de huellas de frenado en el asfalto en principio suprime la idea de que el imputado haya estado conduciendo a una velocidad más allá de la permitida, tal como alega la querella.Las circunstancias reseñadas parecen exceder el marco de debida diligencia que se exige de todo conductor. Y sin desconocer que hemos sostenido que "la concurrencia de culpa de la víctima carece de relevancia para determinar la responsabilidad penal del procesado, porque en el ámbito penal no se admite la compensación de culpas… (3), en este caso las pruebas reunidas en el expediente no logran, siquiera con el grado de provisoriedad que requiere esta instancia, acreditar alguna imprudencia o negligencia en su accionar capaz de sostener que el hecho haya sido producido a consecuencia del incumplimiento de aquella obligación. Por fin, las fotografías de fs. (…) en las que se basa el recurrente contradicen palmariamente la hipótesis ensayada en la audiencia. Lo expuesto descarta el incremento de riesgo jurídicamente desaprobado por parte de (…) para atribuirle el deceso de la víctima, y permite reunir el grado de certeza negativo que exige el artículo 336 del Código Procesal Penal, para poner fin a la situación de incertidumbre que pesa sobre aquél. III.- En consecuencia, (…), el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Asturias). c. 29.444/15, COSTA, Gustavo Cecilio. Rta.: 06/11/2015 Se citó: (1) Luis Jiménez de Asúa, Tratado de Derecho Penal, tomo V, editorial Losada, tercera edición, 1976, página 753-754; (2) Mairentxu Corcoy Bidasolo, "El delito imprudente", editorial B de F, 2005, página 93; (3) C.N.Crim. y Correcc, Sala VI, c. 40011, "Montanelli, Roberto Pedro", rta.: 13/09/2010. LESIONES. Culposas. Procesamiento. Daño en el cuerpo (latiguillo cervical) o en la salud de la víctima ocasionada por la colisión de otro rodado. Elementos de prueba suficientes. Confirmación. Disidencia: Falta de acreditación del resultado típico requerido en el Art. 94, C.P. Inexistencia de daño material en la salud de la víctima. Traumatismo cervical o "latigazo": no constituye lesión. Revocación. Sobreseimiento. Fallo: "(…) Disidencia de la jueza Mirta L. López González dijo: Disiento con la solución dada al caso, por cuanto no se ha acreditado el resultado típico -daño en la salud- que presupone una imputación en los términos del artículo 94 del Código Penal como la descripta en el auto de mérito. Ello así, por cuanto no se verificó en la persona de la presunta víctima daño objetivo alguno que acredite una afectación de su salud como consecuencia directa del episodio investigado. En el informe médico legista de fs.(…), realizado a N.R. cuatro días después del suceso, se señaló que "…al momento del examen físico no presenta lesiones recientes no evidentes de origen traumático de reciente data…". La nombrada aportó la constancia de la atención médica de su pediatra, el Dr. S. I. N., ratificada a fs. (…), quien indicó que aquélla padeció "dolor cervical y dificultad para movilización (derecha). Cefalea (fronto parieto occipital), homolateral, acúfenos y zumbidos…TEC sin pérdida de conocimiento…", recomendándosele reposo por 72 hs., analgesia, y se le informaron señales de alarma. Tal como lo he sostenido en múltiples ocasiones, considero que "el dolor físico… no constituye el concepto de lesión, que sólo entiendo satisfecho cuando se registra un daño material…" (1), de modo tal que mero traumatismo cervical o "latigazo" verificado en el caso -sin secuelas adicionales externas y/o de cierta entidad-, no satisface el concepto de lesión, ni, por tanto, el inexcusable resultado típico que conforma la estructura de las conductas culposas (2). En base a lo dicho, voto por revocar el auto impugnado y por sobreseer a H.O.G. (artículo 336, inciso 3° del CPPN). El juez Mariano A. Scotto dijo: (…) entiendo que el decisorio recurrido debe ser homologado. De la constancia expedida por el Dr. S.I.N. (fs…) y del informe del Cuerpo Médico Forense (fs…) surge que a N.R.E. se le diagnosticó "Dolor cervical y dificultad para movilización (derecha). Cefalea fronto, parieto occipital, homolateral, acúfenos y zumbidos, habiendo sufrido un traumatismo encéfalo craneano sin pérdida de conocimiento. El forense N.D.A. calificó dicha lesiones, salvo prueba en contrario, como leves y compatibles con golpe o choque, con o contra elemento o superficie dura. Considero que el traumatismo verificado, para el que se recomendó reposo por 72 horas y analgesia, puede ser considerado lesión en los términos del artículo 89 del Código Penal. 154 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional En este sentido, he sostenido en ocasiones anteriores que "…es posible colegir que no solo la afección ósea o visible es la que abarca el tipo penal previsto por el artículo 89 del Código Penal, sino también las descriptas en el presente (latigazo cervical y golpe en una pierna), pues conforman el daño en el cuerpo o la salud al que alude la norma, con secuelas de cierta duración. Al respecto la doctrina señala que 'Tampoco se exige que exista emanación de sangre, en muchos casos habrá lesiones sin que esto suceda e incluso sin que se note exteriormente. Tal es el caso de factura de hueso, afectación de músculos, ligamentos, hemorragias internas… En cambio, es necesario que el hecho deje secuelas de cierta duración en el organismo' (3). Dicho esto, se advierte de los restantes elementos de prueba recolectados en autos que se ha alcanzado el grado de convicción necesaria para disponer el procesamiento de G. Así, contamos con el testimonio de la víctima, quien precisó la mecánica del hecho y destacó que "…se encontraba detenida por la luz del semáforo… cuando fue colisionada … comenzó a tener dolores en el cuello…el propio conductor del taxi le dijo 'que la perdonara que se había quedado dormido'…" (fs…). Los daños en el sector trasero del vehículo que conducía fueron verificados por el peritaje agregado a fs. (…). Al ser escuchado en indagatoria el imputado, conductor del taxímetro que colisionó con el de la víctima, negó toda responsabilidad en el suceso y explicó que la colisión se verificó a raíz de que, frente al cambio de la luz del semáforo, la conductora del Suzuki frenó intempestivamente y por tanto, pese a que venía a cierta distancia -a tres metros aproximadamente- no pudo evitar el contacto con su rodado (ver fs…).(…) negó haberse quedado dormido y/o haber esgrimido esa excusa frente a la damnificada y su acompañante. La afirmación de la denunciante de que su rodado se hallaba detenido por completo al momento de ser impactado se encuentra, en principio, corroborada por quien la acompañaba en el vehículo -F.G.C.Q., fs. (…)- y por el testigo que venía caminando por la vía pública en las cercanías de la intersección de la calle Mario Bravo con Avenida Córdoba, C.A.C. -fs. (…).-sin que, por el momento, existan razones para dar crédito a las objeciones que expuso la defensa respecto de esos testimonios. A su vez, la manifestación que R.E. dijo haber recibido del imputado en el sentido de que "lo perdonara, que se había quedado dormido" encuentra, en esta instancia, confirmación en los dichos de C.Q., quien indicó que cuando se acercó al automóvil que los había embestido, pudo "..ver que un taxista solo estaba dormido en el auto que manejaba… le preguntó porque se había quedado dormido, le pidió perdón y le pidió los datos al chofer…" (fs…). Los elementos señalados resultan, a mi criterio, suficientes para confirmar lo resuelto en los términos del artículo 306 del CPPN, razón por la cual voto por la homologación de lo resuelto. No habiéndose arribado a un acuerdo y hallándose el juez R.M.P. en uso de licencia, se da intervención al Presidente de esta Cámara (artículo 36-b del Reglamento que nos rige). El juez Rodolfo Pociello Argerich dijo: (…) comparto la conclusión a que arribó el juez M.S. y los fundamentos que brindó, y, por tanto, voto en idéntico sentido. (…) el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto de fs. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala V, López González (en disidencia), Scotto, Pociello Argerich (Sec.: Herrera) c. 43.673/13, GONZÁLEZ, Héctor O. Rta.: 30/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. nro. 74802/09, "Cópolla, Tévere, Daniel Francisco", rta. 22/9/10. (2) Sala V, c. nro. 59096366/2012, "Ortolani, Dennis Roberto", rta. 27/2/14, y c. 9397/2015, "Talpalar, Ernesto", rta. 22/10/15. (3) Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal, parte especial, tomo I, ed. Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 1999, pág. 137…"; C.N.Crim. y Correc., C. nro. 710068398/2010/2, "Espíndola, Sergio", rta. 4/8/2014, entre otras. MEDIDA DE SEGURIDAD. Internación. Descompensación psicótica a modo paranoide que implica un riesgo para sí y para terceros. Internación que exige una permanencia en la unidad debido a la posibilidad de riesgo de fuga en comunidades terapeúticas subsidiadas por el "SEDRONAR". Control de la medida que debe quedar a cargo del juez de ejecución penal. Confirmación. Disidencia parcial: el control de la medida debe corresponde al juez civil. Fallo: "(…) La defensa de M. A. G. A. apeló la resolución por la que se dispuso como medida de seguridad su internación en el Anexo Unidad 20 del Complejo Penitenciario Federal I y dar intervención a la justicia de ejecución penal (…). El juez Mauro A. Divito dijo: Entiendo que la internación de G. A., como medida de seguridad, se encuentra justificada en razón de lo informado por el Cuerpo Médico Forense, pues el involucrado presenta una "descompensación psicótica a modo paranoide" que requiere su permanencia en la unidad mencionada, por el real y comprobado riesgo de fuga, para ser asistido bajo el programa interdisciplinario "P." (…). Incluso, cabe mencionar que el perito de la defensa informó que el eventual abandono del tratamiento por parte de G. A. podría implicar una situación de riesgo cierto para sí o para terceros (…), de manera que resulta prudente que en la actualidad el seguimiento y tratamiento del causante sea realizado en la Unidad 20 del Servicio Penitenciario Federal, sobre todo en función de la última evaluación interdisciplinaria realizada, 155 en tanto se concluyó en que los rasgos psicopáticos graves con severos trastornos de sus impulsos impiden su agrupamiento en dispositivos de comunidad terapéutica subsidiados por la "SEDRONAR" (…). Sentado ello, como sostuviera en supuestos similares al del sub examen (1), sí asiste razón a la asistencia técnica recurrente en torno al modo de control de dicha medida, dado que, sin perjuicio de la letra del artículo 511 del código ritual, ello corresponde al juez civil, quien deberá supervisar la necesidad y razonabilidad de la medida. En este sentido cabe recordar que la Cámara Federal de Casación Penal (2), ha entendido que "es competente el juez civil, que ya ha intervenido previamente en relación a la incapacidad del imputado, quien debe efectuar el contralor de dicha medida de seguridad, pues existiendo en nuestro ordenamiento legal una doble regulación respecto de una misma situación de afección psiquiátrica, no resulta razonable que el mismo aspecto de un individuo se encuentre sometido a un doble control jurisdiccional". Si bien en el caso no se ha establecido la intervención anterior de un juez civil, de conformidad con cuanto sostuve en el precedente citado, los lineamientos generales fijados por la Corte Suprema en el precedente "R., M. J. s/insania", del 19 de febrero de 2008 y lo resuelto recientemente por la Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal en el marco del proceso N° 10128/2013/CNC1 (Reg. n° 393/2015), entiendo que corresponde darle intervención a ese fuero y hacer cesar la asignada al juez de ejecución penal. Tal es mi voto. El juez Juan Esteban Cicciaro dijo: En lo atingente a la medida de seguridad de internación adoptada en la causa, comparto las consideraciones formuladas por el juez Divito, pues ella ha respondido a la situación de G. A., quien fue declarado inimputable y sobreseído según el artículo 336, inciso 5°, del Código Procesal Penal, tras establecerse que padece una descompensación psicótica a modo paranoide y que su peligrosidad se encuentra razonablemente contenida en razón de la asistencia específica de tipo psiquiátrico y psicoterapéutico en el Anexo Unidad 20 del Complejo Penitenciario Federal I (…). Consecuentemente, la medida de internación ordenada debe ser confirmada y también el aspecto relacionado con el control jurisdiccional, que debe quedar a cargo del juez de ejecución penal, pues, tal como sostuviera en otras oportunidades (3), ello viene dispuesto normativamente en el artículo 511 del código adjetivo. A cualquier evento, cabe puntualizar que la vigencia de la medida de seguridad a que alude el artículo 34, inciso 1°, del Código Penal se desprende del propio texto de la Ley de Salud Mental N° 26.657 (artículo 23 in fine), según lo he sostenido en la causa N° 45776/2014, "Z., C.", del 30 de diciembre de 2014. Lo expuesto, claro está, sin perjuicio de las medidas que ulteriormente hubiere de disponer el señor juez de ejecución penal con motivo de la intervención otorgada y con arreglo a la doctrina fijada por la Corte Suprema en Fallos: 328:4832 y 331:211, ya que es dable concretar el control jurisdiccional correspondiente en aras de establecer si persisten las condiciones que lo tornan peligroso y, en su caso, el lugar adecuado de internación (4). Así voto. El juez Mariano A. Scotto dijo: De conformidad con los argumentos expuestos por los colegas preopinantes, en virtud de que la medida de seguridad contemplada en el artículo 34, inciso 1°, del Código Penal debe estar condicionada a la peligrosidad que puede ocasionar el imputado para sí o frente a terceros, los inconvenientes psiquiátricos informados por el Cuerpo Médico Forense ameritan su disposición. Al respecto, el examen médico realizado a M. A. G. A. concluyó, en un primer momento, que "presenta síntomas de excitación psicomotriz e ideación suicida" (…) y, posteriormente, del peritaje elaborado por los doctores E. M. y A. A. M., se determinó que el interno exteriorizó "una descompensación psicótica a modo paranoide" y agregaron que "debe recibir asistencia específica en el Anexo Unidad 20 del Complejo Penitenciario Federal I" y que "no es recomendable su asistencia en ningún otro espacio de internación… (…) "…ya únicamente el Anexo U-20 del S.P.F. reúne las condiciones de seguridad adecuadas para su control, asistencia y seguridad" (…). Por otro lado, en torno al tratamiento que deba ser sometido el causante, de acuerdo a lo normado en el artículo 511 del Código Procesal Penal, considero acertada la atribución del control jurisdiccional dispuesta en la resolución impugnada. Ello pues, surge de la Ley Nacional N° 26.657 de "Derecho a la Protección de la Salud Mental" que su artículo 23 deja vigente los términos del artículo 34 del código de fondo y no modifica lo establecido en el artículo 511 del canon ritual, extremo por el que entiendo que no resulta posible una intervención exclusiva en la cuestión del juez civil. Es que, con motivo de garantizar la proporcionalidad de la disposición, se exhibe necesario realizar un efectivo control judicial de los derechos del interno y de aquellos criterios médicos que motivaron la internación de G. A.. De ese modo, será el magistrado de ejecución en los términos del artículo 514 del código de forma quien podrá disponer, sin perjuicio de la intervención del juez civil, según el estado del tratamiento médico, la cesación de la medida de seguridad para lograr la internación del afectado en una institución pública o privada que permita el adecuado tratamiento médico, tal como se contempla en los artículos 27 y 28 de la ley aludida. Asimismo, dicha circunstancia no se contrapone con los principios consagrados en los instrumentos internacionales acordados por las Naciones Unidas y la Ley para la Protección de la Salud Mental, que contempla en su umbral la situación de las personas que en el transcurso de un proceso se ha determinado que padece una enfermedad mental y que sean internadas en una institución adecuada por el tribunal o autoridad competente que establezca la Ley Nacional (Principio 20). Así, como en el caso la internación involuntaria es ordenada por un juez penal, lógico resulta que su seguimiento lo haga el juez de ejecución, quien debe ajustar su proceder a la Ley de Salud Mental. 156 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Sentado ello, puesto que, además, no es posible inferir algún agravio que le podría ocasionar al causante que el control de la medida de seguridad le sea asignado a la justicia de ejecución penal, adhiero a la propuesta del juez Cicciaro. Así voto. En mérito de lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR la resolución extendida a fs. (…) de estos testimonios (…), en cuanto fuera materia de recurso". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito (en dicidencia parcial), Cicciaro, Scotto. (Prosec. Cám.: Decarli). c. 38.174/15, G. A., M. s/medida de seguridad. Rta.: 11/09/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.900, "Lanes, Vicente", rta: 07/06/2010. (2) C.N.C.P., Sala IV, c. 9.350, reg. 11.799, "González, Cristian Fabián", rta: 18/05/2009. (3) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 38.990, "Lanes, Vicente", rta: 07/06/2010. (4) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 33.934, "G., R.", rta: 18/03/2008; c. 34.551, "M., A.", rta: 12/06/2008; c. 37.977, "C., T.", rta: 02/12/2009 y c. 38.606, "Antuña, Guillermo", rta: 14/04/2010. MEDIDAS CAUTELARES. Anotación de litis. Rechazada. Ausencia de razones de urgencia que justifiquen su adopción. Medida prematura. Diligencias probatorias pendientes de realización. Confirmación. Fallo: "(…) Luego de celebrarse la audiencia oral prevista por el artículo 454 del Código Procesal Penal convoca al Tribunal el recurso de apelación interpuesto contra la decisión extendida a fs. (…), en cuanto no se hizo lugar a la anotación de litis solicitada por la parte querellante con relación al paquete accionario de "C. S. S. A.", "X. S. A." y "C. N. S. A.". En el caso, no se advierten razones de urgencia que justifiquen adoptar la medida cautelar peticionada por la parte querellante, máxime cuando los hechos denunciados habrían ocurrido hace aproximadamente un año y no se ha informado el inicio de acciones privadas ante el fuero correspondiente, lo cual impide sostener un peligro inminente que amerite la anotación de litis pretendida. Asimismo, en atención al incipiente estado de la investigación, tampoco luce acreditada la verosimilitud del derecho invocado. Finalmente, no puede perderse de vista que la medida aquí solicitada fue peticionada por la representante del Ministerio Público Fiscal al inicio de las actuaciones (…), oportunidad en la que la señora juez a quo rechazó la petición en atención a que la consideró prematura (…), circunstancia que no ha variado por el momento, puesto que se encuentran pendientes de realización diversas diligencias probatorias tendientes a esclarecer el evento denunciado. Sin perjuicio de ello, la circunstancia apuntada en el párrafo anterior conduce a imponer las costas por su orden. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto documentado a fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. Costas de alzada por su orden". C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Divito, Scotto. (Prosec.: Larcher). c. 66.351/14, NEGRAMOTNOV, María Elena y otros. Rta.: 14/07/2015 MEDIDAS CAUTELARES. Embargo. Defensa que solicita su reducción. Suma en la que se tuvo en cuenta eventuales reclamos civiles. Caso en el que las partes arribaron a un acuerdo económico, renunciando la querella a cualquier reclamo civil. Reducción del monto. Fallo: “(…) II.- Analizadas las constancias del expediente entendemos que asiste razón a la parte por lo que el pronunciamiento atacado no será convalidado. Conforme lo sostuviera esta Alzada en su última intervención, con una conformación parcialmente diferente, al discernir los rubros de la medida cautelar que había sido genéricamente fijada por el magistrado de grado, las costas procesales se fijaron en (…) mil pesos ($...) y en base a la naturaleza del hecho investigado, por los eventuales reclamos que por indemnización civil pudieran requerirse, se estimó provisoriamente la suma de (…) ($...) – (…). Tal como se desprende de la presentación de fs. (…), al momento de desistir de la acción penal, la querella también renunció a cualquier reclamo de índole civil, por cuanto tras arribar a un acuerdo económico con el imputado, percibiría el dinero abonado por la transferencia del jugador (…), según el porcentaje correspondiente. 157 De este modo se advierte que en el caso no subsiste perjuicio susceptible de reparar y toda vez que no se advierte la existencia de otras partes que pudieran considerarse afectadas por la maniobra investigada, el importe previsto para cubrir una eventual indemnización carece de sustento y sentido. En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: REDUCIR el embargo decretado sobre los bienes de (…) a la suma de (…) mil pesos ($...). (…)”. C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Bunge Campos; Divito. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 70.166/04, MAZER, Diego. Rta.: 20/08/2015 MEDIDAS CAUTELARES. Inhabilitación provisoria para conducir automotores por el término de tres meses. Restricción que no constituye una pena anticipada. Interés social superior. Confirmación. Fallo: "(…) II.- Es criterio del Tribunal que la restricción cuestionada no implica una afectación a las garantías de rango constitucional. Por otro lado, no puede soslayarse que si bien aquella restricción no es necesaria para alcanzar los objetivos del proceso - averiguar la verdad y neutralizar los riesgos procesales -, sí es aconsejable para asegurar un interés social superior. "La inhabilitación constituye una prudente restricción del derecho del imputado a conducir vehículos automotores y no una pena anticipada. Se la debe tomar como una medida semejante a la del embargo o a la prisión preventiva, que restringen anticipadamente derechos reconocidos pero que pueden ser limitados en virtud de un interés superior. Se trata en definitiva de una prudente y razonable restricción para quien, en principio, ha sido imprudente en el uso del automotor" (1). En consecuencia, toda vez que la medida impuesta guarda estricta vinculación con la conducta reprochada, este Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el punto II del auto de fs. (…), en cuanto fuera materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini; Filozof. (Prosec. Cám.: Rosciani). c. 47.976/15, ENCINA, Cayetano Alberto. Rta.: 09/11/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 14162, "Palumbo, Fabrizio Leonel", rta.: 9/3/15. MEDIDAS CAUTELARES. Anotación de litis rechazada. Fiscal que recurre. Medida que puede ser dispuesta con anterioridad al dictado del auto de procesamiento pero nunca antes de la convocatoria en los términos del artículo 294 del C.P.P.N. Autor aún no individualizado. Confirmación. Fallo: "(…) I.- (…) II.- Compartimos la solución adoptada por el juez de la instancia anterior. Es criterio de esta Sala que si bien las medidas cautelares pueden ser dispuestas con anterioridad al dictado del auto de procesamiento (artículo 518, tercer párrafo, del Código Procesal Penal de la Nación), nunca pueden exceder a la convocatoria en los términos del artículo 294 del citado ordenamiento, pues su carácter excepcional, exige cuanto menos, un grado de sospecha suficiente y no la mera calidad de imputado (1), lo que se verifica en el caso, debe tenerse en cuenta que aún no hay un autor individualizado. Al respecto también se sostuvo que "Es imprescindible que el juez considere al destinatario de la medida cautelar como sospechoso de haber participado en la comisión de un delito, porque sin tales elementos de convicción no se justifica su adopción en contra de su patrimonio" y que "Para la procedencia de una medida cautelar debe mediar auto de procesamiento y, excepcionalmente la convocatoria a prestar declaración indagatoria, de lo contrario deviene improcedente" (2). En ese sentido la doctrina dijo que "Excepcionalmente, y aún de oficio, el embargo puede ordenarse con anterioridad al procesamiento, según autoriza el párrafo tercero. Mas no puede preceder, aún pese a la ausencia de límites, a la convocatoria a indagatoria, porque se trata de un supuesto de excepción que, como tal, exige cuanto menos que se den los presupuestos a que se refiere el art. 294 [CCC, Sala IV, JPBA, 118108-270; CCC, Sala V, LL, 2000-E-820; CCC, Sala VII, JA, 2002-IV, índice, 173], (…) esto es que el juez considere al embargado como sospechoso de haber participado en la comisión de un delito, porque si los elementos de convicción no alcanzan para así estimarlo, quedará inexplicada la adopción de una medida cautelar en contra de su patrimonio, que carecerá consecuentemente de justificación lógica y jurídica" (3). Por lo expuesto, toda vez que de momento no hay un autor individualizado, la medida propuesta por el Fiscal se vislumbra prematura.En consecuencia, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. (…), en todo cuanto fuera materia de recurso. (…). C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Lucini, Filozof, Bunge Campos. (Prosec. Cám. ad-hoc.: Silva). c. 70947/15, NN (Damf.Diana Azucena García) s/ apelación. Rta.: 23/12/2015 158 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional Se citó: (1) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 9/2013, "Huxley", rta.: 6/2/13; (2) C.N.Crim. y Correcc., Sala VI, c. 36.135, "Lerner Marcelo Eduardo", rta.: 9/12/08; (3) Navarro-Daray, Código Procesal Penal de la Nación, 4ª edición, tomo 3, páginas 497 y 498, Ed. Hammurabi, 2010. MEDIDAS CAUTERALES. Prohibición de innovar y contracautela con caución real. Agravio de los querellantes: Exceso en el monto impuesto en la contracautela. Imputados con procesamiento firme por defraudación por desbaratamiento de derechos acordados. Caso en el que esta acreditado el derecho y el peligro en la demora. Monto excesivo y arbitrario. Necesidad de reducir el monto. Revocación. Disidencia: Medidas que corresponde que sean impuestas en el fuero civil y/o comercial por su especialidad. Fallo: "(…) Y CONSIDERANDO: Previo a circunscribirnos al análisis de las manifestaciones expuestas por las partes en los recursos presentados, corresponde efectuar una breve síntesis de la situación procesal de los imputados -auto de procesamiento y embargo-, que se encuentra firme en este estadio procesal -conf. resolución obrante a fs. (…)de los autos principales-. En autos se tuvo por acreditada "prima facie", la comisión del delito de defraudación por desbaratamiento de derechos acordados, por sendos boletos de compraventa que suscribieron los querellantes respecto de diversas unidades funcionales adquiridas en el "C. P. N.", ubicado en el P. N. N. H, Villa La Angostura, Departamento Los Lagos, provincia de Neuquén (identificada como Unidad Funcional nro. x).(…) en el marco de las solicitudes efectuadas, se encuentra acreditada la verosimilitud del derecho por parte de quienes la invocan, ya que es requisito indispensable para el dictado de la medida cautelar de que se trata, tener por probado el perjuicio que ocasiona, el incumplimiento por parte de los contratantes obligados y sus responsabilidades emergentes que se puedan derivar de su accionar defraudatorio.(…) debemos dar crédito a las manifestaciones expuestas por la querella sobre el peligro en la demora, lo cual conlleva el riego de que esas propiedades muten su estado registral, pasando a formar parte del patrimonio de terceros, de buena o mala fe, y convierta su ejecución en ineficaz o imposible.Sentado ello, y profundizando en los argumentos vertidos por los letrados recurrentes habremos de evaluar en forma separada los diversos criterios plasmados. (…) la contracautela exigida por el Sr. juez de grado resultaría arbitraria, ya que, la situación vislumbrada en la causa principal es más que favorable por encontrarse un auto de procesamiento firme respecto de los imputados. Asimismo, también cuestiona que exigir una caución de tal magnitud, fundada en la indivisibilidad del bien que debía subdividirse, es causar mayor perjuicio, pues "la ausencia de subdivisión es parte de la maniobra delictiva" y ello supone que los querellantes aporten más que su derecho crediticio.Dicha parte, alega que el recurso deducido por el Dr. A.M. habría sido erróneamente concedido, ya que concurre como letrado defensor de los imputados F., V., B., P. y R. pero que en rigor la medida cuestionada no es en perjuicio de los clientes que asiste sino en perjuicio de "T. S.A.", respecto de la cual el letrado de referencia carecería de representación. Seguidamente, en los fundamentos del recurso interpuesto por el Dr. A.M. -conf. fs. (…)- sostiene que la contracautela es inversamente proporcional a la verosimilitud del derecho, y subraya la idea de no haberse determinado en el auto recurrido, la proporción que cada uno de los querellantes debía afrontar. Que se acreditó la verosimilitud en el derecho, y que el objeto de los boletos de compraventa mutó su estado registral, pasando a otras sociedades con peligro de que se produzcan ventas posteriores y lleguen a manos de terceros, y de ese modo su ejecución se convierta en ineficaz o imposible.Del modo descripto, afirma que las responsabilidades emergentes del hecho "podría llevar a los imputados a pedir su propia quiebra y vulnerar aún más el derecho".- En ese punto, describe que la caución supera con creces el monto abonado para la adquisición de los boletos de compraventa, y que el art. 208 del C.P.C.C.N es claro en tanto refiere "que cuando se dispusiere el levantamiento de la medida cautelar, la resolución lo condenará a pagar daños y perjuicios si la otra partes lo hubiere pedido". El agravio del Dr. A.M., letrado defensor de los imputados, se dirige a la revocatoria de la medida dispuesta o en su defecto, que el monto de la impuesta se eleve, pues sostiene que el peligro de pérdida o desvalorización de los bienes afectados y la gravosa o difícil conservación impide la explotación hotelera. Además, sostiene que en esta oportunidad la prohibición de innovar respecto del inmueble sería más gravosa que la decretada en el año 2012, en virtud de que estaría dirigida a todo el Complejo Hotelero y que en nada afectaría a los damnificados que se pueda disponer de las unidades que no han sido objeto de reclamo, es decir que no sólo se perjudicaría al titular fiduciario del hotel y a sus inversores, se estaría impidiendo el ingreso de fondos con los que podría verse satisfecha su pretensión dineraria.(…) invoca la falta de personería de la Dra. O., fundado en que no se encontraría facultada para peticionar la gravísima medida de no innovar, ya que no alcanzaría con sentirse damnificado, y que conforme lo dispuesto por el art. 82 del C.P.P.N., es "necesario al titular de la acción civil que quiera ejercitarla, constituirse en parte en el proceso" que según Creus la reparación no procede de oficio". Y continúa, que el art. 230 del C.P.C.C.N, hace referencia al principio de instrumentalidad y accesoriedad, ya que la existencia de un juicio cuya sentencia podría ser ineficaz o de imposible ejecución si se mantuviera o alterara la situación de hecho o de derecho y que aquí no se verifica el cumplimiento del requisito de accesoriedad, no existe el aludido juicio civil y la medida de no innovar no procedería cuando aparece referida a un juicio futuro e hipotético C.S.J.N. 18/5/62.Al respecto, agrega lo dicho por la Cámara Civil: "corresponde denegar la prohibición de innovar cuando se la solicitó en forma previa a la iniciación de la demanda, es necesario que se encuentra trabada la 159 litis" y que el art. 199 del C.P.C.C.N. exige que la contracautela debe garantizar todos los costos, daños y perjuicios que pudiere ocasionar y que aquélla no se mide en función de lo invertido por los querellantes, sino en función del inmueble y el lucro cesante por imposibilidad de explotar el hotel.El dicente, subraya que la medida cautelar no es accesoria al proceso penal sino a la indemnización que el querellante podría peticionar al ejercer la acción civil en esta sede "pero no lo hizo", ya que en este incidente no existe actor civil ni civilmente demandado y por otra parte, señala que la competencia del juez de Instrucción está delimitada por el art. 193 del C.P.P.N., poniendo de manifiesto que la querellante L.B. ya ha ejercido la pretensión resarcitoria ante el juzgado Civil nro. 98, por lo cual el Sr. Magistrado de Instrucción carecería de jurisdicción.En el final del traslado conferido a la defensa, ésta afirma lo dicho por la Dra. O. "que no es letrado de 'T. S.A.' ni de los inversores del fideicomiso que podrían verse afectados con la medida".Los Dres. Jorge Luis Rimondi y Julio Marcelo Lucini dijeron: (…) consideramos que asiste razón a las querellas, cuyos argumentos han logrado rebatir ampliamente el criterio sustentado por la defensa. En esa línea de pensamiento debemos poner de resalto, que la falta de legitimación alegada respecto de la Dra. O., se encuentra debidamente opacada en los autos principales, con el poder especial que detenta el cual la habilita para la sustanciación de medidas cautelares en general y le otorgan facultad para representar con todos los alcances de la representación. En cuanto a la carencia de constitución en actores civiles, surge de la norma del art. 90 del Código Procesal Penal de la Nación, que el acto podrá realizarse en cualquier estado del proceso hasta la clausura de la instrucción, con lo cual en base al estado que registra la causa en estas instancias, aún se encontraría en término de ejercer la facultad que le asigna la norma. Por otro lado, se habrá de declarar mal concedido el recurso de apelación deducido por el Dr. A.M. Ello así, toda vez que la medida cuestionada no es en perjuicio de sus clientes (…), sino en detrimento de "T. S.A.", respecto de la cual carecería de representación. En cuanto a la prohibición de innovar y la contracautela, surgen de la doctrina dos requisitos ineludibles para la concesión de la medida, ellos son: la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora. En torno al primero, se tuvo por acreditado dicho presupuesto en la intervención de este Tribunal con fecha 4 de junio del corriente año, en la que confirmó el auto de procesamiento de los imputados en orden al delito de defraudación por desbaratamiento de derechos acordados, resolución que se encuentra firme. Respecto al segundo, queda claramente evidenciado desde el momento de la comisión del hecho, al día de la fecha en que transcurrieron holgadamente más de tres años, en los cuales las maniobras estafatorias pudieron haber seguido su curso. La circunstancia de que solo restaría la constitución de T. para poder disponer de los inmuebles tampoco resulta ser un dato menor. A mayor abundamiento, "el peligro en la demora, al que hace referencia el art. 230 del C.P.C.C.N, se refiere a la posibilidad de que si llegare a alterar la situación de hecho o de derecho, ello podría incidir en la sentencia convirtiéndola en ineficaz o de ejecución imposible" (CNC., Sala K, 20/12/90, LL, Tomo. 1992 -C, Pag. 597, J. Agrup., Caso 7883). Acerca de la contracautela, el ap. 1° del art. 199 del C.P.C.C.N, (modif. por la ley 22.434), dispone que sólo podrá decretase bajo la responsabilidad de la parte que la solicitare, quien deberá dar caución por todas las costas y daños y perjuicios que pudiere ocasionar en los supuestos previstos en el primer párrafo del art. 208 es decir cuando se decrete el levantamiento de la medida por cualquier razón demostrativa de que el requirente abusó o se excedió en el derecho que la ley otorga obtenerla- (Palacio, Derecho procesal civil, t VIII, pag. 37").Se debe aclarar al respecto, que la jurisprudencia ha destacado que cuanto mayor resulte la credibilidad en cuya virtud se procede, menos gravosa deberá ser la contracautela y a la inversa (CNCiv. Sala D, Rep. Ed., t, 17, p. 648, n° 47). Siguiendo este orden de ideas, la mayoría de los códigos procesales civiles vigentes en el país, no hacen referencia alguna a la caución juratoria, tampoco lo hacía en su versión originaria (ley 17.454), aunque la jurisprudencia, en general, sustentó el criterio de que la caución juratoria procedería en los casos de máxima verosimilitud del derecho.Tal es así, que los parámetros doctrinarios de aplicación establecen, si la medida precautoria es la que asegura al actor un derecho que aún es litigioso, la contracautela debe asegurar a su vez al demandado la efectividad del resarcimiento de los perjuicios que aquélla pudiera ocasionar. De ahí que en principio, la caución ha de ser real o personal y no simplemente juratoria, pues el equilibrio de la justicia exige que mientras menos recaudos se requieran, más severo debe ser el criterio para apreciar la suficiencia de la contracautela, sin dejar de señalar que el monto que se estime no debe ser tan gravoso que torne ilusorio el derecho de quien lo solicita, siendo preferible el exceso en acordar la traba que la parquedad en negarla (CNCiv., Sala C, 12/7/84, ED, t. 113, p. 661). Bajo los lineamientos trazados por la jurisprudencia civil reseña y que resulta de aplicación en la especie, es dable concluir que un derecho fundado en un auto de procesamiento confirmado por un tribunal revisor admite ser considerado como de máxima verosimilitud. Por ello, asiste razón a las querellas al reclamar una reducción considerable de la contracautelar fijada. Por ello, habremos de revocar parcialmente lo resuelto y devolver el legajo a la instancia originaria a efectos de que se fije la entidad de dicha reducción y en qué proporción corresponderá ser soportada la contracautelar por los distintos querellantes. Así Votamos. El juez Luis María Bunge Campos dijo: Como ya lo vengo sosteniendo (…) las medidas cautelares deben ser planteadas y dispuestas en el ámbito del proceso civil y/o comercial, pero no en el proceso penal, que resulta ajeno a cuestiones de esa naturaleza. Así voto.(…) el tribunal RESUELVE: I - DECLARAR MAL CONCEDIDO el recurso de apelación deducido por el Dr. A.M. II - REVOCAR el punto nro. II del auto de fs. (…) mediante el cual se impuso como contracautela a los querellantes (…), una caución real de ocho millones de pesos $8.000.000 (…)" . C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bunge Campos (en disidencia), Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám.: Castrillón). c. 9810/12, FARIÑA, Maria y otros. Rta.: 25/11/2015 160 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional MEDIDAS DE PRUEBA Nulidad. Sobreseimiento. Exhibición a la víctima de un registro fotográfico de personas con antecedentes penales de la División Individualización Criminal. Diligencia que no reviste el carácter de reconocimiento fotográfico. Víctima que había realizado una descripción de las características físicas de los imputados al momento de prestar declaración en sede policial. Validez. Revocación. Fallo: "(…) Preliminarmente corresponde dejar sentado una vez más que la exhibición a la víctima de un registro fotográfico de personas con antecedentes penales obrante en la División Individualización Criminal (fs. …) no reviste el carácter de reconocimiento fotográfico en los términos del artículo 274 del Código Penal de la Nación, pues se trata de una diligencia de investigación diferente a los denominados medios de prueba, tal como el previsto en la norma mencionada (1), y que tiene como finalidad tan solo encaminar la pesquisa hacia el esclarecimiento del evento (2). Si bien el magistrado instructor sostiene igual criterio, termina dictando la invalidez de la medida de investigación policial al sujetarla a ciertas formalidades -vrg. descripción exacta de los autores del hecho por parte de la víctima; grado de coincidencia entre la edad actual de los imputados y aquella que tenían al momento en que sus fotografías fueron tomadas; etc.-, sin explicar la base normativa en que se sustenta y que la diligencia policial habría vulnerado. En este orden cabe recordar que la nulidad "es una sanción procesal por la cual se declara inválido un acto del proceso, privándolo de sus efectos en virtud de haber sido realizado de modo contrario a la ley. Es un remedio excepcional y restricto, que cede siempre ante los principios de conservación y trascendencia" (3). Amén de lo anterior, asiste razón a la fiscalía en cuanto a que el damnificado brindó desde un primer momento detalles acerca de las características fisonómicas de los autores del desapoderamiento, al señalar que se trataba de dos hombres, de aproximadamente de 1.85 metros de altura, de contextura robusta y tez morena (ver fs. 1/2); características sobre las que dio mayor precisión a fs. 14 (respecto de uno de ellos señaló: 1.80/1.90 mts. de altura, gordo, edad aparente: 18 a 25 años, cabello teñido y tez trigueña y del otro: 1.80/1.90 mts. de altura, delgado, edad aparente: entre 18 y 25 años, cabello negro y tez trigueña). La manera en que esa descripción fue practicada en modo alguno permite sostener la ausencia de un interrogatorio serio o carente de objetividad. Por lo tanto, la naturaleza del acto impide su análisis del modo en que se lo ha practicado en tanto se trata de un conjunto de circunstancias a considerar al momento de merituar la prueba. En consecuencia, se RESUELVE: REVOCAR los puntos (…) del auto de (fs. …) en todo cuanto fueran materia de recurso. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Seijas, González Palazzo, González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 41.404/14, DIBARTOLA, Ezequiel A. Rta.: 13/08/2015 Se citó: (1) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 1056/12 "Seccional 9", rta. 14/8/12. (2) C.N.Crim y Correc., Sala IV, c. 29.439/15 "Palanzuelos", rta. 29/6/15 y en "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y Jurisprudencial", Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, 4° ed., Buenos Aires, Hammurabi, 2010, tomo 2, págs. 398. (3) "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial". Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, 4° ed., Buenos Aires, Hammurabi, 2010, tomo 1, pág. 601. MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada planteada respecto de las conclusiones de una pericia. Querella que cuestiona los elementos tomados como indubitables. Indubitable: cuerpo de escritura del querellante. No afectación de un derecho o interés legítimo. Ausencia de perjuicio. Rechazo. Confirmación. Fallo. "(...) en razón de la concesión del recurso de apelación interpuesto por O. J. L. I., querellante en autos, contra los puntos I, III y IV del auto de (fs. ...) del incidente de nulidad formado en el marco de la causa nro. 38.531/2012, mediante los que no se hizo lugar a la nulidad planteada por esa parte respecto del dictamen pericial de (fs. ...), se declaró la nulidad del decreto de (fs. ...) de los autos principales y se declaró que no son objetos de la presente causa los hechos enunciados por el Ministerio Público Fiscal a (fs. ...). Llegado el momento de resolver, ceñidos a la nulidad interpuesta respecto del dictamen pericial de (fs. ...), debemos adelantar que este planteo no tendrá acogida favorable en esta instancia. Ello, por cuanto no se advierte motivo alguno para nulificar el acto, dado que los agravios que expone la parte solo se basan en discrepancias con el método mediante el que se arribó a la conclusión mayoritaria. En efecto, la querella se agravia por el sólo hecho de no haberse tenido como material indubitable las escrituras del 20 y 24 de marzo (...), lo cual resulta descabellado si se tiene en cuenta que ya se contaba con material indubitable para proceder al cotejo del instrumento que se cuestionaba y no era nada menos que el cuerpo de escritura confeccionado por el propio querellante a (fs. ...). (...). Cabe señalar que en materia de nulidades procesales debe primar un criterio de interpretación restrictiva, y sólo corresponde invalidar actuaciones que importen un vicio que afecte un derecho o interés legítimo y cause un perjuicio irreparable, (...). Por todo ello, el 161 argumento expuesto debe ser rechazado, confirmándose el auto cuestionado en lo que respecta a este tópico. (...). En virtud del acuerdo que antecede, el tribunal RESUELVE: I) CONFIRMAR el punto I del auto de (fs. ...) del presente incidente, en todo cuanto ha sido materia de recurso, con costas de alzada a la vencida (arts. 455 y 531 del CPPN). II) TENER POR DESISTIDO el recurso interpuesto contra los puntos III y IV del auto de (fs. ...) (art. 454 3er. párr. del CPPN). (...)". C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rimondi, Lucini. (Prosec. Cám. ad-hoc.: Fernández). c. 38531/12, REYNOSO, Mario Osvaldo y otra. Rta.: 28/08/2015 MEDIDAS DE PRUEBA. Nulidad rechazada. Transcripción de mensajes de texto del celular de la denunciante efectuada por la División de Apoyo Tecnológico Judicial de la Policía Federal Argentina. Omisión de notificar a la defensa del art. 258 del C.P.P.N. Diligencia que no permite equipararla a una prueba pericial. Ausencia de perjuicio. Validez. Confirmación. Fallo: "(…) La defensa procura que se declare la nulidad de la transcripción de los mensajes de texto contenidos en el teléfono celular de la denunciante que llevara a cabo la División de Apoyo Tecnológico Judicial de la Policía Federal Argentina (ver fs. … del principal), por cuanto fue producida sin la previa notificación que regula el art. 258 del Código Procesal Nación de la Nación. Amén de que tal diligencia no requirió el despliegue de conocimientos especiales inherentes a una ciencia, arte o técnica que permita equipararla a una prueba pericial en los términos del art. 253 de ese mismo cuerpo legal, asiste razón al juez de grado cuanto resulta factible de reedición, excluyendo ello la existencia de un perjuicio concreto en el caso bajo análisis (1). Tan es así, que la propia asistencia técnica, en su escrito de (fs. ...), solicita su reproducción. En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha entendido que "En materia de nulidades procesales prima un criterio de interpretación restrictiva y sólo cabe anular las actuaciones cuando el vicio afecte un derecho o interés legítimo y cause un perjuicio irreparable, sin admitirlas cuando no existe una finalidad práctica, que es razón ineludible de su procedencia. En efecto, la nulidad por vicios formales carece de existencia autónoma dado el carácter accesorio e instrumental del derecho procesal; exige como presupuesto esencial, que el acto impugnado tenga trascendencia sobre la garantía de la defensa en juicio o se traduzca en la restricción de algún otro derecho..." (2), extremos estos últimos que no se evidencia en la especie. En consecuencia, y no advirtiéndose razones que ameriten apartarse del principio general que rige en materia de costas procesales (artículo 531 del CPPN), el tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de (fs. …), en todo cuanto fuera materia de recurso, con costas de alzada. (…)". C.N.Crim. y Correc., Sala IV, González Palazzo. González. (Prosec.Cám.: Pereyra). c. 14.621/13/3, INC. NULIDAD de COZAK, Daniel G. Rta.: 09/09/2015 Se citó: (1) Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial", Ed. Hammurabi, 2004, t. I, pág. 640; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 28.632 "Rossi", rta. 8/5/06, c. 676/10 "Martorell", rta. 1/6/10, c. 53/08 "Valentín", rta. 6/10/08 y c. 710072934/2012 "González Corcia", rta. 26/2/15. (2) C.S.J.N. B. 66 XXXIV, "Bianchi, Guillermo O.", rta: 27/6/2002. MEDIDAS DE PRUEBA. Pericia realizada sobre computadoras que se encontraban a resguardo en la División de Apoyo Tecnológico Judicial de la PFA rechazada. Agravio de la defensa: omisión de convocar a la perito de parte y afectación de la cadena de custodia. Incumplimiento a lo normado por el art. 258 del C.P.P.N. Revocación. Nulidad. Disidencia parcial: Revocación. Apertura a prueba con el objetivo de verificar pericialmente si la cadena de custodia fue violentada. Fallo: "(…) La jueza Mirta L. López González dijo: 1. (…) las decisiones recurridas en ambos incidentes tuvieron un sustento común. (…) el magistrado expresó que el hecho de que las computadoras secuestradas hubieran quedado en la sede de la División Apoyo Tecnológico Judicial de la Policía Federal permitía descartar "…la alteración, contaminación y/o modificación del material a peritar, objeto de copiado en el marco de las reuniones llevadas a cabo en ,,, la dependencia policial", es decir, la violación de la cadena de custodia de tales elementos. (…) señaló que no había mediado vulneración alguna a las prescripciones del artículo 262 del CPP, porque consideró que la labor pericial -que circunscribió a la deliberación concerniente al estudio encomendado- no se había iniciado aún, excluyendo de ese concepto la tarea de toma de las muestras a analizar, es decir, el copiado de los respectivos discos rígidos. Por las mismas razones y bajo la afirmación de que "la presencia o no de su consultora técnica en los actos realizados no hubiera incidido de modo alguno en el resultado de la diligencia que, como dijo, consistió meramente en un copiado de la información" desechó el reclamo de L. por la circunstancia de que la perito de parte que él propuso y aceptó el cargo en su nombre no fue convocada a las diligencias cuestionadas. 162 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional 2. Conceptualmente, entiendo que todas las reuniones que celebren los peritos oficiales y de parte designados para el desarrollo de cualquier examen pericial, bajo las indicaciones de un juez o un fiscal, integran la labor pericial encomendada, que culminará con la emisión del dictamen final. Con más razón en un caso como el presente en que, para el inicio de las tareas del análisis respectivo, resultaba necesario copiar los archivos obrantes en los discos rígidos de las computadoras secuestradas para garantizar la conservación e inalterabilidad de su contenido, conforme lo prescribe el artículo 261 del CPPN, resguardo que la norma pone a cargo tanto del juez como de los especialistas intervinientes. En este marco, la efectiva intervención en las reuniones del 24 de septiembre y 3 de octubre de 2014 en la División Apoyo Tecnológico Judicial de la Policía Federal de todos los peritos designados no resultaba anodina, por cuanto dicho artículo autoriza a que éstos informen al juez en caso de que hubier
