la!tutela! judicial!en!Chile!

!
!
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!
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!
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!
Estudio!sobre!situación!de!la!tutela!
judicial!en!Chile!
!
Anexos!
!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
!
1) Anexo!Nº!1:!Figuras!de!apoyo!a!las!entrevistas.!
!
Figura!Nº!1.!
!
!
!
!
!
2!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
Figura!Nº!2.!
!
!
!
!
!
3!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
Figura!Nº!3:!
!
!
!
!
4!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
Figura!Nº!4:!
!
!
!
!
!
5!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
2) Anexo!Nº!2:!Pauta!de!entrevista.!
!
Pauta%de%entrevista:%Concepto%de%Tutela%Judicial%Efectiva.%
%
Al#iniciar#el#diálogo#con#el#entrevistado,#nos#debemos#presentar#y#comunicar#que#esta#
actividad#se#enmarca#en#el#Proyecto#denominado#“Tutela#Judicial#Efectiva”,#el#cual#es#
ejecutado#por#la#Sociedad#de#Desarrollo#Tecnológico#de#la#Universidad#de#Santiago#de#
Chile#y#propuesto#por#el#Banco#Interamericano#de#Desarrollo#en#conjunto#con#el#Poder#
Judicial.# Se# debe# dejar# claro# que# la# entrevista# durará# entre# una# hora# a# una# hora# y#
media#aproximadamente,#y#que#la#información#contenida#en#ésta#se#utilizará#sólo#para#
efectos#de#esta#investigación#y#que#no#tendrá#difusión#para#otros#fines#(es#importante#
crear# una# carta# de# consentimiento# informado# para# que# entrevistador/entrevistado# la#
firmen).#
#
RECORDAR# QUE# EN# EL# TRANSCURSO# DE# LA# ENTREVISTA# PUEDEN# SALIR# A# COLACIÓN#
OTROS#TEMAS#QUE#PUEDEN#RESULTAR#ÚTILES#PREGUNTARLOS#PARA#EFECTOS#DE#LA#
INVESTIGACIÓN.#
#
Identificar%el%propósito%de%la%entrevista.%
%
I.
Conceptualización%general%
#
1.1. Tutela#judicial##
a. Definiciones# de# Tutela# Judicial# desde# perspectivas# constitucionales# y#
legales#(códigos,#leyes#y#tratados#internacionales).#
b. Identificación#de#subdimensiones:#certeza#jurídica,#garantías#procesales,#
standard#de#calidad,#la#cual#se#traduce#en#acceso#al#sistema,#protección#
a#usuarios,#facilidad#para#su#intervención#y#asesoramiento#legal.##
#
Preguntas:#
#
• ¿Qué#entiende#usted#por#tutela#judicial?#
• Más#específicamente,#¿Qué#considera#usted#como#tutela#judicial#efectiva?#
• Pedir#desarrollo#y#análisis#del#tema.#
#
1.2. Tutela#Judicial#por#competencia#(con#acento#en#la#competencia#respectiva)#
a) Definiciones# de# Tutela# Judicial# desde# perspectivas# constitucionales# y# legales#
(códigos,#leyes#y#tratados#internacionales).#
b) Identificación# de# subdimensiones:# certeza# jurídica,# garantías# procesales,#
standard# de# calidad,# la# cual# se# traduce# en# acceso# al# sistema,# protección# a#
usuarios,#facilidad#para#su#intervención#y#asesoramiento#legal.##
#
#
Preguntas:#
#
• Conociendo# su# postura# respecto# de# lo# que# es# la# TJE,# ¿Cómo# considera# que# se#
efectúa#la#tutela#judicial#en#el#marco#de#su#competencia?#
!
6!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
•
II.
Ir#contrapreguntando#a#medida#que#el#entrevistado#va#desarrollando#el#tema.#
Discusión:% Presentación% de% las% 3% dimensiones% e% incorporar% aquellas% que%
haya%identificado%el%entrevistado%(con%foco%en%la%competencia%respectiva)%
#
Para#cada#una#de#las#siguientes#categorías#(acceso#a#la#justicia,#procesos#y#resultados),#
se#trabajará#con#apoyo#de#una#lámina#con#el#esquema#de#dimensiones#y/o#categorías#
que#dan#cuenta#de#este#aspecto#específico#de#la#tutela#judicial,#donde#el#entrevistado#
deberá#responder#a#las#preguntas#que#se#señalan#al#final#de#cada#variable#a#analizar.#
#
#
III.
Acceso%a%la%justicia%
#
3.1. Igualdad#ante#la#ley#
3.1.1. Formas#de#comparecencia:##
a)#con#abogados##
b)#otros#apoderados#no#profesionales#
#
3.2. Derecho#a#defensa#
3.2.1. Controles# en# el# ejercicio# de# la# profesión# de# abogado# en# los# sgtes#
aspectos:##
a)#aranceles#de#honorarios#de#abogados##
b)# Forma# de# hacer# efectiva# la# responsabilidad# profesional# por#
abusos##
c)#Control#y#sanción#del#ejercicio#ilegal#de#la#profesión#
3.2.2. Eficacia#del#sistema#de#asistencia#judicial:##
a)#desempeño#de#Corporación#de#Asistencia#Judicial##
b)#Privilegio#de#pobreza##
c)#Abogado#de#turno##
d)#Clínica#Jurídica#
#
3.3. Factibilidad#del#acceso#(soporte#a#los#procedimientos#por#competencia)#
3.3.1. Materialidad:#procedimental.#
#
#Preguntas:#
#
a) ¿A#su#juicio,#que#le#parecen#las#dimensiones#presentadas?#
b) ¿Identifica#aspectos#que#no#han#sido#incorporados#a#este#modelo?#
c) En# ese# sentido,# ¿Cuál# sería# el# mejor# modelo# para# analizar# la# Tutela# Judicial#
Efectiva?#
d) ¿Podría# contrastar# este# modelo# con# su# experiencia# personal# y# laboral# en# lo#
relativo#a#la#Tutela#Judicial?#
e) ¿A# su# juicio,# cuál# sería# la# mejor# forma# de# acercar# la# brecha# entre# una# Tutela#
judicial#Efectiva#ideal#y#lo#que#sucede#realmente?#
#
#
#
!
7!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
#
#
#
#
#
IV.
Debido%proceso%
4.1.
Garantías#mínimas#
4.1.1.
4.1.2.
4.1.3.
4.1.4.
4.1.5.
Tribunal#independiente#e#imparcial#
Publicidad#y#transparencia#de#sus#actuaciones#
Adecuado#emplazamiento#de#los#litigantes#
Oportunidad#en#el#aporte#de#pruebas#pertinentes#y#válidas#
Controles# en# el# ejercicio# de# la# profesión# de# abogado# en# los# sgtes#
aspectos:##
a)#aranceles#de#honorarios#de#peritos,#notarios#y#receptores##
b)# Forma# de# hacer# efectiva# la# responsabilidad# profesional# por#
abusos.#
4.1.6. Cumplimiento#de#los#principios#de#publicidad#y#transparencia#de#las#
acciones#judiciales,#en#especial#en#la#provisión#de#los#cargos.#
4.1.7. Real# independencia# de# los# jueces# frente# a# sus# superiores# y# los#
medios#de#comunicación.#
4.1.8. Imparcialidad#de#los#jueces#de#familia.#
4.2.
Garantías#de#las#resolución#
4.2.1.
4.2.2.
4.2.3.
4.2.4.
Clara#fundamentación#de#hecho#y#de#derecho#
Oportunidad#del#fallo#
Recursos#o#medios#de#impugnación#sencillos,#expeditos#y#suficientes#
Efectiva#ejecución#de#lo#resuelto#
#
#
Preguntas:#
#
a) ¿A#su#juicio,#que#le#parecen#las#dimensiones#presentadas?#
b) ¿Identifica#aspectos#que#no#han#sido#incorporados#a#este#modelo?#
c) En# ese# sentido,# ¿Cuál# sería# el# mejor# modelo# para# analizar# la# Tutela# Judicial#
Efectiva?#
d) ¿Podría# contrastar# este# modelo# con# su# experiencia# personal# y# laboral# en# lo#
relativo#a#la#Tutela#Judicial?#
e) ¿A# su# juicio,# cuál# sería# la# mejor# forma# de# acercar# la# brecha# entre# una# Tutela#
judicial#Efectiva#ideal#y#lo#que#sucede#realmente?#
#
#
#
#
#
#
#
#
!
8!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
#
#
V.
Resultados%
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
Cumplimientos#
Ejecución#forzada#en#materia#civil#
Régimen#penitenciario#en#material#penal#
Efectividad#del#cumplimiento#
#
Preguntas:#
#
a) ¿A#su#juicio,#que#le#parecen#las#dimensiones#presentadas?#
b) ¿Identifica#aspectos#que#no#han#sido#incorporados#a#este#modelo?#
c) En# ese# sentido,# ¿Cuál# sería# el# mejor# modelo# para# analizar# la# Tutela# Judicial#
Efectiva?#
d) ¿Podría# contrastar# este# modelo# con# su# experiencia# personal# y# laboral# en# lo#
relativo#a#la#Tutela#Judicial?#
e) ¿A# su# juicio,# cuál# sería# la# mejor# forma# de# acercar# la# brecha# entre# una# Tutela#
judicial#Efectiva#ideal#y#lo#que#sucede#realmente?#
#
#
Para# terminar,# pedirle# al# entrevistado# que# realice# un# comentario# final# respecto# a# la#
tutela#judicial#y#un#corolario#de#la#conversación#efectuada.#
#
Finalmente,#agradecer#su#tiempo#y#su#buena#disposición#para#con#el#entrevistador#y#la#
Universidad#de#Santiago.#
#
#
!
!
!
9!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
3) Anexo!Nº!3:!Documento!Delphi.!
!
!
!
!
!
Documento!de!Trabajo!
Panel!Delphi:!Conceptualización!de!
Tutela!Judicial!
!
1P1.6!Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!!
(Accesibilidad,!oportunidad,!costos)!
Programa!de!Apoyo!a!la!Reforma!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
!
%
!
!
10!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
SITUACIÓN%DE%LA%TUTELA%JUDICIAL%EN%CHILE%
DOCUMENTO%DE%TRABAJO%PARA%PANEL%DELPHI%
#
Este#Panel#tiene#como#propósito#someter#a#vuestra#revisión#una#propuesta#de#modelo#
conceptual#de#Tutela#Judicial.#Este#modelo#será#el#insumo#metodológico#principal#para#
levantar#una#línea#base#que#dé#cuenta#de#la#situación#de#la#Tutela#Judicial#en#el#país.#El#
objetivo# de# este# modelo# es# llevar# el# concepto# de# tutela# judicial# a# un# ámbito#
operacional,# elaborando# los# necesarios# indicadores# que# permitan# la# observación# y#
registro#de#efectividad#de#la#tutela#judicial#brindada#por#el#Poder#Judicial.##
#
Este# documento# propone,# en# primer# lugar,# una# definición# de# Tutela# Judicial# Efectiva#
que#proviene#tanto#de#la#doctrina#como#de#entrevistas#sostenidas#con#voces#expertas#
en#la#materia.#Le#pedimos#enseguida#nos#señale#sucintamente#qué#debieran#contener#
estas#definiciones#para#resultarle#del#todo#satisfactorias#
#
Por#último,#se#le#pide#señalar,#a#partir#de#su#experiencia,#las#principales#debilidades#y#
fortalezas#que#la#Tutela#Judicial#presenta#en#cada#una#de#las#competencias.#
#
I.%DIMENSIÓN%CONCEPTUAL%
#
1. Definición%genérica%de%Tutela%Judicial%
%
“Derecho( que( tiene( toda( persona( de( acceder( igualitaria( y(
libremente(a(los(órganos(jurisdiccionales,(para(que(éstos(conozcan(
y(sustancien(sus(legítimos(intereses(conforme(al(debido(proceso(y(
obtengan( de( ellos( una( resolución( fundada( en( derecho( y( el(
cumplimiento(oportuno(y(cabal(de(lo(ordenado(por(la(misma.”1(
#
#
1.1. Le#solicitamos#nos#señale,#marcando#con#una#“X”,#su#grado#de#acuerdo#con#esta#
definición,#según#la#siguiente#escala:##
#
Muy#en#desacuerdo# En#desacuerdo#
#
#
#
#
Al#respecto:##
De#Acuerdo#
#
Muy#de#acuerdo#
#
!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!
1!Definición# resultante# de# los# conceptos# de# tutela# desarrollados# por# Tribunal# Constitucional# Español,##
por#el#proyecto#de#nuevo#Código#Procesal#Civil#Chileno,#por#los#autores#Sironvalle#Sossa#y#por#Nogueira#
Alcalá.!
!
11!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
#
#
#
#
#
%
%
1.2. Indique# qué# aspectos# de# aquella# definición# son# necesarios# modificar# y/o#
agregar# para# que,# según# su# opinión,# constituya# una# enunciación# más# precisa# y#
comprehensiva#de#Tutela#Judicial.#
#
2. Dimensiones%sustantivas%de%la%Tutela%Judicial%Efectiva%
#
De#la#definición#anterior#se#desprenden#tres#dimensiones#básicas#de#la#Tutela#Judicial,#
cada#una#de#ellas#desagregadas#en#componentes#específicos:#
#
#
Respecto#de#cada#uno#de#estas#dimensiones#(Acceso;#Proceso;#Resultado)#se#le#solicita#
lo#siguiente:#
#
#
!
12!
#
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
#
#
2.1. Respecto#del#Acceso:#
a) ¿Hay#algún#componente#de#la#dimensión#Acceso#que#quedó#fuera#y#que#debería#
incluirse?#Si#es#así,#por#favor#enúncielo#y#justifique.##
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
b) ¿Hay#algún#componente#señalado#dentro#de#esta#dimensión#que#redunde#o#sea#
innecesario?#Indique#y#justifique#cuál#o#cuáles.#
#
c) ¿Considera# que# algunos# de# estos# componentes# de# Acceso# debiera# ser#
reformulado?#Si#es#así,#por#favor#enúncielos.#
2.2. Respecto#del#Proceso:#
a) ¿Hay#algún#componente#de#la#dimensión#Proceso!que#quedó#fuera#y#que#a#su#
juicio,#debería#ser#incluido?#Si#es#así,#por#favor#enúncielo#y#justifique.#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
b) ¿Hay#algún#componente#de#los#señalados#en#la#dimensión#Proceso!que#redunde#
o#sea#innecesario?.#Indique#y#justifique#cuál#o#cuáles.#
#
!
13!
Estudio!de!la!Tutela!Judicial!en!Chile!
Conceptualización!de!Tutela!Judicial!
Universidad!de!Santiago!de!Chile!
#
#
#
#
#
#
#
#
c) ¿Considera# que# algunos# de# estos# componentes# de# la# dimensión# Proceso!
debiera#ser#reformulado?#Si#es#así,#por#favor#enúncielo.#
#
2.3. Respecto#del#Cumplimiento:#
#
a) ¿Hay# algún# componente# de# la# dimensión# Cumplimiento! que# usted# considere#
quedó# fuera# y# que# debe# ser# incluido# en# esta# dimensión?# Si# es# así,# por# favor#
enúncielo#y#justifique.#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
#
!
#
b) ¿Hay# algún# componente# de# los# señalados# dentro# de# esta# dimensión# que#
redunde#o#sea#innecesario?.#Indique#cuál#o#cuáles#y#justifique.#
#
c) ¿Considera#que#algunos#de#estos#componentes#de#la#dimensión#Cumplimiento!
debiera#ser#reformulado?#Si#es#así,#por#favor#enúncielos.#
#
#
#
#
#
#
#
#
14!
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
II.#DIMENSIÓN#EFECTIVA#
!
A! continuación! le! solicitamos! que,! a! la! luz! de! su! propia! experiencia! y! considerando! tanto! lo! presentado! en! este! documento2,! como! lo!
propuesto!por!Ud.,!señale!en!términos!concretos!lo!siguiente:!
!
a)!Identifique!las!principales!fortalezas,!que!a!su!juicio!presenta!la!Tutela!Judicial!en!las!diversas!competencias:!
!
Competencias#
Tutela#Judicial#
Penal#
Familia#
Laboral#
3
Civil#
Constitucional #
!
Acceso#
!
!
!
!
!
Proceso#
!
!
!
!
!
Cumplimiento#
!
!
!
!
!
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
b)!Identifique!las!principales!debilidades,!que!a!su!juicio!presenta!la!Tutela!Judicial!en!las!diversas!competencias:!
!
Competencias#
Tutela#Judicial#
Penal#
Familia#
Laboral#
4
Civil#
Constitucional #
!
Acceso#
!
!
!
!
!
Proceso#
!
!
!
!
!
Cumplimiento#
!
!
(
(
(
(
(
!
!
!
!
(
((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((((
4(Refiere!a!derechos!constitucionales!que!se!resguardan!mediante!recursos!de!protección!y!amparo!que!corresponden!a!las!Cortes!de!Apelación!y/o!Suprema.(
(
16(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
4) Ver(Anexo(Nº(4:(Cuadros(de(sistematización(y(síntesis(de(información.(
(
Matriz de Sistematización de entrevistas A
(
Dimensiones
Categorías
Entrevistado 1
Entrevistado 2
Entrevistado 3
En términos ultra genéricos la Tutela
Judicial Efectiva es un objetivo de la
políticas públicas en materia de
justicia, en términos de establecer un
sistema que en Chile se ha
concentrado en el Sistema Judicial,
pero que se abre en un sentido más
amplio a un Tutela de Derechos, que
considera también sistemas
alternativos no judiciales de
resolución de conflictos (conciliación,
arbitraje, mediación, etc.) según la
naturaleza de los mismo: laboral,
civil, familiar, e incluso penal. Más
allá de que la Tutela Judicial Efectiva
sea un objetivo de políticas públicas
en materia de justicia, tiene que ver
con la obligación que tiene el Estado
de dar a los ciudadanos el acceso a
mecanismos que aseguren la
posibilidad de defender sus
derechos. Y que se puede construir a
partir de los compromisos
internacionales asumidos por Chile, y
de conceptos como el debido
proceso, el amparo constitucional. Y
Tutela Judicial Efectiva es la concreción
de la aplicación correcta de la ley al caso
concreto cuando las personas reclaman
infracciones de derechos ante los
tribunales, a fin de recuperarlos. La
definición de Tutela Judicial Efectiva no
puede ser tautológica, definida solo como
la defensa y el pleno ejercicio de
nuestros derechos encerrada solo en el
marco de lo jurídico, omitiendo la realidad
social en que se produce la infracción.
Entendida la Tutela Judicial Efectiva
en su fase de acceso, declarativa y
de ejecución. Es la forma en que el
Poder Judicial se organiza para hacer
justicia. En esto hemos avanzado
mucho, en la modernización. En la
Tutela Judicial Efectiva se sintetizan
todos los principios de la Reforma a
la Justicia: que las personas sean
escuchadas, poder asistir a las
audiencias.
La Tutela Judicial Efectiva es una tutela
de los derechos de las personas; y
mientras el conflicto está entre privados
es más fácil la Tutela Judicial Efectiva,
pero es más difusa, cuando es genérica y
afecta a grandes conglomerados; no se
sabe a cuántos, y cuántos derechos se
están vulnerando (ej: temas energéticos,
La Polar, pueblos originarios, seguridad
ciudadana, etc.). Aquí, en la mayoría de
los casos, el juez no tiene ni los
conocimientos técnicos ni la
institucionalidad, y sobre todo la política
pública previa que le orienta y acote su
Asimismo, n con los recursos para
poder auto capacitarnos, y para
trabajar con aquellas instituciones
que nos son afines de modo de hacer
posible el acceso fácil de la gente a
la Justicia. Por ejemplo, con
Ministerio Público para la Reforma
Procesal Penal, con las defensorías.
Entrevistado 4
Dimensiones
Definición de
Tutela Judicial
Efectiva
(
Aquí, en familia, hay que separar las
materias contenciosas (divorcios,
pensión alimenticia, asistencia regular
y permanente, etc.), de las
proteccionales: vulneración de los
derechos de los niños, la violencia
intrafamiliar, e infracción de la ley por
los inimputables.
Respecto de lo último el Estado falla
en dos aspectos sustanciales: la
prevención y la rehabilitación. Y en
particular estamos muy deficitario en el
acceso a la ley al momento de
proteger los derechos del niño; en el
proceso peor todavía, pues no hay un
defensoría, como en penal, y en
cumplimiento ni hablar, pues siempre
se recurre al argumento de que no
hay recursos ni para la prevención ni
para la rehabilitación. Al parecer sale
más barato construir centros de
reclusión y más policías.
¡Aquí, en estas materias se hace
necesario el Defensor del Niño¡
17(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Acceso
Perspectiva
normativa –
organizacio
nal
por cierto, el derecho al recurso como
parte de la Tutela Judicial Efectiva.
fallo. En consecuencia, su fallo no puede
suplir el déficit de políticas públicas.
La Tutela Judicial Efectiva podemos
entenderla también como un catalogo
de garantías y de mecanismos que
las personas pueden accionar para
defender su derechos, a ser oídas,
tratadas de una misma manera
No hay problemas con la normativa del
sistema jurídico, desde el punto de vista
institucional, para cautelar los derechos;
al contrario. La duda es si eso se cumple
en la práctica.
Es cierto, hay una creciente
judicialización de los conflictos. Está
la tesis de que el Poder Judicial se
ha tenido que hacer cargo de
situaciones que las instituciones
democráticas no han sido capaces de
enfrentar.
Ahora bien, ¿el Poder Judicial es un
poder del Estado, es un servicio, es
un ente que ejerce cierta labor
política?
Respecto de otros cuerpos
normativos relativos a gobierno
jurisdiccional, sistema disciplinario,
nombramiento y calificaciones, hay
muchas y diversas opiniones, pero
sin una voluntad consensuada para
resolver. Durante el gobierno de
Lagos se formó una mesa judicial,
presidida por el Ministro Bates para
tratar todas aquellas materias y se
avanzaron en muchos proyectos que
quedaron congelados en el
(
En los tribunales: o i) se resuelven los
conflictos conforme a las pretensiones de
justicia que tienen las personas, o ii) se
falla con la pretensión de que sus
resoluciones tengan efectos más allá de
la ley. Y aquí se produce un diálogo de
sordos. Hay falta de compromiso y un
déficit cultural de la actual ”praxis
jurídica para comprender en su esencia
la Tutela Judicial Efectiva en toda su
dimensión social, que trasciende el solo
reclamo por los derechos vulnerados. La
enseñanza del derecho es mala en Chile,
y se añade un déficit cívico de
incomprensión de la Tutela Judicial; en
suma, se desatiende el derecho y se
deteriora la Tutela Judicial Efectiva.
En lo Penal la Tutela Judicial Efectiva
obliga a la comprensión del delito como
fenómeno social que reclama políticas
públicas destinadas a superar ese
conflicto (fenómeno) social (aquí el
Derecho llega cuando ya se ha producido
el delito). En lo penal no se trata de
conflictos entre privados, sino que entre
En toda la fase previa, declarativa,
creo que estamos muy bien, como lo
es en el tema familia, que tuvo
muchos problemas de operatividad,
pero no de jurisdiccionalidad, porque
al revés de los otros reformados tuvo
todos los recursos, incluido el
derecho al debido proceso, con la
facultad de recurrir con todas las
facilidades….pero aún tenemos un
vacío -legal y de criterios
compartidos- respectos del modo de
ejecutar los fallos del derecho de
familia. .
En Familia partimos con todo; no
escalonado como en Penal, se podía
resolver tribunales, en un proceso
oral; vino una demanda enorme, la
gente pidiendo cualquier cosa y mal,
pero con muchas expectativas, y sin
abogados. El sistema colapsó.
Entonces hubo una modificación: la
gente tenía que venir con un abogado.
Y una oralidad que exige la
contestación por escrito. Hoy hay un
ministro de la Corte Suprema
encargado de la unidad. Se crea la
figura de la mediación previa y reducir
así la judicialización de los conflictos.
Si la mediación es frustrada se les
exige venir con un abogado… pero con
esto se traslada el cuello de botella
desde los tribunales, a la Corporación
de Asistencia Judicial.
Entra a tomar mucha fuerza el tema de
la gestión para salir del colapso; y aquí
entra el uso de la figura de la
admisibilidad, en un inicio mal aplicado
porque quedaba mucha gente fuera,
rechazada por nimiedades (y también
por la presión de tener que cumplir con
la metas de gestión: número o % de
fallos en un plazo dado, respecto de
por causas ingresadas). Y eso en la
18(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Congreso, y que dan cuenta de
muchas aspiraciones vigentes en el
Poder Judicial.-
el imputado y el Estado.
práctica era denegación de justicia.
Además, hoy hay posturas distintas
sobre el rol de la Corte Suprema;
muchos ministros no les gusta
dedicarse a las labores
administrativas, y si más a la
judicatura, y otros a los que les atrae
más el gobierno jurisdiccional.
No hay una discusión potente que
responda a los reclamos del liberalismo
clásico, por ejemplo, el tema género,
energético, etc.-. Un juez es responsable
del diseño institucional donde se aplica la
ley, y por ende debe preguntarse por la
existencia de políticas pública previas,
dentro de las que se da su fallo.- Esos
son déficit públicos graves, pues
tampoco hay discusiones potentes al
respecto, generando un enorme vacío
para la contención de las expectativas
de la gente.
En familia solo hay competencia en
adulto mayor en un contexto de
violencia intrafamiliar, por tanto el
abuelito en situación de calle o solo, o
en interdicción, no entra en nuestros
tribunales. Respecto del menor
inimputable el Estado está fallando en
todo: prevención, rehabilitación.
Ese déficit es coherente, por defecto,
con: i) la denuncia de activismo de los
jueces, ii) la desatención del problema, o
iii) la judicialización de los conflictos, que
es el mayor problema hoy. Ante tal
déficit, y la mayor conciencia de la gente
sobre sus derechos, la gente no los
reclama allí donde se moldean los
derechos, el Congreso, sino a la Justicia.
El acceso en términos concretos se
da, pero se hace más complejo
cuando para litigar se hace necesario
un abogado. Se resuelve como
Estado a través de la Corporación de
Asistencia Judicial la defensa de
aquellos que no pueden pagar, y esto
se ido modificando con la Reforma;
(
El acceso es normativo y fáctico.
Depende de soportes institucional,
material y cultural. Lo primero es el
diseño normativo, las leyes. Eso depende
del número de jueces necesarios; no
según la cantidad de población, sino que
de la cantidad y naturaleza de los
conflictos. También de un sistema
El primer cedazo de un niño en riesgo
social debiera ser la comunidad. Si
ésta no logra cumplir ese rol, debiera
haber una instancia intermedia que
derive a programas de rehabilitación;
solo los casos más graves debieran
llegar a tribunales.
En familia el abogado tiene que estar
presente sí o sí en la audiencia.
La gente ABC1 siempre va disponer de
muy buenos abogados, en causas
muchas veces complejas con mucho
patrimonio en juego, y si la causa
requiere todo un día, se le da el día.
19(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Condiciones
materiales
hoy no defienden solo quienes aún
no son abogados, sino que
abogados.
público generalizado de apoyo, con
defensores penales y policías,
especializados.
Después está la gente de clase media
(aquí se da que los abogados son
bastante mediocres).
Así sucede en familia, en la
defensoría laboral en algún
momento, y con la defensoría penal
pública.
En regiones hay jueces que tienen que
ver de todo, lo que no se condice hoy con
diseño especializado: laboral, penal, civil,
familia, medio ambiente.
Se les da un plazo de tres días para
que cumplan, y pasar a audiencia. Si
no cumplen en ese plazo entonces “no
da curso”.
Hoy no existen tasas judiciales que
limiten el acceso; hoy cualquiera
puede demandar, ir a un tribunal o a
la fiscalía si es un tema penal, y
continuar con el fiscal, sin requerir un
abogado.
El acceso depende también de cómo se
construyen las leyes, de la Constitución
hacia abajo. Asimismo, del déficit público
actual, la falta de educación cívica desde
la escuela. En ausencia de todo ello, se
vuelve a la pregunta de quién es el
malo…. De otra parte, es necesaria una
cultura de servicio de la justicia y su
soporte material: es decir, preocupación
por el “usuario” pero también un número
adecuado de jueces, de modo que la
persona sienta que hay un tiempo para él
y que su caso va ser atendido. Esto es
crucial.- El acceso es una cuestión
fáctica, y también de diseño normativo. El
principio de igualdad ante la ley ó el
derecho a la defensa pueden ser
distorsionados por la realidad.
Por último, la gente de escasos
recursos que tiene que acudir a la
Corporación de Asistencia Judicial.
Aquí los abogados son secundados
por los estudiantes en práctica (que
están bastante más sintonizados con
el problema de lo que se supone) y las
causas salen harto más rápidos que
las de la gente del nivel intermedio.
Pero eso tiene también mucho que ver
con los montos a transar, mínimos
legales fáciles de conciliar pues no hay
patrimonios y sí ingresos muy bajos.
En suma, el acceso se ha ido
garantizando y se ha ido
especializando el acceso. Hoy la
Corporación de Asistencia Judicial
tiene un staff de abogados
permanentes en familia, en laboral
también. Pero son todos mecanismos
en construcción y que recién se
pueden evaluar ahora, a 8 y 10 años
de la reforma.
Por ejemplo, en familia se intentó
eliminar la asesoría jurídica, fue
caótico; la gente no supo transmitir
su problema, casi un problema de
nivel educacional.
Mirado desde el otro ángulo es
importante preguntarse si la gente
(
Entonces, ahora el problema de
acceso a la justicia para la gente
pobre, el cuello de botella, no está, en
los tribunales, pues aquí llega la gente
con su abogado (gratis).
Si se es pobre, ¿dónde acudir?
En lo penal el acusado se enfrenta al
Estado, las estadísticas no se publican
pero abundan los inocentes imputados, y
lo curioso es que éstos siempre son del
mismo estrato social. y por eso la
desconfianza de los pobres en la Justicia;
El problema está en la Corporación
de Asistencia Judicial. Ahí hay que
preguntar cómo está su lista de
espera. (Se puede establecer un
cociente entre causas ingresadas y “no
da curso”).
20(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Mecanismo
alternativos
(
entiende el lenguaje de los
abogados.
la idea que siempre se protege al más
poderoso.
También es importante el número de
tribunales y sus ubicaciones,
cercanías, territoriales, y también la
certeza de que todo el proceso y su
resolución tomarán un tiempo
razonable. Ver además tanto un
mínimo técnico en infraestructura y
confort, habiendo al respecto un
déficit para las personas con cierta
discapacidad. Asimismo, una
economía de trámites a realizar, hoy,
con ayuda de la tecnología, esto se
puede lograr en la mayoría de los
tribunales. En todo esto ha habido un
enorme avance.
No hay leyes para perseguir delitos
como los de La Polar, y los jueces no
pueden, ni les compete, inventarlas.
Hace falta una defensoría pública en
familia que haga real la igualdad ante
la ley y la calidad de las defensas.
Ahí está el déficit público: la falta de
leyes, los malos fiscales, la ausencia de
un discurso público que se haga cargo de
esto.
No podemos seguir siendo los
parientes pobres del sistema de
justicia.
Al respecto, hay que reparar en cada
caso en la naturaleza de los
conflictos: laboral, civil, familiar, e
incluso penal a través de la justicia
restaurativa, evitando
estigmatizaciones innecesarias.
Dado lo anterior, se puede pensar en
mecanismos alternativos, similares a los
tribunales ad hoc: de libre competencia,
materias energéticas, etc.-, pero para la
gente pobre, no solo para los ricos. No se
puede hablar de justicia como un
concepto monolítico normativamente; el
concepto de justicia de un empleador no
es el mismo de un trabajador, no
obstante ambos están bien
fundamentados en doctrina.
Estos métodos se han incorporado al
proceso judicial como lo ha sido en
temas de familia, en que se
establece que en determinados
casos se deberá a acudir a la
mediación, anterior a ir al tribunal,
pero también se han ensayado en lo
civil y lo laboral (avenimiento,
conciliación).
En lo civil, si no hay plata no tiene
abogado; y, entonces, no llega a
tribunales ni tiene derechos.
Hablar de justicia es una pretensión
equivocada y un déficit cultural. Hay que
ser más modesto en el lenguaje: solo se
aplica la ley a casos concretos, pues
En materia procesal penal esos
mecanismos están ligados al
procedimiento mismo, no al juicio, y
refiere a salidas intermedias ante
determinados delitos: acuerdos
reparatorios, la suspensión
condicional de procedimientos, etc.También se aplican en materia
laboral, y muchas veces se insta a
las partes a que lleguen a un
acuerdo, sobre todo cuando el juez
percibe que a la parte más débil no le
va a ir bien.
En materia de familia, la ley en
alimentos, cuidado del menor, visita
Hay mediación (exitosa) con
transacción, y mediación rechazada y,
por ende, la causa ingresa a
tribunales.
El problema es que no hay una cultura
de mediación, y la gente más que
persuadirse de la conveniencia de lo
transado, tiende a asumirlo
obedientemente, por el simple hecho
de que es una propuesta del juez.
Mi sensación, en particular en pensión
alimenticia, es que esto es muy
acentuado en los sectores de menores
ingresos, es menos acentuado en los
21(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
hablar de justicia crea una realidad
absurda y frustrante, porque las tesis
sobre qué entender por ella son muchas.
Sistemas que vulneren menos los
derechos de las partes, con menores
o nulos costos económicos como
emocionales, en donde la solución se
construye entre las partes. Un
ejemplo es la experiencia piloto para
instalar un sistema de justicia
vecinal, dependiente del Ministerio de
Justicia.
permanente y regular, señala que
antes de iniciar la demanda, se debe
ir a mediación.
sectores medios, y casi nada en los
sectores más pudientes.
En familia una sentencia no pone fin
al conflicto, la relación entre los
litigantes no termina porque la
sentencia esté ejecutoriada; la
relación pervive, entonces lo mejor es
que sean las partes las construyan la
solución.
En todos estos casos hay que
preguntarse por la relación o cociente
entre causa mediada con resultado de
transacción, y causas con mediación
frustradas que van a litigio, y ahí ver
cuánto ha funcionado la mediación. Y
después ver de cuanto de los que
mediación con transacción, que va
etapa del cumplimiento.
En suma, con estos métodos se
evita o reduce la victimización
secundaria al incorporar el
componente reconciliatorio. Y de otra
parte, son filtros que facilitan salidas
tempranas, dejando al Poder Judicial
para causas más complejas.
Proceso
Garantías
(
El ejercicio jurisdiccional es harto
complejo y por lo general resuelven
con bastante objetividad e
imparcialidad. Si a esto se une el
procedimiento de la recursividad, se
puede afirmar que los jueces de
primera instancia resuelven con
bastante independencia. Hay otros
factores que antiguamente han
incidido; antes, todos querían
ascender en la pirámide del Poder
Judicial; hoy, eso ha cambiado y,
dado también que objetivamente las
(Los consejeros técnicos contribuyen
mucho a que en las audiencias previas
a las que otorga el juez, las
mediaciones, ya durante el proceso,
arribe a un buen resultado. Nos llegan
con la transacción en la mano).
No hablaría de garantías mínimas sino
orgánicas. La independencia y la
imparcialidad son garantías para las
personas de que su caso se verá de
manera correcta, no son para el juez; la
garantía de éste, frente a las presiones
internas y externas, es la inamovilidad. Si
se habla de independencia del juez se
genera una prerrogativa. Si la
independencia se toma como una
garantía ciudadana vuelve a lo relevante:
la independencia de los tribunales. El
Código Orgánico de Tribunales tiene
Respecto de la “pasividad del juez”,
hay que distinguir según las
especialidades. En materia penal su
rol es bastante más pasivo y el
principio dispositivo es el que
predomina. En el juicio oral el juez
dirige, pregunta, escucha, pero
siempre está muy constreñido. En
materia laboral el juez tiene iniciativa
propia aunque no siempre la usa
Pero donde sí se le exige que haga
uso de su iniciativa, incluso que sea
En familia, ahora, la mediación es
obligatoria y previa para conciliar, y en
la transacción también entra la
admisibilidad. Si no hubo acuerdos o la
admisibilidad entonces se entra a
tribunales.
En familia la imparcialidad del juez no
corre cuando está en juego la
integridad del niño; ahí se pueden
exigir pruebas y calidad de las mismas,
pero aquí hay otras tendencias.
22(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
mínimas
posibilidades de ascensos son
menores, hay muchos que prefieren
quedarse en sus actuales puestos.
reglas de imparcialidad insuficientes.
inquisitivo, es en materia familiar;
hoy, si quisiera, no hay juez más
poderoso que el de familia.
La imparcialidad es una garantía que el
sistema ofrece al ciudadano de simetría
respecto de las posibilidades de todo
orden entre las partes. Y, a la par, la ley
debe establecer las medidas
sancionadoras para el juez, sino aplica
ambos principios. La independencia es
una garantía del ciudadano no del juez,
cautelando el ejercicio del juez de las
presiones internas y externas, para que
falle según el mérito del caso y de
acuerdo a la ley. La real garantía para el
juez es su inamovilidad. El juez es una
institución que tiene por objeto resolver
un conflicto a la luz de una ley previa
dada, y no según su personal parecer.
Por eso son abogados.
Por qué es así: porque la institución
principal de la sociedad es la familia.
El juez de familia es el más dotado
de prerrogativas hoy día, pero no veo
que las use lo que debiera; puede
exigir pruebas supletorias, mandar
oficios, etc.-
Es el hombre quien no cumple con las
resoluciones de alimento y hay que
despachar apremios, es la mujer en su
mayoría la que se hace cargo de los
niños, son más los hombres quienes
incumplen los regímenes de visita,
etc.; pero eso no permite señalar que
hay per se una actitud prejuiciosa, anti
hombre, de las juezas. Aquí la ley es la
ley.
En una sociedad moderna se debe
entender que el mínimo social ético está
en la ley. (Los jueces destinados son un
absurdo).
(No hay razón alguna para la diferencia
de sueldos entre los jueces, sin por ello
desconocer antigüedad, post grados,
etc.).Respecto de lo que señala como rol
pasivo del juez es algo que hoy se
discute teórica y académicamente.
Hay una clara innovación en la
(
El juez debe partir desde el “velo de la
ignorancia”: ni ubicarse en el lugar del
acusador ni del acusado. En lo penal la
víctima no tiene garantías, tiene
derechos. Respecto del acusado hay que
La exposición a presiones diversas
está en la naturaleza de la labor del
juez, y así debe ser asumida. Y
respecto de presiones internas; los
niveles superiores al momento de
23(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Garantías
de la
resolución
reforma del Código de
Procesamiento Penal, donde se
incorpora el concepto de carga
dinámica de la prueba, que faculta al
juez para que oficiosamente
proponga pruebas y, entre otras
cosas, resuelva quien presenta
determinadas prueba. Con esto la
antigua idea de que “prueba quien
alega”, cambia y se invierte (vgr:
prueba de negligencia médica).
Asimismo, el juez en las audiencias
preparatorias puede hacer una
limpieza de las pruebas: lo que falta,
sacar lo redundante o de mala
calidad, etc.-
Igualdad de
armas
(
La defensoría penal pública cuenta
con un buen staff, especial. Ahora
bien, es indudable que la calidad se
ha resentido pues no se da abasto al
creciente reclamo por protección de
derechos; es tan alta la demanda que
por razones de tiempo nunca se
puede ahondar en las pruebas,
cuando se llevan varios casos.
Diferente es cuando se contrata un
abogado particular y se tienen los
recursos para ello. Los grupos ABC1
pueden contar con estudios, con
asesoría integral, tanto legal como
comunicacional, y especialistas si
hay derivaciones hacia otras
garantizar que no habrá una segunda
víctima: imputar a un inocente. No decir
al Estado: persiga al acusado, y satisfaga
el deseo de venganza de la víctima
presunta; eso es lo que está en el
discurso público, en el metalenguaje. Eso
es déficit cultural, cívico y argumentativo.
calificar a los jueces de los niveles
inferiores operan sobre datos
objetivos: número de fallos, permisos,
etc., y no sobre la calidad de sus
fallos.
En las garantías de resolución agregaría
el constante perfeccionamiento. Y
debiera ser global, muy riguroso, de dos
o tres años. Lo de la Academia Judicial
es insuficiente.tes
En la Tutela Judicial hay un “momento”
en los tribunales, y un “momento” para
llegar a los tribunales (receptores,
notarías, etc.) y en ambos momentos
queda en evidencia la asimetría de
recursos entre las partes litigantes,
cuando una es poderosa y la otra débil y
pobre. La mayoría de los inocentes que
“trae” la Justicia son de determinado
estrato social, casi nunca los poderosos.
Esto requiere de políticas públicas
previas; no hay una legislación penal con
sanciones serias para estructuras de
organización criminal económica. Este
déficit no es solo de los jueces, sino de
toda la praxis judicial: desde la formación
En materia laboral, en materia
procesal penal existen las
defensorías a las que puede acceder
la gente. Si hoy me pasara algo
preferiría que me atendiera un
defensor público; son un orgullo hoy
día, y también pasa en laboral.
La asimetría de recursos se da con
mucha más recurrente y marcada en
las materias proteccionales, y, por
cierto afecta de modo muy
generalizado a los sectores sociales de
menores ingresos..
En familia está la Fundación Legal de
la Familia, que lo hace bastante bien
asesorando a la gente, y también se
puede acudir a las corporaciones,
aunque ahí ha habido un problema
deficitario con las defensas, pero que
se ha ido mejorando con el tiempo.
24(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
competencias.- Si bien se puede
acudir al discurso histórico de las
inequidades y desigualdades, en
estos años el Estado ha logrado
grandes avances, con mayores
recursos y en vista de necesidades
de políticas públicas.
No hay un organismo que controle el
nivel académico. Sin embargo, sigue
habiendo buenos abogados,
provenientes de universidades
públicas y privadas. Es cierto que hoy
hay una mayor oferta, y se llevan
casos por precios risibles, pero la
gama y los modos de pago es muy
amplia y diversa.
La especialización no siempre ha ido
de la mano con una elevación de la
calidad; hoy la formación del
abogado es menos sistémica, integral
y holística. La ética no está en las
mallas curriculares. Además, hoy no
es obligatorio asociarse al Colegio de
Abogados. Los valores se han ido
diluyendo, es algo estructural, más
general a nivel país.
(
académica, ausencia de leyes y políticas
públicas, hasta el fallo de los jueces.
En lo penal está la defensoría, pero en lo
laboral no; se tiene que llegar con un
abogado siempre. Y esa posibilidad es
muy desigual; y dada la desigualdad de
recurso, debe existir la garantía de que
siempre se contará con un abogado.
Los abogados que pone la Corporación
de Asistencia Judicial son empeñosos
pero carentes de experiencia. El Colegio
de Abogados aquí no cumple ningún
papel, y debiera hacerlo; el abogado es
el que traduce el compromiso social entre
el Estado y la sociedad, respecto de
tutelar jurídicamente los derechos de las
personas.
El Colegio de Abogados no se escucha
en la discusión pública; ni cumple un rol
ético respecto tanto del ejercicio de la
profesión, como del uso del poder
político, cuando la autoridad es parte
litigante en un proceso, o el juez está
vinculado afectivamente a una de las
partes.
Dada la desigualdad de recursos
económicos que dan entre las partes
litigantes, soy muy partidaria de
ampliar la defensoría pública a las
demás competencias de la judicatura.
En Penal se ve la enorme diferencia
en esta materia respecto de los
demás tribunales, incluso para el
juez al dictar sus fallos y emitir sus
resoluciones. En materia procesal
penal se tiene a dos personas muy
bien equipadas porque la ley les
exige: un defensor público bien
preparado y un ministerio público
bien preparado.
En laboral, y más que nada en
familia, no es fuerte la parte de la
defensoría pública, y en donde una
gran cantidad de abogados no están
capacitados para defender a sus
clientes.
Por eso soy partidaria de ampliar la
defensoría pública, disponer de
recursos y exigir excelencia del
defensor público. No sé si el Colegio
de Abogados tendrá una estadística
de cuántas veces una persona
accede por la vía que corresponde a
demandar a los abogados por mala
defensa en los juicios sumarios,
25(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
como hoy día pueden hacerlo. Que
yo sepa, nada.
Oportunidad
No hay Tutela Judicial sin ejecución
del fallo, de la sanción establecida.
Ahí está el rol del juez de garantía.
Se modifica el sistema de ejecución
en materia civil; ya no se demanda
ejecución.
Seguimiento
Cumplimiento
Se activa el sistema cuando una de
las partes se opone a la ejecución de
la sentencia. Se abren diferencias y
se establecen mecanismos diferentes
de acceso, del proceso y de la
valoración del sentido concreto de la
sentencia.
El tramo final del de la Tutela Judicial
Efectiva es la ejecución de la
sentencia. Con el tiempo surgió, por
ejemplo la Unidad de Cumplimiento
en materia de familia, los Tribunales
de Confianza en materia laboral, el
oficial y el juez de ejecución en
materia civil, pero en penal no
tenemos jueces de ejecución. La
ejecución en materia penal la hace
Gendarmería, aunque hay ciertos
mecanismos, como: libertad
provisional y revisar la última etapa
de cumplimiento de la pena.
(
En el cumplimiento es donde se tiene el
déficit normativo mayor; hay muchas
dificultades para ejecutar las
resoluciones en términos de oportunidad.
También, junto a la especialización, se
puede recurrir a la instancia superior.
En el cumplimiento de la sentencia es
donde estamos más débiles. Y esto
es fundamental, pues la Tutela
Judicial es efectiva solo cuando se
logra que el derecho se haga
efectivo.
Respecto de los menores inimputables
el juez debes hacer cumplir la
sentencia dictada, haciendo
seguimiento a las medidas
implementadas por las organizaciones
de protección y/o rehabilitación.
Seguimos siendo deficitarios en la
ejecución de los fallos. Hasta donde
yo entiendo, en España, en la
Constitución Política se le llama
Tutela Judicial Efectiva cuando no
basta que se haya sustanciado un
caso con todas las garantías de un
debido proceso para llegar a un
cuello de botella que es ejecutar esa
sentencia que costó tanto, y allí no le
he destinado los recursos humanos y
materiales suficientes.
Después de la resolución hay un
control legal de la medida (sobre
SENAME y sus Centros de Atención
Directa, y los organismos
colaboradores, que son centros
privados licitados), o se les deriva a un
programa de rehabilitación. Pero una
vez en este punto no había que
acomodarse a la oferta. Hoy se acabó
eso de andar mendigando; hay exigir
y para eso está el apremio; más si se
trata de los derechos de los niños. Y,
obviamente, ese reclamo debe
apoyarse en una causa bien tramitada.
Nos pasa en materia procesal penal
donde todavía no tenemos tribunales
de ejecución, cumpliendo ese papel
el Tribunal de Garantía, y a veces
con problemas de competencia. Y
nos pasa en materia laboral en donde
todos los recursos se destinaron a la
fase de discusión y tenemos un
cuello de botella en donde a los
trabajadores les cuesta ejecutar sus
La ley me faculta (art. Nº 78) como
juez de familiar para visitar los centros
de residencia y revisar caso a caso,
con el menor delante. Y así lo hice,
uno por uno, a partir del 2010, y eso no
es activismo judicial (más de 12000
niños).- Lo que yo hago es efectivizar
la resolución.. SENAME solo tiene
26(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Las personas privadas de libertad no
todas son condenadas, y mientras
así no sea mantienen sus derechos.
fallos, porque por ejemplo en
Santiago hay un solo juzgado con
seis jueces, en San Miguel con una
sola juez de ejecución para ejecutar
todas las sentencias.
registrado a los que pagan; a lo que no
pagan no los tiene. Además no se
contabiliza la enorme cantidad de
niños que ingresan por los juzgados de
menores.
En lo relativo al debido proceso todo
está muy estructurado, las penas
están muy tipificadas, en ciertos
casos se les priva de derechos y en
otros no. Los temas de “seguridad” y
los penales tienen un peso en la
discusión política muy fuerte.
Falta una regulación completa de lo
que significaría la ejecución de una
sentencia; la necesidad en
consecuencia, de un tribunal
especialmente diseñado y creado
para la ejecución de la sentencia.
Si no me meto todos esos niños
quedan fuera del sistema. Hoy todos
tienen su rol de ingreso al tribunal
(RIT).
El cambio de paradigma en materia
penal es relativamente nuevo: desde
un modelo inquisitorio a uno
acusatorio, en donde prima la
presunción de inocencia.
La policía, mientras no se le prepare
en el logro de pruebas convincentes
y no sepan investigar, siempre va a
chocar que el detenido entre a la
audiencia esposado e
inmediatamente terminada salga libre
por la puerta de adelante.
No hay Tutela Judicial Efectiva sin
ejecución del fallo, de la sanción
establecida. Ahí está el rol del juez
de garantía. Se modifica el sistema
de ejecución en materia civil; ya no
se demanda ejecución. Se activa el
sistema cuando una de las partes se
opone a la ejecución de la sentencia.
(
Pero, y después qué, hasta dónde
llega nuestra responsabilidad.
Extendería el concepto de Tutela
Judicial Efectiva incluso a la
rehabilitación…pero allí entran ya
problemas valóricos. Pero falta una
discusión al respecto.
En familia la ejecución es en casi
todos los temas (tuición, visitas,
pensión alimenticia) es permanente y
exige seguimiento. Aquí la relación
perdura, pero los problemas van
cambiando con el tiempo y eso a
veces requiere de nuevas
intervenciones, y toca aspectos tan
importantes de las personas que hay
que hacerse cargo no solo de los
aspectos jurídicos sino que también
humanos.
En todas estas materias la necesidad
de un Defensor del Niño, es más que
evidente, es imperiosa.
Pero no solo en aquel aspecto, sino en
todo lo que cubre familia, es en el
cumplimiento, dentro del concepto
global de Tutela, donde estamos más
mal (en alimentos fundamentalmente)..
A esto le llamaría “la deuda del Estado
chileno”. Y al respecto estoy
totalmente de acuerdo con la idea de
tribunales de seguimiento de las
resoluciones, para familia, y para todas
las demás competencias.
La Tutela no termina con la dictación
de la sentencia; termina con su
cumplimiento.
27(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Se abren diferencias y se establecen
mecanismos diferentes de acceso,
del proceso y de la valoración del
sentido concreto de la sentencia.
La policía, mientras no se le prepare
en el logro de pruebas convincentes
y no sepan investigar, siempre va a
chocar a la opinión pública ver por la
televisión que el detenido, que antes
entra a la audiencia esposado, y una
vez terminada salga inmediatamente
libre y por la puerta de adelante.
(
(
(
(
(
(
28(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Matriz de Sistematización de entrevistas B
(
Dimensiones
Categorías
Definición de
Tutela Judicial
Efectiva, y
consideracion
es
Entrevistado 5
La Tutela Judicial…… esa es una etiqueta española
que alguien introdujo en Chile. No es una etiqueta
conceptual que tenga un desarrollo en la academia y
tampoco en la jurisprudencia. No hay, pues, un
lenguaje común, tampoco sé lo que dice la Corte
Suprema al respecto. En el fondo se está
preguntando si el Poder Judicial chileno está
cumpliendo su rol, de resguardar los derechos de las
personas. Fue evidente que no supo tutelar los
derechos humanos en tiempos de la dictadura. De
ser acogido el término Tutela Judicial Efectiva, se
asocia a lo que debiera ser el rol de un tribunal en el
marco de Estado democrático de Derecho: darle en
derecho a cada uno lo que le corresponde, darle a
cada cual lo que señala la ley. Conceptualmente
nada nuevo.
Entrevistado 6
Entrevistado 7
Parece adecuado considerar la Tutela
Judicial Efectiva como una trilogía:
acceso, debido proceso y métodos
alternativos, y cumplimiento de la
sentencia.
La judicialización creciente de los temas
públicos es una consecuencia de la falta de
políticas públicas. Se une el hecho de que las
instancias del Estado no funcionan como
debieran, como por ejemplo, respecto del tema
energético, ambientales, en que el sistema es
bien precario, y no por un activismo de los
jueces. No hay políticas públicas que nos
señalen como Estado: esto es lo que pensamos,
lo que vamos a hacer, que nos orienten y nos
den a los jueces un marco dentro del cual
podamos resolver. Pero las cosas un día van
para un lado, y al otro día para el otro, y ahí las
cosas terminan judicializándose, ya veces los
jueces no tenemos los conocimientos técnicos
necesarios para resolver ciertas controversias.
El Poder Judicial otorga al juez un rol
pasivo: debe fallar en base a (la calidad
de) lo presentado y argumentado por los
litigantes; muy raras veces se da por
anulada la defensa de evidente falta de
calidad técnica.
Aquí en civil trabajamos con un Código de 1902
para enfrentar problemas del 2013, hay un
desfase tremendo.
Hay que asumir la perspectiva de género, que ha
estado siempre muy invisibilizada.
Acceso
(
Perspectiva
normativa –
organizacional
La pregunta básica es si existen hoy las condiciones
de probabilidad de hacer aquello que se espera del
juez. Desde la academia se señala que una de esas
condiciones básicas es la probabilidad que tenga el
juez de ser independiente, y en un sentido bien
preciso: aplicar la ley sin tener que mirar hacia
ningún lado, con la ley como única referente.
Respecto de los tres ejes de la Tutela Judicial
acceso, debido proceso, y cumplimiento, el más
importante es acceso.
29(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Esto es central. Y esto a la vez, está estrechamente
ligado a cómo está organizada la judicatura, para
hacer efectiva la tutela judicial.
Tenemos una matriz monárquica, y tiene que ver
cómo surge en Chile, en la Colonia, y mi hipótesis es
que esa estructura no se corresponde con una
República, sino con una pre-republicana, vertical
jerárquica. Debiera estar pensada más en términos
horizontales, en diferenciaciones funcionales.
l
En La revisión de los fallos y las calificaciones de
cada juez deben ser hechas por una instancia
horizontal y no vertical, cortes de apelación y Corte
Suprema, instancias superiores que a la vez,
califican y promueven. Esto afecta de modo grave el
principio de la independencia de todo juez que esté
más abajo en la jerarquía vertical. Así, la Carrera
Judicial es la peor de las interferencias al principio de
independencia del juez, y con ello de tribunales
independientes e imparciales.
En penal se desafió esa verticalidad, la Reforma
desafió ese paradigma; hoy es muy dialógica, fiscal,
defensor, juez, y así debiera ser en las demás
competencias. Y ser así también ser entre los
jueces. Surge, así, un sector de jueces que entra a
dar mayor valor al diálogo, a los conocimientos, a las
publicaciones, al estudio, al Derecho mismo y la
atención al usuario, valorando menos a ascender en
la pirámide. Pero queda otro sector que disputa
descarnadamente por los ascensos.
(
Al respecto y en sentido opuesto a lo que
postula la norma, el juez debería ejercer
un rol complementario (elevando las
exigencias procedimentales a las partes
litigantes), y fiscalizador respecto de la
solvencia profesional de los abogados.
Este aspecto está sumamente mermado, siendo
lo más central si se habla de Tutela Efectiva; al
momento de acceder la gente debe disponer de
un abogado, y de calidad. Cuando se habla
sobre el Poder Judicial hay quejas de la gente,
los políticos y los legisladores sobre los atrasos
en la dictación de las sentencias, que los
delincuentes en las calles, etc. pero nunca se
escucha el acceso a la justicia como un tema de
política pública, pues es lo que permite
materializar el ejercicio de los derechos de la
gente y la igualdad ante la ley.
En materia civil puede haber una demanda sin
presentar pruebas, ésta se puede ir viendo en el
camino, mientras tanto los malos abogados cobran y
generan expectativas, y se va dando una mala
defensa, con el agravante que el querellante es
condenado a pagar las costas.
El juez por hoy no puede intervenir; todo lo que no
está en el proceso no existe. Opera de hecho y de
derecho solo a partir de los documentos que están
en el expediente; si bien puede decretar nueva
pruebas, pero eso tiene un límite pues no puede
mejorarles la calidad de las mismas.
En familia el legislador cometió un error al estatuir
que se podía comparecer sin abogado; se atocharon
los tribunales pues, además de la gran demanda,
hubo una gran cantidad de problemas que no se
pueden resolver sin un abogado y sin pruebas:
reconocimientos, tuición, herencias etc.- Esto antes
también se intentó en materia laboral y hubo que
echar pié atrás.
30(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Con la Reforma; las partes deberán acompañar la
demanda con la presentación de pruebas, y la
defensa en la contestación. Y el juez estará
facultado para rechazar pruebas que no le parezcan
pertinentes y pedir más pruebas.
La figura “carga dinámica de trabajo” que introduce
la Reforma, ha sido muy discutida por los civilistas:
una vez presentadas las pruebas por las partes, el
juez puede reparar que alguna de la pruebas del
expedientes dan lugar a la petición de nuevas
pruebas (vgr: un testigo que no fue citado, por
ejemplo, y que ahora el juez exige que rinda
prueba). Esto no es al final del proceso y tiene que
surgir de los antecedentes presentados, y no
porque al juez se le ocurra pues está el principio de
igualdad de armas.
El papel del juez es mediar entre la universalidad de
la ley, abstracta, y el caso, los hechos del caso, en
particular, sin interferencia alguna. El problema más
grave del Poder Judicial chileno tiene que ver con
que estructuralmente hablando, no tiene asegurada
las condiciones de probabilidad de que el juez pueda
mediar entre la ley y los hechos del caso sin tener
que mirar hacia ningún lado.
Proceso
Sin embargo, y esto erosiona la posibilidad de hacer
una tutela judicial efectiva, tiene que mirar hacia dos
lados, en particular hacia uno: hacia arriba.
Garantías
mínimas
(
Ahí está la Corte Suprema, y de la mano de ella,
está su futuro en la carrera judicial.
Respecto
del
Ministerio
Público
(Fiscalía), si bien los fiscales en general
se encuentra académicamente muy bien
preparados, tendrían una carencia de
experiencia práctica, “les falta calle”.
A la vez, los fiscales, durante el apoyo
operativo del Ministerio Público, deben
interactuar con cuerpos policiales que, en
general, tienen poca o nula formación
académica, pero mucha experiencia.
La experiencia de las policías, a la vez,
vivida desde unas culturas corporativas
con muchos flancos tanto profesionales
La Corte de Apelaciones puede revocar mi
sentencia, pero no por ellos yo cambio mi criterio
jurídico, al menos que me parezca más razonable el
juicio de ella. Pero no me intimida la Corte. No
estoy al tanto, por falta de tiempo, de lo que pasa
en el tribunal oral, que es sin papeles a diferencia
nuestra; pero la dinámica respecto de las Cortes es
la misma.
Respecto de la presión externa, mediática, los
jueces (y hablo siempre de los de primera instancia,
no sé lo que pasa en las cortes) somos bastante
independientes, y bastante valientes.
Siempre se resuelve conforme a derecho, no
obstante los juicios en contra que aparecen en los
31(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
Y ello no por la Corte Suprema en sí, sino porque es
el modelo organizacional que le envía mensajes al
juez respecto de los efectos mediáticos negativos
que pueden tener ciertos fallos.
como ético
medios.
Al juez no le importa lo que dice la prensa, pero si le
preocupa lo que dicen más arriba en este sistema
totalmente jerarquizado, respecto de lo que informan
e interpretan los medios, y respecto de lo cual le van
a poner nota a fin de año. Y aquí surge el dilema: mi
interés personal y la aspiración a ascender, o
cautelar los derechos de una persona a la que,
dadas la insuficiencia de las pruebas presentadas,
no se le puede imputar, aunque eso genere
escándalo mediático y molestia en los niveles
superiores del Poder Judicial.
En penal lo señalado más arriba es particularmente
grave pues está en juego la libertad de las personas,
pues el control penal es por lo general hacia los más
vulnerables.
Garantías de
la resolución
.
El gran problema en Penal es que el juez saque la
calculadora y haga pesar el costo de su decisión no
en sí mismo, por los riesgos que implica para su
ascenso, sino que en el imputado (más si éste es
pobre y sin poder para después reclamar).
A veces la policía hace mal su trabajo, tanto en
aportar pruebas como en los procedimientos, y no
queda otra que dejar libre al imputado o imponerle
(
32(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
penas menores, no obstante el escándalo y las
presiones que ello puede generar, externo e interno.
Por más independiente que sea el juez al dictar su
fallo, dejando de lado la aspiración a ascender en la
carrera judicial, siempre va a tener sobre él la
opinión aprobatoria o reprobatoria de la Corte
Suprema. Y esto cada juez lo vive y enfrenta a su
manera, con mayor o menor conciencia.
Igualdad de
armas
En la defensoría penal pública está la Defensoría, y
desigualdad de armas, como pudiera haberla en
otras competencias. En el tribunal de garantía los
imputados, respecto de contar con asistencia,
letrada, no tienen problemas. En lo penal las
víctimas no necesitan un abogado particular pues
ese papel lo hace el Ministerio Público.
La víctima tiene el apoyo potente del Ministerio
Público, en donde, además, el querellante no aporta
nada; no representado sus intereses pero sí bien
defendidos.
El imputado tiene una buena defensoría letrada, la
Defensoría, que al menos está a la par con la calidad
del defensor de la víctima.
La tutela judicial efectiva se vería
condicionada por la capacidad
económica de las partes. Esto refiere a
un asunto sistémico, perverso, del modo
como se enfrenta el ejercicio del derecho
y, por ende, de la Justicia hoy en Chile.
En nuestra sociedad la defensa de los grupos
vulnerables no es prioridad para nadie. Debe
haber en materia civil también una defensoría
pública, tal como en penal, donde las personas
puedan tener defensa jurídica de calidad. Y por lo
mismo debe ser materia de política pública
De una parte, a mayor capacidad
económica, mejor calidad de los
abogados a los que pueden acceder las
personas, y, de otra, la baja formación
académica de la mayoría de las nuevas
promociones de abogados.
Si una persona se ve frente a un problema y le
faltan recursos para contratar un abogado va a
tener que acudir a la Academia Judicial, donde
hay una tremenda rotación de los abogados jefes,
una tremenda rotación de los postulantes; se
pasan los plazos, las acciones están mal
planteadas, tramitación muy lenta y con poco
control, y como juez uno puede hacer muy pocas
cosas. El sistema es pésimo.
Cada año egresan alrededor de 2000
abogados, muchos que andan por ahí
volando. Al respecto, urge aquí un rol
controlador del Colegio de Abogados,
tanto respecto del nivel académico y la
consecuente solvencia profesional, como
de la solvencia ética de los profesionales
del Derecho.
Ni nombrar el abogado de turno. Además hay
profesionales que provienen de universidades de
muy mala calidad.
(
En el caso de la competencia penal, la
Defensoría Pública cumple a cabalidad
su rol, disponiendo, además, recursos
(
El Colegio de Abogados, dada la afiliación
voluntaria, escasamente puede hacer algo en todo
aquello, y escasamente en materias éticas porque
33(
Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
suficientes para cumplir con sus
funciones. Comparativamente, las
defensorías licitadas son notoriamente de
inferior calidad.
hay muy pocos abogados afiliados.
La Corporación de Asistencia Judicial no
puede ser la defensoría ni la fiscalía de
los pobres. El concepto de acceso
igualitario no da cuenta de una solución
sino se afirma taxativamente que el
Estado debe “emparejar la cancha en la
partida de la causa, prestando un servicio
gratuito, expedito y de calidad a las
partes cuando estas, o una de ellas, no
pueden solventarlas.
Oportunidad
La tardanza en la dictación de la sentencia es una
forma de denegación de justicia. Si hay un juicio de
comodato precario y le pido a un tercero que usa mi
casa gratuitamente, que me la devuelvo, y demoro
tres años en dictar la sentencia, es evidente que
estoy denegando justicia. Y en civil este atraso no
es infrecuente dada la enorme carga de trabajo (300
causas diarias, más todo lo administrativo,
audiencias, etc., etc.-)
Cumplimiento
Seguimiento
(
Establecido el fallo y ejecutoriada la
sentencia se plantea principalmente el
tema del resguardo de los derechos de
los detenidos (rematados): no habría una
tutela de los mismos que impida o
dificulte una mayor lesión de sus
derechos. La situación de los detenidos
(a pesar del aumento en el número de
solicitudes de recursos de amparo) es
imposible de ser fiscalizada
En civil hay que considerar que entre la resolución y
el cumplimiento de la sentencia ha pasado suficiente
tiempo, pues si apelo mando todo a la Corte y debo
esperar a que se pronuncie, y eso puede ser un año
o dos. Ahora, si es en el efecto dispositivo –y la ley
señala cuando se trata de una u otra alternativa- , va
el original a la Corte y quedo con una copia y con
eso puedo cumplir. Nosotros, los tribunales civiles,
operamos por regla general a petición de parte, y
debo esperar que el abogado solicite que cumpla la
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Estudio(de(la(Tutela(Judicial(en(Chile(
Conceptualización(de(Tutela(Judicial(
Universidad(de(Santiago(de(Chile(
adecuadamente por los Jueces de
Garantía dada su amplia cao rga laboral.
sentencia.
En penal no hay un Derecho Penitenciario, y no se
observa que las personas privadas de libertad
tengan derechos, a menos que se presente un juez
de garantía ante una denuncia. Esta situación da
para compartir la idea de Tribunales de Ejecución,
como parte de las políticas públicas, y esto podría
ayudar a la reinserción, mejorar las condiciones
penitenciaras.
(
(
(
(
35(