El respeto a la Justicia. Las

RESPETO
EL
A LA
°
JUSTICIA
“ASTREINTES””
LAS
Por
CARLOS
Pi-ofesor
I. —LA
RAZÓN
JUSTICIA.
A. AYARRAGARAY
Titular
DE
de Derecho
su
II
Procesal
EXISTENCIA.
justicia es, en el orden de la organización de las naciones
civilizadas,
galardón y garantía, pues, sin ella, no cabe paz ni
ostenEs la prescindencia
de la justicia,
provecho al ciudadano.
tosa
a tiempos
de salvajismo,
expresión de barbarie
y retroceso
cuando
se
cultivaba
la fuerza
como
razón
de la propia conducta
La justicia
no
nace
de
de la parte contraria.
y de sometimiento
la imposición de su pretensión por el más fuerte
o aprovechado,
de donde
la autojusticia;
se
se
rechaza
en
los países adelantados
del tribunal,
propende a la autocomposición o a la intervención
contra
los
de los ciudadanos
paladium de la libertad
y refugio
desmanes
de los particulares
en
una
Se admite
y del Estado.
la autoen
la legalidad
mediante
organización sustentada
que,
de la justicia
estatal, ya que el particomposición, se prescinda
cular
a
la justicia;
ello lo
llevar
sus
puede omitir
pretensiones
admite
el Estado
derechos
indisponisiempre que no se afecten
La
‘
Y ENSAYOS
Lacarcmzs
Esta monografía fué preparada
y entregada el
para
2 de mayo
de 1961. Posteriormente
la insertó como
a una
nota
sentencia, “Jurisprudencia Argentina".
La redacción
Cubos
aqui publicada es la única que reconocemos.
A. Avummv.
“
et CézAn-Bnu, t. 4-, n° 8 y s.
FRÉJAVILLB, La uaBibliografia: Gusomrr
des
J. Summer,
L'Ezecmion
l'astra'nu, J. C. P. 1951, I, 910.
LABORDE-LA37.
paiement d'une astreinte, D. 1951, Chron.
Erposé méthodique da voies d'ezécution, 2e'. ed.
DALmz, Répertoire, t.
—
Ieur prazique de
condamnazion:
au
oom's,
—
—
—
Damommna,
p. 287 Proc.
Dmoz,
Répertoire, t. I, 1951, Droit Civil.
4, n" 496.
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LAmmN'r, t. 16, n’ 301.
civil
de droit
Tn'matrielle
SALVAT,Derecho
civil, 1953, t. 51, p. 210.
Argentino (Obligaciones), 1952, p. 262.
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1920, p. 451.
Panam,
L'on'gíne e! la logique de la iuris‘prudence en mmiérc
“Jur. Arg", t. G, p. 314; íd., 1942-H-46;
d’asireíntes, en R. T. D. C., 1903, 5 y ss.
46-541; 1952-IV p. 9.
Arama, l' ed.. ps. 49 b, l16 c, 119 b' y 822c.
Joni,
t. 5, p. 303. -'— LAPAILLE,Obligaciones, I, 106 y Tratado,
t. I, n'
149, Ed. Ediar.
Droit
“La Ley", 3 oct.
Fumar,
Civil, t. III, 210¿
Huc, VII, 136 y 145.
I, 1955,
t.
—
—
—
—
—
Revue
—
—
—
—
—
—
—
—
1960, C. N. Civ., Sala
-—
“E”.
45
No
bles.
litigios.
es,
Pero
tunadamente
ser
humano.
poderes.
se
medio
único
de soslayar
los
a ella
no
cabe admitir
desmanes
se busca.
Aforcuyo
amparo
civiles
se
y familiares
cumplen
social
del
leyes y sacrificio
a los desbordes
freno
de los
Justicia,
recurre
de la autoridad
los
espontáneamente,
otros
la
entonces
cuando
y desconocimientos
compromisos
a las
respeto
y es, además, la justicia
por
a la justicia
en
las acciones
es
Someterse
un
indisponibles
la vida en sociedad
de los cuales
pues
importa sacrificios,
La autojusticia
es
solución
unilateral
puede prescindir.
y
evidente
de la carencia
de espiritu
de solidaridad
social.
autocomposición es la comprensión de propósitos antilitigioa tiempos
forzada
en
normales;
sos, apropiada
tiempos anormales.
en
razón de la creencia
Si a ésta se la respeta en tiempos normales
su
evangélica que supone es preferible y conveniente
simplicidad
inútil
demora
intervención
a la complejidad,
y a veces
judicial.
asi se renuncia,
se
está demostrando
Cuando
que el país padece
No admitiremos
de postración institucional.
jamás que en una
Nación
juspueda el particular estar impedido de administrarse
Para
ticia y que el Estado
ello es forzoso
deje de administrarla.
judicial, provocado para otorgar la consagración de
que el Poder
la norma
el derecho
individual, deje de
objetiva para satisfacer
dilaciones
administrar
para
justicia o que posteriormente
quepan
está
así sucede, el Estado
Cuando
el cumplimiento
de lo resuelto.
la justicia
la evasión
de la jurisdicción y premiando
protegiendo
El Estado
debe
tener
remedios
mano
por
conseguida
propia.
deber,
nadie
muestra
La
la debilidad
física
de la magistratura,
la misma
contra
no
pues
con
con
la fuerza
estar
de su autoridad:
se paga
esta
abroquelada
su
debilidad
es
gloria. Si se la desconoce, es prueba que
mayor
ha perdido
se
el respeto
a las
cuando
jerarquías, y ello sucede
vivimos
detiempos procelosos de publicismo y de paternalismo
se otorga
a quienes
es la que
magógico. La justicia constitucional
recurren
a los estrados
de la justicia para
sus
derechos,
consagrar
su
Carta
Si ello
garantías y libertades
que les acuerda
magna.
no
viviendo
de
sucede, quiere decir
que estamos
bajo la sombra
un
monstruo
a los
Es por ello
legal, para asustar
que la sufren.
el proceso,
asunto
de educación
nosotros,
para
y de conducta,
y
los magistrados
del poder.
los magistrados
No son
paradigmas
hombres
a la justicia;
son
el símbolo
del poderío reque juegan
en
los
límites
de
la
los
derechos
glamentado
y
ley, para proteger
desconocidos
De ahí que contra
por los enemigos de la civilidad.
ellos jueguen
las fuerzas
de la disolución
y sufran
las acechanzas
doctrinarias
de las tendencias
los proy los males
que propician
cesos
fuertes
la autoridad
Mas, de ahí, quitarles
y dirigidos.
hacer
valer
sus
para
decisiciones,
hay un abismo.
Cuando
el sistema
com-r
examinamos
legal de la Argentina,
46
la organización política y jurídica que nos
que tenemos
ha
Carnelutti
de cosas,
merecemos.
Con razón, frente
a este estado
la justicia
toma
dicho
se
agrepor la mano,
y nadie,
que nadie
con
las medidas
sus
satisface
que estima
propias razones
gamos,
administrarse
A nadie
le está dado
necesarias.
justicia por sí
en
la organización de la justicia
mismo, porque
cualquier
país
La
la
la
de
tiene
supresión
autojusticia.
justamente
por objeto
histórico
de jucasi
un
recuerdo
autodefensa
es
y está a punto
decadencia.
Para
bilarse,
que ello sea
gastada en su afortunada
basta
se
eficiencia
una
realidad,
organice con
que la Justicia
su
autoridad.
La autojusticia
una
importa consagrar
que
para
sin formas,
sin juez.
impone su voluntad,
parte, sin contender,
la
estaríamos
frente
a
Si ello cundiera,
Es la ley de la selva.
El más fuerte
no
quiebra del Estado.
siempre razón,
puede tener
ni lograrla,
con
y menos
torpeza de conducta.
El Estado
ejerce la función de administrar
justicia mediante
sus
La actividad
órganos oficiales, en el proceso.
que desempeñan
se
sustenta
en
el
estos
servidores
sistema
supremos
públicos
dicho
de legalidad,
es
la existencia
decir
en
de normas
preestablecidas
los conflictos
de la vida, y cuando
ello no
sucede
para
de la formulación
impera el sistema
opuesto
legal del caso
parse
de la legalidad
ticular
(sistema
inglés). De donde el sistema
la coacción, porque
sustenta
en
la ley es imperativa
y vinculatoria.
Sin embargo,
la existencia
afirmamos
que cabe
de litigios
en
caso
de duda
la
acerca
del alcance
o de
de las pretensiones
misma.
la garantía jurisMas como
interpretación de la norma
diccional
es
la de declarar
la certeza
del precepto
y, declarado,
tenemos
un
condenar,
punto de partida esencial
que no podemos
desconocer.
Antes
de las nordel juicio cabe
el incumplimiento
dudas.
La
dado el pronunciamiento
mas;
por la justicia no caben
conducta
la imposición del
la ley cede ante
negativa de no acatar
ciudadano
el rende todo
pronunciamiento
judicial, y es deber
dirse
a
la voz
de la magistratura.
Si antes
del litigio hay un
Ésta
es
la
obligado, después del fallo judicial hay un sujeto.
razón por la cual se afirma
no
se
limita
a establecer
que el Estado
el derecho,
sino que garante
su
cumplimiento,
y éste es el contenido
íntimo de la función
Si las declaraciones
jurisdiccional.
y
los actos
de voluntad
del magistrado
en
ejercicio de sus actividano
des oficiales
fueran
así, nadie iría a la justicia, que resultaría
tan
como
fiera
león enjaulado.
No hay convivencia
humana
sin
la coercibilidad.
Asi desde
el Paraíso.
La resistencia
a la justicia
es
cuestión
de educación
la humanidad
y de sentimientos,
y como
no
ha llegado y no llegará a semejante
estación
de perfección,
el Estado,
se
ha hecho
de la función
que
cargo
jurisdiccional,
tiene
el atributo
irrenunciable
de dar justicia
valer
y hacerla
y
prendemos
cumplir.
47
las cosas
no
suceden
Sln embargo
asi, y es frecuente
ver
el
de los organismos
menoscabo
y sufrimiento
judiciales frente al
Con razón
en
una
de sus
Couture,
más
expresiones
ha dicho
vencido
no
que el demandado
puede con su
su
convertir
derrota
en
una
victoria.
El ejercicio de la
conducta
de la ejecución de sus
decisiojurisdicción debe tener el amparo
de sus
órdenes
nes
Si asi no
y de la realización
y mandatos.
cerrar
más valiera
el Palacio
de justicia y facilitar
la actifuera
vidad
de los malhechores,
malandrines
indeseables
y filibusteros
por el mundo.
que ambulan
particular.
geniales,
II.—LA
COACCXÓN
Y
SUS
ASPECTOS
NEGATIVOS.
el derecho
Si al violarse
subjeobjetivo, se viola el derecho
tivo amparado por aquél, el Estado, al aplicar el derecho
objetivo,
del Estado
la fuerza
el derecho
subjetivo;es mediante
garantiza
quien busca la protecque éste se protege,
y no es el individuo
La coacción
ción de su derecho
con
su
fuerza
ofrece,
privada.
de consiguiente,
diversas
modalidades
para
llegar
y gradaciones
a lograr
su
finalidad, que es el respeto a la ley y a las decisiones
judiciales. Así desde la presión psicológica con la coacción civil,
o con
refinamientos
detenciones;
multas;
apropiados (suspensión
del derecho
a los
de visita
obligación
padres que abandonanla
con
alimentaria
sus
para
hijos; prisión para los que no cumplen
con
sus
detención
deberes
de asistencia
familiar;
por el término
del tercer
de tres a seis meses
connivencia
cuando
media
opositor
con
el ejecutado
534 Cód. Ptos.—;
—art.
expulsión del grupo
social;
excomunión
en
ciertas
comunidades
teocráticas;
astrein-
tes; padecimientos
of court; etc.). O
corporales, o sea el contempt
la satisfacción
mediante
directa
(coacy en especie de la condena
ción contra
la cosa
o su
aun
contra
la voluntad
del
equivalente,
Y también
la
mediante
obligado o sujeto a la orden
judicial).
consistentes
en
o sancioaplicación de prácticas aflictivas
penas,
nes
suiza
el incumplimiento
penales
(ley federal
que considera
de las sentencias
como
fraude
penal, sin perjuicio del resarcimiento
de los daños
estas
y perjuicios).
Siempre han existido
o
coactivas.
Entre
los romanos
la venta
gamas
multiplicidad
del deudor
judicial tras el Tiber, y con respecto a los inquilinos
pobres que debian pagar elevados
alquileres que sólo les permitían
tomar
en
arriendo
se
tenía acceso
pisos altos, a los cuales
por
escaleras
portátiles, si no pagaban los alquileres, los propietarios
les sacaban
la escalera
así encerrados
en
su
y quedaban
pichocoactivo
nera.
procedimiento
percludere inquilique se llamaba
nem.
En la Iglesia católica
los cardenales
quedaban recluidos
a pan
mientras
no
y agua
elegían Papa, a cuya pena las leyes
a los
españolas de la antigüedad sometian
peritos que no dicta-7
48
la supresión
o se
minaban
y hoy existe
negaban a dictaminar;
su
macon
a la esposa
de los alimentos
que se niega a cohabitar
de la
sin licencia
rido
(53 L.M.C.)
y a los hijos que se retiran
(art. 373 del C. C.). Siempre hay coacción, si se
paterna
El propio Códien
el caso.
olvida
la conducta
que debe guardarse
usada
una
tiene
(art. 52),
norma,
poco
go de Procedimientos
el
deber
de
mantener
tienen
el
la cual
los
jueces
dispone que
correcciones
los juicios mediante
decoro
orden
en
discipliy buen
a los
narias
que intervienen
litigantes, abogados y funcionarios
contra
su
los mismos,
en
que cometieren,
ya sea
por las faltas
sea
contra
su
autoridad.
o
en
las
audiencias
alegatos, ya
dignidad
Y esa
en
daño de las partes.
el curso
de la justicia
obstruyendo
con
el artículo
53, que dispone cuáles
pauta se complementa
serán esas
represión; multa
apercibimiento;
penas
disciplinarias:
hasta
hasta
de cinco
mil pesos
o detención
(de antigua moneda)
de diez
días
en
caso
de no
ser
satisfecha;
suspensión por un
han sido
término
Estos
de un mes.
preceptos
que no podrá pasar
sustituidos
por el decreto
ley 1285/58, el cual dice, en su artículo
18, que los tribunales
colegiados y jueces podrán imponer arresto
personal hasta de quince días. Vemos que el máximo de la pena
ha disminuido.
del
Se observa
un
notable
acerca
rebajamiento
Los
a los jueces.
concepto del juzgamiento
disciplinario acordado
seis meses,
disdel tercerista,
por la confabulación
y las medidas
en
detención
ciplinarias de suspensión de un mes, se truecan
por
hasta
quince dias.
Es interesante
cabe aplicar
entonces
hasta
cuando
determinar
la norsanciones
en
a las personas
individualizadas
disciplinarias
del
ma
La
mencionada
del decreto
competencia
ley 1285/58.
la publicacon
o sea
juez concluye con la firma de la sentencia,
ción de la sentencia
como
lo
(art. 222 del Cód. de Ptos.)
y no
lo hemos
asienta
como
Alsina
con
la notificación
consiguiente,
en
el libro
de que
demostrado
en
un
insertamos
artículo
que
de
Derecho
somos
Procesal
autores
llamado
Cuestiones
y Ensayos
A partir
momento
no
caben
de ese
sanciones
disci(en prensa).
la etapa de la ejecución de la
el litigante.
Durante
plinarias contra
sentencia
el deber
de colaboración
del litigante
no
existe
ni está
de colaboración
consagrado en la doctrina
y legislación. Su deber
concluye con el aporte que haga de sus afirmaciones
y prueba en
la estación
el tribunal
De donde, al parecer,
oportuna.
quedaría
sin apoyo,
o el
de negársele asistencia
Estado,
por el litigante
sus
Se convertiría
resoluciones
e imponerlas.
la
ejecutar
para
administración
de justicia
en
manifestación
pura
y abstracta
jucarente
de significación y trascendencia.
Esto
es
risdiccional,
en
la
incomprensible
y sólo demostraría
que algo no funcionaría
de la Justicia.
casa
El primer actor
las resopara
desprestigiar y volver ineficaz
casa
49
judiciales, y cuyo ejemplo incide con prestigiosa presde los poderes
la conducta
es
En
ejecutivo y legislativo.
visto
años hemos
los últimos
de la autoproducirse la hecatombe
al tribunal,
debido
ridad
destructora
por la acción
y del respeto
El poder ejecutivo
de los poderes ejecutivo y legislativo.
hizo de
fallos
determinados
la politica de no cumplir
judiciales un lema
luciones
tancia,
factor
demagógico, y preclamándolo sin enfado
que manejó como
al negarse
No ayudaba a cumplir las sentencias,
al
por doquier.
de la fuerza
pública. Y la befa llegó a tal grado,
juez el auxilio
en
tocó hacer
efectivo
un
caso
lanzamiento
que nos
que en un
la orden
el oficial de justicia se negó a amparar
ordenado,
judicial
nuestra
manifestó
para
proteger
integrique había venido
y nos
el Gobernador
más.
de la
dad física
Simultáneamente,
y nada
Aires, en un acto público, expresaba
que,
provincia de Buenos
con
desalojos en la
ley o sin ella, con razón o sin ella, no habria
con
si nada
sucediera
Como
esto, el
provincia bajo su mando.
la ley 13.897, en la cual en su
Congreso de la Nación sancionaba
59 ordenaba
sentencia
dada por los organismos
artículo
que toda
la autoridad
debía
una
vez
firme
someterse,
y con
provinciales
de la Cámara
Central
de Arrendade cosa
juzgada, al examen
de los
donde
dormir
el sueño
mientos,
para
llegaba la causa
menoscabalos propios jueces locales
justos; y esto lo amparaban
el
nacional,
dos, la autoridad
Ejecutivo
provincial
y el Poder
los dichos
s'obre
se
cual
arrogaba jerarquía y superintendencia
Así
mencionados.
se
de los organismos
paritarios
integrantes
violaba
la Constitución
de la Corte
Suprema, dada
y la doctrina
de tiempo inmemorial,
por la cual se declara
que la cosa
juzgada
un
es
derecho
de propiedad
que goza de la garantía constitucional consiguiente,
contra
la cual nada puede el orden
público legal.
Esa
ley 13.897 sigue vigente, y fue además consagrada su bárbara
instituido
expresión con la sanción de la ley 14.434 apenas
las elecciones
el régimen de la legalidad con
del 23 de febrero
de
1958.
No surte
esa
hereefecto, .sin embargo, en estos momentos
se niega a remitir
las causas
jía, pues, el poder judicial bonaerense
en
de sus
que ha entendido,
por la reivindicación
que ha hecho
facultades
El decreto-ley
2188/58
jurisdiccionales.
estatuyó en
de la cosa
El régimen de los alquileres
juzgada.
ha sufrido
urbanos
los más rudos
Sobre
el particular,
castigos.
la Corte
apenas
Suprema en el caso Arias proclamó la inconstitucionalidad
de los organismos
el
se
agrarios,
Congreso
apresuró
una
la eficacia
del
ley —la 15.720— para contrarrestar
a_ dictar
como
pronunciamiento,
y no ha derogado la misma
correspondía,
dado en el easo Oberti.
Se
después del fallo del más alto tribunal
la prestancia
del poder judicial razones
esgrimen contra
supremas
de orden
de la paz social.
No hay tal,
público y de la alteración
del argumento.
y una
simple estadística
probaría la inexactitud
menosprecio
50
pública sólo hubo
argentidesalojos en los campos
años.
el plazo de trece
en
trescientos
casos
de pedidos de desalojo,
los supuestos
ya
de la acción
en
el model ejercicio
el trámite
de la
sino
durante
que
los brazos
a las
instancia
recibir
con
abiertos
están alertas
para
sus
se
modifican
de
leyes
presupuestos
y que
emergencia
que
dictanEn el parlamento
se
estudio
en
estos
el Congreso.
por
a las
de la asfixia
momentos
una
nueva
Cámaras
ley para salvar
Paritarias
más
Las mismas
de Arrendamientos.
tener
nopueden
la que las partes
les quieran
En
acordar.
competencia:
que una
otras
se modifican
los Códigos fiscales
anualmente,
jurisdicciones
amoldarlos
a nuevas
circunstancias
las interpara
que soslayen
pretaciones y objeciones de la jurisprudencia.
Ya muchos
libro
Introducaños atrás
indicamos
en
nuestro
ción a la Ejecución
de sentencia
año 1943)
(Ed. Abeledo,
que,
frente
a la tendencia
en
otros
que observábamos
países, pareciera
las
sentencias
fueran
de
valor
relativo
tratándose
de realique
zarse
sobre
ciertos
bienes
y personas
(págs. 78 a 87). De donde
tendrían
los pronunciamientos
distinto
valor
la fisegún fuera
nalidad
de la decisión
judicial. Consolémosnos, y recordemos
que
lo que está sucediendo
de
en
este
país es efecto de la imitación
lo que acaece
en
Con la'diferencia
nosotros
tenemos
otros.
que
un
valladar
debiera
constituir
un
régimen constitucional,
que
insalvable
contra
los atentados
indicando.
que-estamos
el ejemplo viene
Cuando
de arriba,
nada
y
podemos criticar
decir
con
respecto a la conducta
antijurídica de los particulares,
imisí ejemplo público y actitudes
oficiales
ante
que tienen
para
tar.
la ley desvía
de una
Cuando
sus
propósitos según el sentir
el
el contenido
de la Constitución,
época y contra
queda abierto
camino
el deslas demás
soluciones,
y para
para
extravagantes
precio de las garantías de la Carta
Magna, que así se derrumba
obra
vade la legislación y desmanes
modificar
no
varios;
por
la Carta
lientemente
con
ciertos
Magna para ponerla de acuerdo
e
idearios
es
Mas
no
inquietudes,
irresponsabilidad.
podremos
de la Constitución
jamás olvidar
que
bajo el portal victorioso
de la menesterosa
y del Código civil
pasó la República Argentina
de su
del siglo pasado,
a
ser
un
precariedad
inseguridad
país
de consideración
de respeto
americano
internacional,
y de legalidad, garantía de toda organización.
En fin, estamos
al poder judicial
frente
que está debilitado
en
Debemos
si está
por los otros,
equilibrio burlado.
preguntar
en
manos
del poder judicial
la función
conservar
le depara
que
la Constitución
debe
desenvolver.
No podemos
y la función
que
decir
actitudes
de represalia
que aconsejaríamos
que éste tomara
los otros
contra
sí que se valiera
poderes o los particulares,
pero
Por
la fuerza
alrededor
de
en
nos
La
Corte
no
aprecia
mento
Suprema,
de
las
su
en
condiciones
interposición,
51
de
facultades
propias
que tiene
dades
y
sus
culares,
que
a
su
alcance
a
sus
la
resortes
normales,
y que
triaca
para
que se respeten
recordemos
sus
activi-
decisiones
los partipoderes y contra
por los otros
al fin de cuentas
ambas
son
el Popotestades
para
entidades
públicas y simples litigantes y no poderoEl proceso
es
inviolables.
instrumento
entidades
de opresión
sas
Pero
el proceso
no
o de libertad,
según se le utilice.
puede ser
El sentido
de la
manejado en desprecio de su propia finalidad.
política general de un país y de una generación, se refleja en la
del magistrado
(más nos
y en las facultades
política del proceso
moral
del magistrado
la calidad
interesa
que los poderes y coPero cualquiera sea esta orientación
mandos
que se le atribuyen).
institucional,
jamás los jueces han de dejar que sus
suprema
deriva
a la
Cuando
nace
la
anden
sentencias
y al desamparo.
ésta se refleja
del Estado,
al conjuno de la voluntad
sentencia,
debe ser sagrada para aquél, máxime
en
ella, y por ello la mismo
es
estos
en
decir, de predopublicistica,
tiempos de tendencia
Nada
es
del Estado
minio
que se le acuerden
y de la sociedad.
el “comando
del proceso"; los poderes que
al juez poderes para
tener
deben
proclamarse sin cortapisas, son los proy que deben
el derecho
la reay coaccionar
para
pios de su función; declarar
concreta.
de su voluntad
lización
der
judicial,
así lo
Declarando
el derecho,
debe
ejecutarse la sentencia;
33: deben
la Partida
los
expresaba
Gregorio López al comentar
Y en las Leyes de
el ejecutarlos.
jueces proferir sus fallos, como
“Porfiado
debe ser el juez
las Partidas
(L. 15, Tít. IV) concreta:
tal manera
su
en
diere
juicio acabado, de que se non
que cuando
alze ninguna
de las partes,
que faga en todas
guisas que se cumle aduze
fazer, non
pla. Ca pues que razón de derecho
que deua
en
en
ha por ninguna
manera
olvidanza:
dexarlo, como
porque
ha de cumplir
el su oficio
no
se
tan
solamente
por su palabra.
mas
aun
por
fecho”.
La prudencia
a
conservar
el Poder
judicial frente
que debe
las inquietudes
de los Poderes
legislativo y ejecutivo,
y excesos
no
en
todo momento
su
quita que defienda
propia función, pues
tal salvaguardia
es de la esencia
de cualquier
poder; es acendrada
la defensa
de si mismo, y sin la cual para
serviría
nada
que se le
encomendara
la atención
de su autoridad,
dignidad o
y cuidado
decoro, que por sobre ellos está el sentido
genuino y propio de la
no
está en el Código de procedimientos:
jurisdicción. Ese asunto
está en la conciencia
de todos
ser
la vanagloria
y genio
y debe
de cada uno
de los miembros
de la'planta
judicial,
y del conjunto
un
que constituyen
cuerpo
sagrado, sin parangón en la vida de
cada
recordar
pais. Y por ello deben
por la puerta
que cuando
del Palacio
entra
la jusla politica, por la ventana
está saliendo
52
Para
ticia.
eso
tienen
al escudo
protector que les dará el triunfo:
la inamovilidad.
un
ante
Estamos,
problema de crisis de
pues,
la
Y la salud
mientras
salud
O de
crisis
de muerte.
volverá
nO
lo que sólo es posible cuando
se deje corromper,
magistratura
es
se
corrupto.
es
o el particular
Lo que no es admisible
se
que el Estado
de la justicia,
hagan justicia por Sí mismos, prescindiendo
y por
ello cabe
a Fouché,
recordar
de un
quien decidió así la suerte
“Están
las medidas,
detenido:
tomadas
todas
para
que
permaen
si se le
nezca
encerrado
administrativa,
prisión por orden
así el atropello,
Señalamos
en
absuelve
judicial".
por sentencia
O menor
robustez
los
en
los tiempos en que se desprecian
mayor
de la magistratura.
valores
III.
—CÓMO
EN
POR
SOLUCIONAR
SU
FASE
’IORPEZA
EL
COACTNA,
DEL
ASUNTO
sm
DE
QUE
LA
MEDIE
EFICACIA
SU
DE
LA
JUSTICIA
DESCONOCIMIENTO
LIrIcAN'rE.
sistemas
el inclásicos
conocemos
sobre
el particular:
con
la priglés, con el contempt
of court
(desprecio al Tribunal,
sión consiguiente);
el francés, con
las astrez'ntes
(conminación);
de la
los que está el argentino.
La cuestión
y el común, entre
vía ejecutoria
la hedel Tribunal,
a una
orden
por desobediencia
mos
estudíado
de senaños atrás en Introducción
a la Ejecución
tencia
medios
(Ed. 1943, págs. 225 y sigts.).
Algunos de estos
son
la resistencia
a quebrantar
enérgicos y expeditivos y tienden
del condenado
la sanción
o deudor.
Es el contempt
que
of court
deriva
de la ofensa
del Tribunal.
una
orden
resistir
que importa
a
Nació en los tribunales
de equidad
castigar
quien
y procura
a
desobedece
una
decisión
(rule of court);
luego se extendieron
los tribunales
La
de orden
de la ejecución.
a
los fines
común
doctrina
actual
voluntaria,
intencional,
castiga la desobediencia
dolosa, la que por otra parte es presumida por la ley. Trasciende
en
un
doble
civil
en
sentido:
la ejecución forzada
de naturaleza
favor
de la persona
el
beneficiada
con
la orden
judicial y con
efecto
contra
el Estado
el condenado,
penal o disciplinario
porque
tiene
el deber
de haber
las decisiones
de la justicia.
Nos
respetar
remitimos
en
a lo dicho
nuestra
abundamiento
Obra
para
mayor
recién
citada.
El asunto,
también
estudiado
en
ha
sido
nosFrancia,
por
otros
en
el libro
mencionado
remitimos,
y ampliamos
y a él nos
el número
la materia
en
aquella exposición actualizando
siguiente.
Solamente
la perexpresaremos
que cabe la ejecución contra
sona
del deudor
por violación
corporal, la que cayó en su extensión como
consecuencia
de que los préstamos que se solicitaban
con
desde
varias
centurias
atrás
lo fueron
garantía prendaria.
Tres
Montesquieu,
de
acerca
darse
preferencia a
de convenciones
materia
der más al bienestar
que no es contrario
de humanidad
razones
las suprimió, la
cesa
un
esta
materia, pregonaba
ciudadano
expresaba
público que
las
con
a
respecto
que
a
que la autoridad
la libertad
del
otro,
ha
no
debe
mas
de
en
aten-
ciudadano,
lo
restricciones
que pueden
exigirse por
la Revolución
Frany de política. Si bien
primera víctima fue el Estado, y tres semade las deudas
nas
para los casos
después tuvo que reimplantarlas
en
contra
de los particulares
deudofiscales.
Luego se extendió
todavía
las voces
fe. En Francia
se
levantan
de mala
res
protesa los
deudores
de mala
con
los cuales
tando
fe, contra
respecto
diverso
tratapostula la prisión por deuda, ya que no merecen
miento
que cabe
aquéllos en relación a la suerte
respecto de los
a pena
de prisión en su calidad
de bandidos
condenados
y ladrolos más grandes
nes.
Su suspensión alienta
escándalos, ya que
la persecución de la justicia, convirtiendo
los beneficiados
evaden
del Estado
sus
bienes
en
rentas
que no son
embargables. y así
la opulencia por cuenta
de sus acreedores,
viven
en
mientras
que
éstos no tienen
en
mano
a pagar
cómo constreñirles
sus
deudas.
Ésta es la consecuencia:
los deudores
de mala
fe viven
cínicaa
no
con
su
mente,
cumplen con sus obligaciones y desparraman
vida
ostentosa
el mal ejemplo de 'su .inconducta
y desenvoltura
su
en
la
aprovechando
privilegio,
quedando así harto burlada
fe pública. Subsiste
en
Francia
la pena
de la prisión por
fiscales
restringida
y reglamentada,
y en las causas
y por
de los deberes
de asistencia
familiar.
Es la apliincumplimiento
cación
del principio
es
de que el cuerpo
el que responde
de las
Este
asunto
deudas.
en
nuestro
libro
puede ser examinado
ya
Introducción
a la Ejecución
de sentencias
mencionado,
(pág. 187
y siguientes).
haremos
un
estudio
sobre
el origen,
Mas, a continuación,
desenvolvimiento
del principio
de las astreintes.
y destino
buena
deudas,
IV.
LAS
—
ASTRE’INTES.
en
se
realizan
con
forcarácter
Francia,
el auxilio
de la manu
militari.
Al decir forzado, es
de que no se cumple
que se está en el supuesto
a la
del deudor
frente
o inercia
por la negativa
la realización
forzada
Es, por consecuencia,
por vía juresultado
de la resistencia
e inercia
del sujeto
procesal
vencido.
La dificultad
se
en
ciertas
clases de condenas:
presenta
las de dar o de hacer.
Estas
deben
en
satisfacerse
especie. Cuaneg
do no se acata
el fallo
directo,
judicial y no hay cumplimiento
un
un
juega en Francia
principio que traduce
adag'io latino:
nemo
praecz'se cogí potest ad factum, es decir, que nadie
puede.__
Los
zado
juzgamientos,
y mediante
sobreentendido
con
lo ordenado,
sentencia.
dicial
54
Es
ser
obligado a ejecutar un hecho.
personalisimas. La ley civil en estos
daños
en
o la ejecución
conversión
y perjuicios
cason
tan
franceses
no
Pero
los textos
deudor.
los de la ley argentina,
que prohibe la compulsión
Pero
sucede
629 y sigts.).
la persona
contra
(arts.
que a veces
insuficientes
satisfacer
al acreeson
los daños
para
y perjuicios
de difícil estimación:
los bienes
dor, o no alcanzan
para ello, o son
en
Francia
se
compensación al acreedor
otorga por la ley una
y
la cual
sobre
no una
aquél tenía un deejecución sobre la cosa
la fijación de daños
es
suficiente
No siempre
recho.
y perjuicios
a constreñir
al cumplimiento
un
medio
destinado
y es más bien
Esta
la obstinación
al deudor, y así se vence
injusta.
y resistencia
la valoes la vía
francesa, mediante
que sigue la jurisprudencia
a la situación
del
ración
del daño por la justicia,
proporcionada
de
duda
de la eficacia
Nadie
deudor, su conducta
y resistencia.
cuando
se
trata
de deteresta
determinación:
el problema
surge
estas
minar
su
naturaleza
de la justicia
de decretar
y el derecho
astreintes.
No se admite
voluntad
del deudor
pueda
que la mala
ni que
sentencia,
impedir la ejecución de una
pueda sustraerse
a sus
no
compromisos
pagando, o amparándose en su propia incapacidad económica.
La condenación
a pagar
en
tales
es
indecasos,
astreintes,
es
compendiente del daño que sufre el acreedor:
simplemente
Ésta
pulsoria, de donde requiere que sea superior al,daño real.
es
la jurisprudencia
controvertida.
Se
largamente
que ha sido
dice que
norma
el Código civil
no
contiene
que así lo
ninguna
la han
conlos tribunales
establezca
Sin embargo,
y reconozca.
a tantos
francos
Y la decretan
sagrado con carácter conminatorio.
A la larga, en Francia,
las astreintes
se
por cada día de retardo.
claramente
convierten,
y perjuicios
por su liquidación, en daños
intervención
establecidos
el acreedor
de la sentencia
para
y con
cada
más prestigiado
vez
de
judicial. Se sigue con ello el criterio
son
como
valoque las obligaciones
y las sentencias
aquilatadas
res
solución
en
pecuniarios,
que se puede propiciar
aquel país,
su
de ser
netamente
por razón
procedimiento
privatístico y no
hecho
mella
la ley de 30 de octubre
haberle
de 1935.
El mismo
sistema
francés
linpeca
por su indeterminación
encontrados
de la Corte
de casagüística y criterios
y versátiles
ción. Posiblemente
la contradictoria
terminología dependa de que
no
han
los jueces mejor manera
de expresarse,
encontrado
por
la insuficiencia
Lo que
de su legislación positiva.
persigue la
doctrina
de que se cumplan
las resolujudicial es la necesidad
ciones
En ello, en verdad,
no
la
innovó
y sentencias
judiciales.
de la
judicatura
contemporánea, ya que siguió las directivas
le corresantigua jurisprudencia,
y al siglo XIX,
simplemente,
en-forma
el caso
casos
por
de
precisa, directa,
las obligaciones
dispone
cuenta
tegóricos
su
del
como
'
55
a la teoría
de las astreí/nte.
Si el tribunal
dar más relieve
también
dar sentencias,
podía dar órdenes, y ya en el siglo
imponían por los jueces penalidades dobles o triples del
autores
Otros
de la deuda.
(Bodin y Loiseau)
admitian
a
los litigantes
no
que
jueces podian imponer multas
del año 1667 autorizaba
La Ordenanza
a los jueces.
la
moratorias
y compensatorias,
y de ahi, con
imposición de multas
multa
un
por cada dia
paso más, se llegó a la imposición de una
Fue
Henrion
en
de retardo
cumplir con las órdenes judiciales.
las primeras
decisiones
dadas
en
de Pansey en 1810, quien, ante
a las
referencia
directa
o
en
nael año 1809 y con
ejecuciones
ese
entonces
el criterio
las apadrinó 'y desde
mencionado
tura,
el desenvolvimiento
ulterior
del principio.
Los
con
consolidó
se
admiten
dado a los tribunales
no
que se hubiera
que le atacan
la
en
el poder de juzgar y el de ordenar,
distingo que se traduce
e imperium.
Corrieron
los años y en tiempos
idea de fwrisdictio
modernos
se habla
mientras
se hacen
ya de poderes injuccionales,
las
normas
del Código procesal y las del Código
distingos entre
unas
de otras, según la concepción moderna.
civil, tan distintas
Nos heDejaremos de lado diversos
aspectos de este asunto.
mos
en
uno
nosotros
tiene
de concretar
que para
singular signiLa condenación
a pagar
ficación.
astreintes
no
es resarcitoria
de
los perjuicios,
se
no
pues
puede disponer de la misma
aunque
los haya y aun
sin efecto
o reducirla
o aumendejarse la misma
Y por eso
tarla:
si puede el juez dar una
orden, puede retirarla.
se
aun
en
las relaciones
de Estado
admite
que no son
obligacionales
contra
el Estado
Remata
el
(a quien" no se ejecuta).
y aun
asunto
con
la posibilidad
del pronunciamiento
de órdenes
(injuccalumtions) para que los jueces supriman escritos, los declaren
la publicación de sus sentencias
niosos, u ordenen
(art. 1036).
la astreinte
una
condenación
Es, pues,
eventual, posible y
con
abstracta
contenido
pecuniario,
pronunciada
para
asegurar
la ejecución de un
Pero
en
la práctica resulta
di—
juzgamiento.
fícil caracterizarla;
ordenan
la “conalgunos pronunciamientos
o los
daños
o penas,
sin mayor
trainte",
y perjuicios,
precisión
la doctrina,
Pero
de tal fárrago, ha concluido
distinconceptual.
pondió
podía
XIII
monto
se
que los
obedecian
guiendo
a)
entre:
la astreirnte
-
conminatoria
que
es
simplemente
la
amenaza
con
constreñimiento
carácter
provisorio, de donde puede ser
El problema
de esta
amenaza
si
está en saber
dejada sin efecto.
se
puede o no, en definitiva,
fijar en daños y perjuicios superiores
a los reales;
la jurisprudencia
tal sentido,
se
inclina
en
pues
avalora
la conducta
de la parte renuente;
a veces,
por este motivo,
condena
a daños
a la de conminación
y perjuicios
por el"
y además
otras
veces
la determina
incumplimiento;
independientemente
y
en
otras
las acumula
en
su justo valor
o en
más. Estas
y refunde,
de
56
diferencias
provienen de la idea de que no puede existir una pena
le conse
Mas a esta
observación
sin una
ley que la disponga.
indemnización
testa
cabe
que si no
fijar una
superior al daño
las astreintes.
efectivo
Nadie
se
nada servirían
preoy real, para
las astreintes
si supiera que en definitiva
las mismas
los daños
reales
aun
mediante
serán
para
y perjuicios
pagar
astrez'nte
es
ello
corriente
los
más
sean
sancionada;
por
que
jueces
el daño ocasionado
severos
en
estimar
en
por el retardo
cumplir
la condena
con
observada
judicial, según sea la conducta
por el
deudor
de la sentencia.
Lo evidente
es
antes
de
que la astreinte
una
su
es
medida
conminatoria
distinta
de
liquidación
simple
y
los daños
sufridos.
Por eso
la conse
y perjuicios
puede dictar
minación
en
la sentencia,
notificación
o después de su
pecuniaria
o aun
durante
el trámite
de la ejecución, lo que ha determinado
acerca
de que ello es violatorio
discusiones
de la cosa
juzgada.
Este
es
la sentenel juez pierde con
absurdo,
argumento
pues
cia la facultad
conserva
de decidir
sobre
lo resuelto,
compepero
tencia
las medidas
de la senteno la ejecución
para
precautorias
cia, lo mismo
que es una
que en nuestro
país. Mas por lo mismo
medida
eventual
no
su
conminatoria,
por
puede ser realizada
valor
cuando
en
daños
tiene
se
convierte
ejecución. Solamente
vía
de
la
su
de
monto.
y perjuicios
por
liquidación
de hacer,
no
hacer
b) se aplica en las obligaciones
y dar.
Pero en materia
de obligaciones
o sentencias
de dar, últimamente
ha sufrido
la institución
de la astreinte
serio
un
Se prohiataque.
be ejecutar
la liquidación de la misma
el dereen
caso
de recaer
cho protegido
en
conel desalojo de los precios urbanos
y rurales,
secuencia
de las medidas
los inde estabilidad
decretadas
para
a
decir
la guerra.
Esto
ha hecho
desde
quilinos, aún existentes,
Fréjaville que esa ley de 21 de julio de 1949 importa la declia
los tribunales
nación
de la facultad
hasta
ahora
reconocida
En
cambio
de conminar
vencido.
al litigante
pecuniariamente
omite
se
este
autor
de astreinte
aplican
expresar
que las medidas
las obligaciones
o
de las sentencias
de hacer
para
según deriven
aun
de simples órdenes
en
el desarrollo
o mandatos
pronunciados
de la instancia,
de
en
donde
ella ha encontrado
amplio campo
aplicación. Y ha ganado en cuanto
pueden dictar estas astreintes
los jueces de référés y de paz, aunque
no
hubiesen
firmado
la
de condena
la accesoria
de temeridad.
sentencia
y con
también
la
astreinte
daños
existe
c)
y perjuicios
y consiste
ésta dura
en
tanto
se
mantiene
el perjuicio,
asunto
en
que
que
hemos
de examinar
con
detenimiento
cuando
nos
remitamos
a
comentar
nuestra
Se adelanta
legislación y sus medios coactivos.
al condenado,
haciéndole
saber
el tribunal
cuanpor adelantado,
do le es posible, los daños y perjuicios que deberá
durante
pagar
el cumfiimiento de la condena.
en
Pero
este
períodos de retardo
cuparía de
57
está
asunto
sometido
las
a
reglas
de
comunes
los
daños
y
per-
J'uicios.
la astreinte
también
se
distingue en Francia
pena,
que
otra
propias de los regímenes fiscales, penaque las multas
civiles.
a la liquidación de la astreinte
referido
Nos hemos
y exprecuando
así lo solicita
el acreedor
sado que ello corresponde
de la
de este trámite
se convierte
la astreinte
en
sentencia,
y por efecto
la conminación
de donde
se
daños y perjuicios,
materializa
y re-
d)
no
es
les
o
al
gresa
del
patrimonio
perjudicado,
que
no
es
el
Estado.
Y
es
su
para
liquidación el juez ordinario
según las reglas
competente
comunes.
Fijada la liquidación de la astreínte
competencia
normales
le ejecuta
se
por los medios
que la ley dispone para
cualquier ejecución.
resulta
De lo expuesto
que la astreí/nte
desempeña un papel
el condenado
dictada
conminatorio,
hipotéticamente contra
por la
de
en
sentencia
o contra
el que pueda ser renuente
cumplir la sentencia
o la orden
con
limijudicial, una
especie de advertencia
en
tación pecuniaria
Consiste
a pagar
provisional.
fijar una suma
disminuirse
o depor día o período, suma
que puede aumentarse,
en
indemnización
si se pide
jarse sin efecto, y que se convierte
el
acreedor
la
en
su
caso
sentencia,
según
cuyo
liquidación por
estimarse
por la justicia en más de lo probado,
puede la misma
la naturaleza
de la senatendiendo
y razón del no cumplimiento
En Francia
se concibe
de la misma.
tencia, y a cargo del deudor
a favor
como
daño y perjuicio
del acreela astreinte
reliquidable
dor de la sentencia,
pero
jamás a favor del Estado, que así, a la
el beneficiado
de un
estado
antijurídico, y no
postre, resultaría
sobre
el particular.
privatística. Volveremos
V. —EL
CONTENIDO
ANASTASI
DE
FALLO
DEL
DE
LA
JUEZ
DOCTORA
MAniA
LUISA
WALGER.
tramitó
el juzgado civil a cargo
por ante
las partes
—la esposatiene
la tenende los hijos habidos
en
el matrimonio
en
trance
de
en
ocasión
de un
de los
divorcio;
viaje de la madre, tenedora
hijos según la resolución
judicial, los entrega al otro cónyuge, el
cual debía devolverlos
al regreso
de la esposa.
No lo hace, y así
viola
la palabra
fe
los
buena
de
lealtad
y
y
principios
probidad,
el artículo
21 de la ley 14.237.
Fracasadas
las conque garante
minaciones
vez
judiciales, se le notifica
que denpara
por última
tro
de 24 horas
se
hace
al apolos restituya.
Esta
notificación
derado
y a su representado,
bajo “advertencia
que de no cumplir
con
lo ordenado
de restituir
se
le aplicarán
los hijos al juzgado,
sin más trámite
ha admitido
las sanciones
que la jurisprudencia
En un
de la juez
cia judicial
58
litigio
Walger,
que
una
se
de
la autoridad
de los magistrados
en
y
para
asegurar
estos casos
las
resoluciones
sean
evitar
judiciales
simples enunciados
que
líricos que los litigantes
pueden o no cumplir, según su voluntad”.
los hijos a
concreta
restituirse
En la parte resolutiva
que deben
de aplicar
las sanlos estrados
del juzgado “bajo apercibimiento
al esposo,
tenotifica
ciones
que hubiera
lugar". La resolución'se
nedor
a)
padece de dos fallas:
ilegal de los hijos. La resolución
la persona
del propio interesado
la notificación
se
hace
en
y reforzándola
en
la persona
del representante
legal; y b) no se enunen
su
contra.
El
concreta
cia la medida
que se ha de disponer
lua que
hubiera
de que se le aplicarán las sanciones
enunciado
efino
le acuerda
sabemos
gar en derecho
que la jurisprudencia
No era
necesario
deben
ser
cacia; los apercibimientos
precisos.
la juez, ello era
ese
exceso
de celo.
Comprendemos
que
para
ni quinada
añadía
cuestión
de sensibilidad
y de escrúpulos, pero
caso
de mantenerse
taba a la resolución
de dictarse
en
que habría
El primer tro-.
el esposo
levantado
contra
la justicia.
airadaménte
no
piezo que se presentó fue que la resolución
pudo notificarse
de la
al esposo,
sin
habiendo
embargo llegado la notificación
misma
orden
a su
autos.
en
representante
con
el hábito
Cabe
observemos
que ya es tiempo de romper
al
de exigir la presentación o notificación
litigante, cuanpersonal
Esa
clase
do tiene
su
autos.
en
representante
legal constituido
de notificación
sólo cabe en la absolución
de posiciones,
porque
La inasí lo determina
el Código de procedimientos
(art. 127).
tervención
personal del litigante, en el derecho
español se conoce
de la
como
arrastrado
de personación, y es
resabio
principio
de un
determinadas
época en que las litis eran
por la celebración
los tiempos
contrato
en
muerta
que
judicial, idea que, estando
oficialmente
sería
fuera
conveniente
corremos,
sepultada.
que
Verdad
que en las leyes de cuño demagógico se exige la presentación
del actor
reglamen(ejemplo, el Decreto
y del demandado
del
hecho
facultades
de
tario,
Congreso según el
por delegación
está
articulo
54 de la ley 13.246),
olvidando
que tan representado
su
Tan
con
es
concurriendo
mandatario
como
personalmente.
como
de la juez, declara
así, que en la segunda resolución
previa
afirmación, que ello no obsta para que aplique las sanciones
que
con
anterioridad.
anunció
Agrega además la juez que la medida
los “profanos”. Ante
es clara
aun
el menoséabo
para
que anunció
“ante un
de la justicia,
que no se puede sufrir
impasible, máxime
tan
arbitrario
alzamiento
como
inconsulto”, resuelve
aplicar una
al esposo
alzado.
sanción
Atento
la gravedad
de la falta
y ante
la inseguridad
que ello ocasione,
dispone aplicarle el principio de
francesa
la jurisprudencia
llamado
astrez'nte, que según la juez
económica
es la sanción
mientras
subsista
de renuencia.
el estado
en
Se apoya
Reimundin,
Colmo, y la Constitución.
Fija el monto
59
el producido de la multa
al Conde las astreinte
y destina
de los Menores.
de Protección
sejo Nacional
la resolución, y ellos
ofrece
serán
Dos aspectos
objeto del
a) aplicación de una
examen
astreinte, y b) destisubsiguiente:
al Consejo Nacional
de Protección
del producido de esta multa
diario
no
de
Menores.
aplicación
la consideramos
de la astrei'nte
correcta,
y asi
más abajo. Pero
de desenvolver
discrepamos en absodel producido, en cuyo equivoco han incurrido
el destino
Tal no es la teoría francesa,
y la justicia.
y sería ello,
Mas
inconstitucional.
nosotros,
cualquiera que sea esta dispara
comentario
un
aliento
deseamos
con nuestro
aportar
crepancia,
no
solamente
ha sido menospreciada
a la juez que
por un litigante,
No podemos en modo
alsino por su representante
y su letrado.
ambiente
la actitud
guno
desprender del cuadro de la subversión
letrado
del litigante y la de sus
¿Cómo suponer
y representante.
el divorcio
entre
éstos y su mandatario
y patrocinado?
atentado
a la justicia.
Es a ésta a
En la especie hay un
del
a favor
quien corresponde actuar
disponiendo una astreinte
en
los estrados,
como
lo dispone la jurisprulitigante burlado
la astreinte
dencia
francesa.
Hemos
dicho
con
anterioridad
que
su
es una
conminación
se solicita
liquiy que, a la postre, cuando
favor
de la parte
en
daños
en
dación, se convierte
y perjuicios
definitiva
lesionada,
que-en
soporta el daño.
El menoscabo
sanciones
reiteradas
del
con
judicial se repara
tipo de las dispuestas ,en el decreto-ley 1285/58 en su artículo 18;
la intervención
con
de
del Colegio de Abogados y de la Asociación
a quienes
les está dado velar,
Abogados y Colegio de Procuradores,
correlativamente
con
la opinión pública, por el decoro
de conducta de los letrados
de los litigantes,
obscuando
y representantes
de la justicia.
Mas la primer pregunta
truyen el curso
que cabe
hacer
en
el caso
es
la siguiente:
al curso
¿Hay obstrucción
regular de la justicia?
No.
La obstrucción
al curso
de la justicia
es
otra
cosa
distinta.
en
Consiste
defensivos
proliferar los medios
del litigante,
en
deducir
descabellados
en
por parte
incidentes,
tomar
actitudes
en
conserdivergentes según las circunstancias,
var
el expediente
no
devolviéndolo
en
su‘tiempo, en peticionar
obrando
como
un
refistolero
de incidencias,
en
inconsultamente,
voluntaria
la marcha
fin, en retardar
regular
y arbitrariamente
de la justicia,
cuyo objeto es llegar rápidamente al fin de la contienda.
En el caso,
la actitud
del litigante renuente
a cumplir
con
las órdenes
de la juez, es sencillamente
un
alzamiento
insolente,
de desconocimiento
de la autoridad
de la justicia y del respeto que
se debe
tener
cuando
se
recurre
a los estrados
judiciales. Hay entre obstrucción
de la justicia y alzamiento
contra
ella, la diferencia que media
entre
una
falta municipal
delito, ya que se
y un
La
lo hemos
luto con
otras
60
leyes
La obstruco un
delito.
infracción
de apreciación más
pasajero y a veces
del litigante
en
o repugnancia
cumplir
su
ataca
la justicia
en
asunto
de fondo
que
de plano y sin duda
a1cabe descartar
De donde
el cáncer
la aplicación de medidas
no
disciplinarias, porque
con
lenitivos
de
la
dolencia.
ni remedia
apaciguadores
diversamente
una
sanciona
ción a la justicia es asunto
lata; la renuencia
o menos
la
orden
propia
guna
se
cura
dada,
es
esencia.
callado
del producido
de la
Si la juez se hubiera
respecto
Pero
la misma
la aplaudiríamos sin reserva.
es
víctima
en
nuestro
medio
del desconocimiento
general de la astrez'nte
y
a estas
de la indolencia
de quienes,
dedicándose
no
han
cosas,
enseñado
el alcance
de la institución
de
francesa,
digna creación
los tribunales
franceses
hace
desde
comprendemos
y que ahora
más de un año, luego de advertir
Le cabe a la juez
el equivoco.
la conminación,
el honor
el despacho imponiendo
y la
que firmó
la incidencia,
asistimos
en
en
medio
de
simpatía de todos cuantos
la indiferencia
Cuanpública y de los Colegios de profesionales.
a los
do un país se despreocupa
del atentado
jueces, prueba sin
disimulo
que la moral
hogareña está sobajada. Por eso escribimos
con
sobrado
judicial es
optimismo, pues, creemos,
que el Poder
astreinte,
tiempo
las
que
normas
tome
de
partido
su
en
actuación
este
están
asunto
por
y que
arriba
se
del
convenza
contenido
que
de
normas
le rodea
en
su
actividad
disciplinarias,
porque
algo más
la convicción
de que su rapaje
grande que el espíritu de la rutina:
la defenes
a quienes
asumen
jurisdiccional
gloria que fortalece
sa y prestigio
de lo más grande que hay en la tierra:
¡la J usticia!
Nos
corriendo!
enrolamos
¡Y más en los tiempos que estamos
sin temor
al combate
como
los que llevan
y plenos de fe junto con
de los ciudabandera
reivindicatoria
la idea de que el paladium
danos
está
en
los tribunales
constitucionales.
Por el curso
del incidente
nos
a que
referimos,
quedó cerrada
a la justicia
penal —la
posibilidad del pase de las actuaciones
atmósfera
de irrealidad
jurísiempre, vive en una
notificación
delito, por no mediar
perque no habría
sonal
dela
en
el régimen legal del pueblo
resolución, y así caemos
en
la época en que,
hebreo
más persuavizadas
sus
costumbres,
donaba
que condenaba.
la
cual, como
dica—, ya
revoca
la medida
El fallo de la juez fue apelado.
La Cámara
a las
astreinte
jurisprudendejar de referirse
según nuestra
el acierto
Justifica
determinadas
situaciones.
en
cio, que admite
a
el
de la medida
la magistrada
decretada
q‘uo, y declara
por
la
deber
de resguardar
la autoridad
que
judicial, pero expresa
medida
Sólo
cabe
en
el caso
tiene
decretada
no
legal.
respaldo
se
apliquen las medidas
que dispone el decreto-ley
disciplinarias
concreto
Atento
el contenido
1285/58.
y preciso de esa
ley (ar-
sin
61
y lo
11, 18 y 22)
tículos
Código de procedimientos
“sería
esas
con
imperativamente
tado,
pulsivas
dispuesto
y
16
normas;
de estudiar
el momento
del
por
los
artículos
59
y
62
del
Código civil, "debe cumplirse
agotadas éstas sin resul-'
comaplicación de medidas
mas,
la
legalmente”.
sinceramente
equivocada
previstas
no
la tesis
de la Cámara.
El
la conducta
del litigante en el procon
Es que la ley nunca
la justicia.
prevé las situacorriente
de
se
y vulgar
guía por la manera
sociales.
en
las contingencias
Un incidente
una
es
de
un
contravención
especie
policial,
género
callejero,
la chirinada
la revuelta
más grave;
callejera, a la que le supera
y
derrumcuando
no
la revolución,
con
culmina
con el catastrófico
de grados; pero la actitud
Son cuestiones
civilización.
be de una
con
una
caso
no
es
asunto
de tratarse
este
en
del conminado
sino es caso
de una
urgente
simple y pequeña terapéutica casera,
una
intervención
herida, sino
quirúrgica. No se trata de atender
En esto está desacertada
a una
de proceder
amputación extrema.
de la medida.
Y más cuando
discute
la bondad
la Cámara.
Repeello no son
en
timos:
exposiculpables los jueces, sino nuestros
la cabeza,
en
filas
hemos
militado
a
Colmo
con
tores,
cuyas
han
los
autores
afirmaban.
Todos
cierto
cuanto
dando
que
por
d'el sentido
han equivocado
asunto
se
este
tratado
respecto
y gesu
Se ha confundido
nio de la astreinte.
carácter, lo cual será
en
el número
de la cuestión
que sigue.
objeto de la atención
Creemos
está
no
caso
ceso,
sino
ciones
obrar
relacionado
contra
extremas:
hombres
los
una
V.
—
¿QUÉ
Nuestros
que son
minado.
vimiento
una
Así
de
son
LAS
"ASTREINTES"?
autores
conminación
no
Afirman
lo han
explicado claramente.
pecuniaria por cada día o periodo deteren
su
tiempo un precioso desenvol-
Colmo, quien hizo
la astreinte.
Recordamos
sus
clases
y su seguridad
buril
mente
con
en
nuestra
y asi grabó su concepto
firme.
Lo que explicaba en el aula universitaria
lo estampó en su
De las Obligaciones
libro
en
general (Ed. Menéndez, año 1920,
N9 55, bajo rubro
Las “astre‘in“Multa civil” y N9 357, bajo rubro
tes” de la jurisdicción francesa).
Las astreintes
son
él, sus
para
Los demultas.
Y ahí está su error.
contemporáneos y sucesores,
fectos
en
esta
materia,
condujeterminológicos de los franceses
a este
ron
error.
conminatoSon ellas, simplemente,
una
medida
ria traducida
en
una
un
carácter
cifra, que tiene
preventivo y
nuesel tiempo —y esto es lo que se olvidan
todos
que, andando
tros
fascinados
ante
la creación
de la jurisprudencia
autores,
francesase
convierte
a favor
del partio
en
daños y perjuicios
cular.
La astreinte
no
es
una
creada
pena
por la jurisprudencia.
Es una
medida
de efecto
preventiva
psicológico,.algo parecido al
expositiva,
62
conservatolas medidas
preliminares
provisoria de los daños y perjuicios para
como
realidad.
trasciende
Pero, después,
Esto
es
esencial
daños y perjuicios.
para
Nuestros
deslumbrados
autores,
por el
convive
la creación
de Esmein,
saber
y afirma
que en Francia
no
se
la astreinte
de estas
medidas
percatan
que
compulsorias,
hemos
explicado más arriba, de
requiere para su eficacia, como
ni sino
una
constituye
subsiguiente
liquidación. La astreinte
Ella
es
una
judicial.
simple
quiera un tope a la discrecionalidad
amenaza
del particular,
con
afectación
poque va a la conciencia
a su
se
en
una
advertencia
tencial
traduce
patrimonio,
porque
Así no
más, nada
lmperativa
pecuniaria.
significa, ya que no
tal cosa,
es un
sino una
orden
de hacef‘o
no
juzgamiento,
bajo la
de
fuerza
de pagar
una
suma
su
expresada amenaza
para
mayor
No
dinero
estimada
hasta
su
antojadizamente,
liquidación real.
una
condenaes
ella una
medida
de ejecución. Es, en concreto,
ción pecuniaria
tipo ultimátum
para
impulsar a la. ejecución esde
un
de
u
orden.
Es
una
amenaza
pontánea
juzgamiento
simple
condenación
pecuniaria
dirigida por el juzgador al litigante para
el caso
con
la decisión
que éste no cumpliera
judicial. Tiene, por
de la
de la autoridad
esto, carácter
provisoria y no participa
cosa
Como
medida
de tipo psicológico, puede quedar
juzgada.
la
sin efecto
o disminuirse
su
según sean
importe o aumentarse,
al
circunstancia
del renuente.
Se trata de advertir
y la conducta
a la justicia
en
sus
fallos, lo grave
litigante que desconoce
que le
su
dictada
la astreinte;
puede resultar
actitud,
puede, por ello,
la misma
Éste
o fallo.
quedar sin efecto si se ejecuta la orden
es
un
a1 juez. Mas
poder de revisión
para
que
que corresponde
ella viva
en
el mundo
y concreta
judicial en su parte efectiva
final, debe ser objeto de una
liquidación judicial controvertida,
el particular
se
convierte
en
daños
y entonces
para
y perjuicios
o dañado
en
perjudicado
cumplir el fallo. Así, una
por el retardo
astrez'nte
no
se
S 1.000 diarios
por
cumple, al cabo de dos
que
meses
estará
en
la cifra
a la sentencia
Si el acreedor
de s 60.000.
los daños
el juez estimará
pide liquidación de la astreinte,
y per-
preventivo,
embargo
rias, como
cautelas,
se
puede
como
la estimación
pero
que
convertir
este
comprender
no
en
asunto.
y los puede fijar, por ejemplo, en treinta
resolución
trae
aparejada
ejecución. La astreí/nte se ha
una
así en un valor
era
jurídico: antes
simple medida
y de prevención.
Liquidada la astreinte, la cifra precomo
acaece
puede reapreciar el juez soberanamente,
la
derecho
en
materia
Existe
en
de daños y perjuicios.
del monto
libertad
de la liquidación cierta
judicial.
juicios correspondientes
mil:
esta
convertido
precautoria
la
supuesto
en
nuestro
estimación
como
sucede
prefijación
en
materia
de regulación de
arancelaria
definitiva
dada
por
honorarios:
la ley, salvo
no
en
hay
sus
63
de la condena
generales, y por eso puede el juez eximir
rasgos
aun
Y en Francia,
costas.
en
podria fijarse por daños y perjuicios
la resolución
en
cantidad
una
ordenando
que la concretada
mayor
Este
asunto
se
la astreinte.
actual
es
discute, pero la tendencia
clara.
bien
o se devenga
El perjuicio que se estima
debido, corre
poteninerte
el condenado.
mientras
cialmente
permanece
Sustituye esa
en
cierto
de las parconminación
modo, la voluntad
pecuniaria,
acordar
una
suma
tes, las cuales
pueden también, al contratar,
de incumplimiento.
el caso
diaria
de
Sustituye la condena
para
la inconstitucional
italiana.
medida
de nuesfuturo
Sustituye
tro Código de procedimientos
que en el juicio de jactancía, interle intima
al jactancioso
el traslado,
exprese
puesto y corrido
de tenerlo
la verdad
o no
de lo atribuido,
bajo conminación
por
la acción
a perpetuo
silencio
condenado
y a no iniciar
que surge
La suerte
del jactancioso
de los hechos
expuestos.
queda depositamanos
del- vanaglorioso:
lo discutible,
da en las propias
y por
es
eso
dijimos que es inconstitucional,
que
pueda el Código de
del derecho
de
procedimientos
imponer la pena de la caducidad
lo tiene
dicho
en
acción, facultad
propia del Código civil, como
otros
la propia Corte
casos
Suprema de justicia nacional.
Tan es cierto
la
astreinte
es
declarativa
y preventiva,
que
que
no
se
contra
el Estado
pero
puede dictar
y la Administración,
la convercabe
en
la liquidación que, produciendo
ese
supuesto
moral
sión estimativa
es
efecto
en
condena,
y nada
ejecutable:
más.
Es que ella es un
simbólico
la ejemedio
precipitar
para
sin efecto
si la ejecución
en
cución
cabe
o queda
natura,
y no
ha vuelto
se
de fuerza
imposible en casos
mayor
(expropiación,
robo de la cosa,
etc.).
Mas es cosa
distinta
la astreínte
no
es
penal, que por esencia
como
lo son
las multas
fiscales.
ha diimpugnable,
Frejanville
estas
en
ciertos
son
cho, con razón, que todas
cuestiones,
casos,
la máscara
con
la condena
que se cubre
por daños y perjuicios.
Y estas
causas
aun
al examen
de la Corte
de Casación,
escapan
materia
de hechos,
como
sucedería
entre
nosotros.
por ser
Es que la astreinte
no
es
un
es
sin causa:
enriquecimiento
un
sustitutivo
transitorio
anterior
a la condena
por daños y per“astreím
juicios, y lo prueba el hecho que puede existir la llamada
te dommages-intéréts”,
la cual,
la
simultáneamente,
consagra
conminación
el daño y perjuicio
y su derivado
pagadero por vía
de ejecución, que en definitiva
es
de obtener
del
lo que se trata
Con la astreínte
litigante renuente.
dmnmages-iMéréts se aprecia el perjuicio
le es posible
cuando
por adelantado,
y ello suceáde
al juez estimar
con
los
elementos
están
preventivamente,
que
en
el expediente,
el acreedor
a la sentenlos perjuicios
que sufre
cia o a la orden.
Como la estimación
de los daños no es descono64
cida,
a
se
lo que
la prefija
sucede
en
en
esa
el
caso
cantidad
y por adelantado.
articulo
del zarandeado
Algo parecido
220
de nuestro
37 de
por el artículo
Código de procedimientos,
hoy sustituido
el lector, hay en esta
la ley 14.237.
Nada
nuevo,
y debe creemos
en
el orden
humano
materia
de daños y perjuicios
y en las diversos
las diferencias
dependen de ligeras variantes,
legislaciones:
al
sudinero
el
daño
el
de
sumas
de
por
equivalente
pero
pago
se vislumlos albores
de la humanidad,
desde
apenas
del talión.
En Francia
las
lo inconveniente
de la pena
se
en
mal sentido
llama, entonces,
astreinte,
tal, en nuestro
y como
entrada
en
el caso
de la mal
resosu
país, tienen
comprendida
de relución
dada
Salvat, a lo que nos hemos
por el camarista
ferir
más abajo. Esa
llamada
condena,
astreímte, no es tal, sino
daños y perjuicios
firmes
son
definitivos,
y no revocay por eso
libles por imperio del juez que la dictó o del que tuviere
que
los casos
invocado.
en
quidar la ast'reinte
que hemos
la misma
senEstas
se acuerdan
con
astrez'ntes
generalmente
así como
de su
el litigante
tencia;
puede pedir la declaración
La idea
crédito
en
una
sentencia
única.
litigioso y la condena
de la sentencia
esta
está en descalabro
en
época. Y
progresiva
siendo
estatuído
el daño por un
período prefijado, se mantiene
astreintes
mientras
dure
la situación
anormal.
Pero
ello no son
dichas.
Y si el juez las determina
propiamente
después, por interpretación de su resolución, es en razón del adag'io ejus est interest
están
candere.
Claro
estas
modalidades
cajas
pretare
que
dadas
en
forma
explicativa y no pretendemos en esta oportunidad
agotar el tema.
Mientras
no
esté liquidada
la astrez'n‘te propiamente
dicha, e
duranuna
Tiene
distinta
del daño y perjuicio.
figura netamente
te ese
intimatorio,
intangible jurídilapso un carácter
puramente
de carácter, y admente.
Convertida
en
daño y perjuicio,
cambia
Ello reel valor
de cosa
juzgada.
quiere la decisión
liquidatoria
el que
del juez, y por eso puede no serlo
quiere la competencia
de la
la dispuso.
Es por ello que no cabe
ejecución anticipada
Francia
astrei/nte
en
se
discutió
lo que también
conminatoria,
y
triunfó
su
no
cabe
en
a
atención
improcedencia
embargo
que
no
mientras
haya crédito líquido.
la explicación
Nosotros
nos
hemos
visto
deslumbrados
con
a la astreinte
conminatorio
del carácter
psicológico acordado
por
nuestros
autores
maestro,
y especialmente
por Colmo, eximio
que
descuidó
escudriñar
la verdad
de la institución.
con
su
autoridad
acerca
de la astreínte, sin levantar
Solamente
trajo cierta claridad
nuestro
Alberto
roncha,
colega Carlos
Lazcano, Las
distinguido
"astreintes"
en
los desalojos mrales,
La Ley, t. 83, p. 805); mas
frido, existe
bró
,
no
profundizó,
Después de
nuestra
explicación de cómo juegan
las astreintes
65
legislación
francesa, nos parece
y jurisprudencia
que nadie
son
una
ahora
multa; son una conminaque las astreintes
en
estimada
la conciencia
dinero, y que por el procediante
el juez competente
se
convierte
en
daños y
en
estimados
de tasarse
más, por consecuencia
una
en
renuente
la conducta
apreciación concreta
por la justicia
Mas
controversia.
nunca
en
se
ha pensado
en
y determinada
de la ast'reinte
el monto
convertir
en
conminatoria
Francia
en
Esa
es
una
de publicismo,
del Estado.
favor
expresión máxima
época, pero jamás se concebiría
semejante
propia para nuestra
en
solución
Francia,
patria d'e la libertad, enemiga del despotisen
la bemo,
época vivió la dulce vida triunfante
y que en una
del derecho
del ciudadano
lleza, la espiritualidad
y del respeto
La solución
es
del litigante.
privatística: la astreinte,
y por ende
de encantade su ineficacia
redimida
por arte
y transformada
en
1a
creerá
ción
miento
a
judicial
perjuicios. a veces
a poder
del único interesado
en
daños
miento
pasa
y perjuicios,
el éxito de las causas
judiciales, es decir, del litigante. Cuando
al poder judicial
se
recurre
soluciones
concretas
procuran
y
En el tiempo en que se inventaron
realidades
las astangibles.
treintes
los señores
el gato con
el ratón
litigantes jugaban como
las propias narices
de los señores
en
jueces. Éstos no se permitían
la idea del publicismo moderno.
los lujos que les reconoce
Cuando
se
violaba
la orden
judicial el perjudicado, antes, era el particular; hoy, se dice que lo es el poder judicial.
Ergo, antaño la conminación
se vestía
de oro y caía en el bolsillo
deHitigante;
hogaño
a las
aren
se traduce
dinero, mercancía
universal,
y va a parar
Ya no se trata
de que esté viocas
fiscales.
en
la Argentina.
lado y castigado el patrimonio
del litigante
vencedor
la reante
nuencia
del perdedor,
sino que se castiga la soberbia
del litigante
conducta
contra
la majestad de la justicia,
vencido, por su airosa
Triunfa
de la naturaleza
humana
el Estado
todopoderoso, y sufre la angustia
del engaño el particular.
Se enriquece
el Estado
su
se
emmientras
que vende
poderío ultrajado por unos
pesos,
es
escarnecido.
Estas
son
las
pobrece el litigante que, triunfante,
consecuencias
de la equivocada
interpretación atribuida
por los
antes
este
asunto
de
jueces que estudiaron
bajo la influencia
de las discusiones
habidas
en
ideas desviadas
y bajo la férula
Francia.
Descartarnos
nuestra
socializante'en
ninguna tendencia
doctrina
es
estimación
cony magistratura,
y lo que expresamos
técnico
temporánea en el orden político, ajeno al sentido
que imen
se
.
entre
pera
para
ceso
66
nosotros.
y
una
en
la astreinte
se
dice por algunos en Franpena
no
se repara
una
medida
Hay simplemente
que no hay tal.
traducida
en
dinero y que luego sirve de cartabón
la determinación
del daño sufrido
con
propor el particular,
de conocimiento.
multa
Ahí se comprende
que la pretendida
Hay
cia, y
de
.
amenaza
La maañade a la autoridad
gubernamental.
y prepotencia
de la misma
tan
brillante
es
y majestática que no le forunos
más o menos.
Es el particular
talecen
escudos
quien debe
a la imposibilidad
del socorro
frente
amparado e indemnizado
a esos
del Estado
fines.
El dia que la demanda
se
dirija contra
el Estado, y que éste responda
enpor la pretensión del litigante,
estos
fondos
tonces
será justo que con
recolectados
entre
litigantes dominados
bárbaros
contra
el
por los instintos
y despectivos
el poder judicial
ante
del Esla. impotencia
respeto que merece
tado redentor,
se
forme
un
común
resarcitorio.
pozo
una
La astreinte
no
es
ella
no
se
multa;
puede aplicar sin
tienen
razón los que han
dudado
ley que la determine;
y en esto
de la naturaleza
de la conminación
en
Francia.
Mas hoy, considerando
la esencia
de la astreinte,
ya se sabe que ella no es una
sino una
medida
en
simbólica, que puede, como
pena,
preventiva
los cuentos
de niños, convertirse
en
una
realidad
pecuniaria por
un
en
daños y perjuicios.
Este
es
su‘transformación maravillosa
triunfo
de la mentalidad
en
su
fina y exquisita
alcanfrancesa,
la huuna
formulación
ce, y que
imperecedera
para
constituye
verá gradaciones
la coacción, pasando
en
manidad,
que siempre
desde
lo más simple a lo más complejo.
nada
jestad
ser
VI.—HISTORIA
DE
LA
“ASTREINTE”
EN
LA
REPÚBLICA
ARGENTINA.
'es
el de Colmo.
el estudio
más consciente
Doctrinariamente,
Le sustenta
en
solución
un
en
una
equivoco y por eso remata
errónea.
No se trata
indemnitrata
de una
de una
se
multa;
zación
hacia
la cual
la aplicación de 1a coacción
psiconverge
no
la justicia
argentina
cológica. Mas Colmo ya adelanta
que
su
Y está en lo cierto
porque
aceptará ese medio
compulsorio.
sin ley.
ni multa,
formación
jurídica le indica
que no hay pena,
Pero
sustenta
su
su
al particular,
carácter
indemnizatorio
por
al EsMas
de la multa
de ahí, atribuir
el destino
procedencia.
entender.
tado, ello es ilegal, según nuestro
Agrega que es una
no
indemnización
como
obstante
ello seria
una
pena,
pero
que
sucedáneo.
Hemos
dicho
una
no
es
Luego los arguque
pena.
de Colmo, aclarada
mentos
la naturaleza
de la astreinte,
adquieLa teoría
ren
robustez.
de la subrogación triunfa
en
el caso
y
por disposición del mismo
Código Civil: arts. 505, 629 y 631. Nada
dice respecto
del artículo
505 que no sea
citarlo, y tan lleno de
consecuencia.
En este
artículo
está la fuente
de la
justamente
astreinte
del derecho
daños
francés, que a la postre es justamente
cuando
se
y perjuicios
requiere su liquidación. Si este aspecto
hubiera
sido apreciado
el honor
de haber
por Colmo, le valdría
de la judicatura
nacional.
El art.
apuntalado el prestigio futuro
67
del
505
vo,
y
son:
Código Civil
primero,
satisfacción
a
conseguirlo
por
tres
contiene
en
orden
posibilidades
sucesiel acreedor
de una
obligación puede obtener
crédito
empleando los medios
legales; segundo,
del deudor, y tercero,
a costa
obtener
las
su
otro
correspondientes.
indemnizaciones
se ha ocupado
de este asunto
Luis María Rezzónico
(Estudio
en
nuestro
derecho
de las obtigaciones
civil, 8‘ ed., p. 154). Su
en
es substancioso,
incurre
el mismo
error
resumen
pero también
autores
nacionales
en
la apreciación de la asde Colmo
y otros
de su conversión
Se olvida
treinte.
posterior, lo que le da conuna
es
sola expresión, anuncio,
tenido
clarinada
jurídico: antes
nacional
La teoría
está siempre en la misma
de un
perjuicio.
linea de conducta
equivocada. Es de interés, sin embargo, la exacerca
de los casos
en
judiciales habidos
posición de Rezzónico
astreintes.
Salvat
de lo que él llama
materia
Así, caso
(J. A.,
astreinte
domt. 6, p. 314), la cual
francesa,
es, según la teoría
astreinte
conminatoria.
mages-intéréts
y no la clásica
y genuina
Se refiere
Igual es el caso publicado en J. A., 1942-11-46; 46-541.
a esta
en
virtud
del principio
del art.
Rezzónico
solución
2619.
buscar
lado la justifiYa veremos
por este
que no es necesario
lo
cación
de la astrez‘nte
derecho, como
para
aplicarla en nuestro
deriva
sin perjuicio
del recuerdo
hemos
dicho
más arriba,
que
Señala
el hecho
normas
de otras
que
legales, que enunciaremos.
medidas
estas
tribunales.
y que
o
una
treinte
han
Siempre
considera
pena,
no
y
es
sido
desechadas
juega
la astreinte
ella no cabe
una
por
travesura
su
multa
una
sin
una
lo general
el fantasma
nuestros
por
que ambula
(y repetimos que no lo es)
ley (y sabemos
que la as-
pena).
Comenta
dicho
autor
el
juez Anzoátegui (J. A.,
I. Lezana.
Julio
Este
fallo
fue
1952-IV, p. 9), comentado
por
revocado
el superior
las astreíntes
en
y sostuvo
que no caben
nuestro
medio
de las
legislativo, ya que para el cumplimiento
órdenes
judiciales hay medios
legales que pueden ser compulsivos
tratándose
de obligaciones
de cierta
naturaleza,
y de mediar
resistencia
están
las normas
del Código Penal
(art. 239). Agrenosotros
caso
dilecto
nuestro
gamos
que en ese
amigo Anzoátela asireinte
acordándosela
gui se equivocó al destinar
impuesta,
al ministerio
a ese
nacional.
Mas el comentario
fallo de nuestro
estimado
está dentro
de las líneas ya señaladas
colega Lezana
y,
errado.
fuera
una
Si la astreinte
por lo tanto,
pecompletamente
no
cabría
en
este
na,
país; si fuera daños y perjuicios, tampoco
cabría
sin controversia
no
se
en
esto
mas
equivocan
y prueba;
los que reproducen
líneas
estos
estas
fallos, pues tal
y comentan
no
se
al
lo
conciben
los
li-.
concibe,
franceses,
pues
pero tampoco
del daño en controversia.
se
establece
el valor
quidar la astreinte
Si un cazador
usa
de un
arma
de precisión y se equivoca en la
caso
68
del
dará fuera
décimo de milímetro, a los cien metros
en
en
el caso:
la ast'reinte,
lo que sucede
si, no
aviso
su_valor está en su liquidación
metalizado;
la oportunidad
el daño
es
de establecer
y entonces
judicial.
libre controversia
de
Otro supuesto
comentado
es el del tribunal
por Rezzónico
La
del
1952
ciudad
de
año
de
la
(J. A., 1953Plata,
apelaciones
a
E. Salas, cuyo
fallo es con
II-181), citado por Acdeal
respecto
una
se
sostiene
sucesivo,
obligación de tracto
y donde
que en
casos
la astrei'nie
la
tales
cabe durante
el tiempo en que dure
violación
en
de aquella obligación de tracto
sucesivo.
Estamos
a
la astreímte
ese
frente
caso,
dommages-intéréts, y
repetimos,
de la cual
nos
acerca
hemos
de referir
más abajo con
especial
de nuestra
atención, por las singularidades
legislación de fondo
no
la ley.
solución
está contra
y procesal
y cuya
Alde Carlos
Rezzónico
también
cita el conocido
comentario
berto
Lazcano
de La astreinte
en
los desalojos
rurales
(La Ley,
t. 83, p. 805).
Este
autor
dice que es la primera
vez
que aparece
esta
Indudablela legislación nacional.
en
figura de la estreimte
mente
que este trabajo de Lazcano,
y referencia
por su contenido
al derecho
el colega
francés, es completo, pero desgraciadamente
no
sacó puntada
en
del contenido
de la astreinte
su
verdadera
esencia.
Mas es el
Incurrió
en
ciertos
deslices, que le desviaron.
caso
cómo nació esta innovación
que expliquemos
legislativa. Estábamos
de conducta
del Poder
Ejecupreocupados
por la falta
contra
de la fuerza
,los
tivo, que no quería prestar auxilio
pública
arrendatarios
a entregar
los predios,
exceptuados
y condenados
los tiempos del imen
dispuestos por la autoridad administrativa,
de
administrativa
La farsa
de la intervención
perio justicialista.
esos
organismos
paritarios quedaba de relieve, el propietario burlado
un
estatal.
una
maniobra
desalojo
Conseguir
y triunfante
del manocaudinas
vergonzosas
importaba pasar por las horcas
seo
esta
Fue
situación, que nos puentonces,
pecuniario.
y ante
simos
en
comunicación
con
el procurador
del Tesoro,
Enrique E.
la legislación a dicen
se
Petracchi,
y le propusimos
consagrara
la astreinte.tarse
llevado
el
enteramos
Con sorpresa
nos
que,
a las
asunto
esferas
encontró
superiores,
acogida, mas inmediatala autoridad
mente
nacional
dispuso que se incluyera agregando,
de los consejeros
—enpublicisticos
por indicación
procesalistas
no
estaba
Petracchi—
tre ellos
y se consagró el principio
disponiendo
al patrimonio
nacional,
que los fondos
ingresaran
que así
se
como
un
sustitutivo
al vejala multa,
enriquecía percibiendo
men
sufrido
administrativa
incumplimiento
por la justicia
y cuyo
el delincuente,
era
causado
de la pena:
o
por el propio beneficiario
conducta
se beneficiaba
así con
su
sea
el Estado
antijurídica. Eso
fracasó
era
o nada,
del gopor la incomprensión
igual. También
puntería
del
es
en
blanco.
un
Es
nada, sino
subsiguiente,
y perjuicio
un
en
_
69
lO q'ue también
pedimos a Petracchi,’ al
excepción para el propietario
que se comprometiera
árboles, en determinada
superficie; así se dispuso, pero
su
efecto
por la incomprensión de las autoridades
naasi que ese régimen forestal
evitando
salvara
de muchos
millones
perdidos para la Nación.
más
sobre
el particular
Otro fallo
es
el publicado
en
La Ley
de 1960, suscripto
del 3 de octubre
por la C. Civ., Sala E, en la
Munario
Esa sentencia
causa
es’ buena,
c/Passeron.
pero adolece
de suponer
del defecto
es una
que 1a astreinte
pena
pecuniaria.
la ast'reinte
se ha separado
convertida
En el caso
en
daños y perun
doble régimen: la misma
exclusivamente
juicios y se mantiene
como
Se sigue la teoría
de Maconsiderada
pena
pecuniaria.
nO
es
ir a esta
nosotros
necesario
zeaud.
Pero
para
opinión, ya
convierte
en
daños
en
su
la
astrez‘nte
se
y perjuicios
tiempo,
que
lo hemos
como
demostrado,
además. de la cony ello depende,
del renuente
en
el cumplimiento
de la sentencia
ducta
y retardo
resistencia.
Pero
este
fallo
abre
un
u
orden, por su obstinada
su
Lástima
en
contenido
la Sala E,
rumbo.
que le desvirtuara
bierno
acordar
revolucionario,
la
plantar
a
se
adulteró
cionales,
que
emitió
el fallo que
comentamos.
Nada
decimos
de la teoría
de
Salvat
en
concreto
y
en
el
co-
de su Obra sobre
V. Galli, a la 6* edición
mentario
de Enrique
la bibliografía sobre
obligaciones (ed. Tea, 1952). Es interesante
la exposición del mismo
Mas peca
el asunto
recogida por Galli.
defecto
de los anteriores
por
expositores
y de la jurisprudencia,
entender
VII.
—
que
ALGO
DE
LAS
la
sonas
astreinte
LAS
es
una
LEGISLACIONES
pena
DE
o
una
FONDO
multa.
Y PROCESAL
ACERCA
“ASTREINTES”.
Desde
el momento
las astreintes
son
una
amenaza
que
preventiva
de monto
de coacción
pecuniario con carácter
psicológicontra
el deudor
de la sentencia
o de una
ca, decretada
orden, al
cual se convierte
en
daños y perjuicios con
el pedido de su liquidación
del acreedor
a la sentencia
u orden
por parte
judicial, ya
tenemos
el asunto
definido
ver
de ensamblarlo
en
nuestro
para
régimen
jurídico.
Puede
este
daño y perjuicio
asentarse
y
por vía incidental
el cual se decreta
del proceso
en
principal, O sea dentro
el juez competente.
También
la astreinte
puede decretarse
estimación
directa
del daño y perjuicio
o por
determinación
o no
los mismos,
estén
acreditados
estimativa,
según sea
que
su
monto
(teoría del art. 220 del
siempre que resulte
justificado
Cód. de Ptos.
37 de la ley 14.237).
0 por vía de ejecución
y art.
de la sentencia
como
lO establecen
los arts.
542 y sig. del Código
de Procedimientos.
No hay dificultad
en
ello. Siempre habrá que
por
O ante
por
70
vía
distinguir,
franceses
el asunto,
estaremos
y según sea
llaman
conminatorios
astreintes
frente
y
astreintes
a
lo que los
daños
y
La- primera
es
de efecto
perjuicios.
simplemente
psicológico y la
segunda de condena; la primera provisoria, y la segunda definitiva.
La primera
la segunda
Si la senn
inejecutable,
ejecutable.
tencia
estaria
advirde antemano
conminatoria,
fija la astreinte
su
ulterior
tiendo
estimación
de
daños
por concepto
y perjuicios;
si fija el monto
a ejecución,
del daño, queda el asunto
sometido
el apremio;
la
declararse
ya que ello importa
y puede también
monto
estimación
el juicio estimativo,
establecerse
su
y, mediante
y
ejecutarlo.
Pero
también
se
puede dar el caso en nuestra
legislación de
de aplicación el art.
505 en el supuesto
del inc. 39. Dependerá de la manera
como
de demanda
la
se
solicita
en
el escrito
sentencia
de condena;
a daños
a) Condena
y perjuicios;
y b) Cona daños
dena
hasta
la anormael momento
y perjuicios
que cese
En el primer
caso
la condena
sea
concreta
lidad.
cabe
y
que
de
un
quedaría reservado
para
segundo juicio la determinación
a la
los daños y perjuicios
ocasionados
por el período posterior
fecha
de la sentencia.
Contra
esta
posibilidad juega el principio
de la economía
en
el proceso,
concretado
por la docy el deseo
de no
trina
admitir
La
sesentencias
o
sucesivas.
progresivas
no
seria más que la reproducción de la primera,
gunda demanda
Éste no se conpero
por otro
período, posterior a la sentencia.
cibe dentro
de la función
se
acuerda
moderno
que por el derecho
al proceso
y a la función
judicial. Por el Código. Civil los daños
se
en
el incumplideben
causada
y perjuicios
por la morosidad
miento
Cuando
de la obligación (508, 511, 512 y correlativos).
el Código Civil
de la acción,
comprendía la teoría y principios
la norma
material
todo andaba
parejo. Mas ahora
que se divide
hacer
debemos
y la instrumental,
comprender que será necesario
del Código
un
nuevo
Código Procesal
reflejando las instituciones
a la
La tendencia
calidad.
Civil-,0 recordarlas
como
de precipua
economia
de los procesos
su
multiplicación es cosa
y de evitar
la cosa
vieja. Ya que toda sentencia
juzgada, deben los
consagra
a los
se
sometieron
litigantes ceñirse a ella porque
jueces públiEn el Código Civil existe
cos.
la norma
del art. 2619, que acuerda
Y
existan
establecimientos".
una
indemnización
“mientras
esos
520.
la
el principio
también
del art.
tenemos
¿Por qué reiterar
el litigio?
actividad
judicial si ella puede remediar
un
articulo
conocido
del CóRefuerza
estos
conceptos
poco
con
el principio
el 267.
Juega el mismo
digo de Procedimientos:
nueva
en
de congruencia,
materia
este
llamado
país, y que helibro
en
un
mos
bajo
explicado y desenvuelto
que está en prensa
de Derecho
Procesal.
Si la jusde Cuestiones
el nombre
y Ensayos
ticia es rogada, es decir, que no procede de oficio, sino mediante
ser
.
71
ésta es para
la demanda
el juez una
introductiva,
condición
y un
facultades
de donde
a sus
no
limite
decisorias;
puede dar más ni
Tratándose
de daños y perjuicios.
de lo requerido.
menos
la nordel Código distingue
recién mencionada
ma
entre
el objeto de la
con
demanda
y el objeto de la apelación, pero
justicia precisa
sometidos
a esta
que no están
li1_nitaci6n los intereses. daños y
otras
accesorias
prestaciones
posterioperjuicios, y cualesquiera
a la definitiva
de primera
instancia.
Vale decir, que si la senres
instancia
tencia
de primera
adeudados,
fija los intereses
aunque
no
sea
asunto
ad quem
este
objeto de los agravios, el Tribunal
la liquidación hasta
la fecha
de la sentencia
rectificar
de
debe
hasta
la suma
de dinero
que se abone
segunda instancia
y aun
Subsistiendo
el motivo
se
del pero no
cumpla con la sentencia.
la condena
cabe mantener
por los efectos
postejuicio declarado,
a Salvat
atribuido
no
Es el caso
riores.
y que se ha dicho
que
teres una
astreinte,
y ambigua
pero que lo es según la variedad
de aplicar al caso
francesa.
Se trata
el
minología jurisprudencial
sucesivo.
Más claro
mismo
principio de las obligaciones de tracto
224 de la ley 50, que por su importancia
aún es el art.
al caso
transcribimos:
“No podrá fallar
la Suprema
Corte
(léase Cámara
de Apelaciones)
sobre
ningún capítulo que no se hubiese
proa
la
salvo:
1°
De
decisión
del
inferior,
compensación por
puesto
2° De intecausa
de primera
instancia;
posterior a la definitiva
otras
reses
accesorias,
después de la
y cualesquiera
prestaciones
su
desde
39 De daños
causados
definitiva;
pronuny perjuicios
ciamiento".
La norma
el concepto
encierra
de las asrecién
transcripta
treñntes dmnmages-intéréts
francés
con
del derecho
y se relaciona
el principio
sentido
general del daño y perjuicio, en un estricto
de economia
resuelve
con
procesal. Una sentencia
respecto al pasado y al futuro,
en
el mismo
sentido
ya que los juicios sucesivos
distinta
hechos, no admiten
y por. igual causa
y por los mismos
son
normas
no
Estas
solución, salvo circunstancias
especiales.
ni comentadas
en
nuestro
medio
conocidas,
procesal. La primera
vez
anomalía; la segunda
que las leimos, creimos
que ella era una
vez
entendimos
una
de la transformación
consecuencia
que era
de la demanda,
según la teoria y concepción contemporáneas, que
la inmutabilidad
del proceso;
correlacionando
finalmente,
rompe
las normas
caicon
el derecho
material,
procesales y vinculadas
mos
en
la cuenta
del principio
de los
que ello es consecuencia
daños
al través
de un
entendidos
y perjuicios
compensatorios,
sentido
de economia
procesal y para evitar un segundo juicio sobre la misma
materia
las mismas
partes. Hay un profundo
y entre
valor
en
estas
un
exista
estimaciones
Es
natural
que
procesales.
establecer
primer fallo, con amplio período de conocimiento
para
los hechos
la norma
a ellos
y luego para que el juez subsuma
72
esta
en
la cosa
juzgada, desapareciendo
y consagre
legal existente
el fallo
orientador
de la conducta
la incertidumbre
forma
y ser
Mas es absurdo
la vida
cotidiana.
en
de las partes
disponer que
un
nuevo
otro
o ante
el juez de la causa
juicio enjuez se reitere
a
tre las mismas
finalidad, y con referencia
partes, con la misma
una
relación
civil, cuyo alcance
y contenido
ya ha sido definido
en
controversia
judicial.
de
Es lo que sucede,
parte, con esta transformación
por otra
de la contraparte,
si el obla demanda,
pero sin consentimiento
(reivinpor desaparición del mismo
jeto del litigio debe alterarse
si desaparece
el bien)
dicación
sustituida
por daños
y perjuicios
o daños
personalísipor inejecución de obligaciones
y perjuicios
Nacional.
Esto
o modificación
de la Constitución
es, como
mas,
tardía
de la petición de la
en
enseñamos
el aula, transformación
caben
dos cademanda.
Si no quiere la parte vencida
escriturar,
daños
minos:
pedir se firme la escritura
por el juzgado o solicitar
los que se adecuarán
al valor
de la cosa
y perjuicios,
y los daños
por su incumplimiento.
inteteoría
el art.
219 del Cód. de Ptos.
es
que contiene
a los
aulector
la podrá conocer
recurriendo
y cualquier
máxime
correlacionando
esa
norma
con
el art.
nacionales,
La ast'rez'nte
tiene
un
normas.
Alesas
algo que aclararían
autores
nacionales
hablan
de
de condenaciones
accesorias
g-unos
la sentencia.
Mas nosotros
las que indisalvo
no
las admitimos,
caremos
más
caben,_ especialmente
abajo. En la teoría europea
las relativas
a las multas
la sentencia,
que se pueden aplicar con
ellas
de las partes,
.o los
por inconducta
porque
apercibimientos,
tienen
carácter
de medidas
Mas según la ley prodisciplinarias.
cesal
italiana
la legislación del
Francia
en
(igual sucede
y en
de los litigantes
cabe se declare
la temeridad
de oficio
Vaticano)
como
de sus
se
en
caso
letrados,
y aun
aprecia la manera
cuyo
actuaron
ellos
en
el proceso,
vez
debe
dispuesta,
y la cual, una
su
solucionarse
en
ante
el juez compefijación
juicio posterior y
tente.
De tal manera
se
vela
de las partes,
abopor el proceder
al saneamiento
eficazmente
gados y procuradores,
y así se protege
al través
del proceso
de su ejercicio y de las tácticas
maliciosas
durante
el litigio.
el comportamiento
Ahí, en Europa, se atiende
de las partes y se respetan
los derechos
de la justicia,
el prestigio
de los magistrados,
la diplomacia
en
el trato
de la cuestión
durante
la litis y la razón
la controversia.
o no
de la resistencia
en
Esa es una
condena
Y
accesoria, ya que cabe aún no requerida.
lo es la publicación de la sentencia,
el juzgaque puede ordenar
De donde
está en las costumbres
dor, a cargo del vencido.
y hábitos
aún los fallos
castribunalicios y legales hacer respetar
y
estos
En la Argentina
están
tigar su incumplimiento.
aspectos
totalmente
descuidados
Quizá por ello el paso
y menospreciados.
emergentes
La
resante
tores
220.
73
molestas
y que forpor-el proceso 'de los <1itigantes deja'huellas
de los Colegios profesionales.
la indiferencia
tifica
accesorias
de varios
condenaciones
caracteres:
Es que existen
el juez.
así la del art. 105 de la L. de M. C. Son imperativas
para
de las facultades
serlo
deberían
o
Y también
por simple función
la jurisdicción, y con
poderes del juez aquellas que desconocen
gravedad, y por el simple hecho de recurrir a ella, no para obtener
gejusticia, sino para que ésta los sirva en sus intenciones
malsanas,
neralmente
VIII.
egoístas
o
.antijurídicas.
CONCLUSIONES.
—
en
con
lo expuesto,
la
esclarecida,
consecuencia,
parece
la que nada
de la astreinte,
materia
vale, salvo que quede condaños
mediante
el pedido de su liquidaen
vertida
y perjuicios
a la sentencia
u
orden.
Hemos
ción por el acreedor
tenido, así,
con
una
larga interpretación sostenida
por nuestros
que romper
la
en
la
cual
autores
estuvimos
enrolados
y
jurisprudencia,
y
hace más de un año. La casualidad,
hasta
y en búsqueda de ama la fuente
fuimos
de
conocimientos,
pliar nuestros
consagradora
mencionada.
la institución
La estamos
exponiendo ya con ese a1la cátedra.
en
cance
Muchos
estudiantes
están yapor
esta
novehacerla
No dudamos
dad, y no nos cuesta
comprender.
que en
esta
hemos
oportunidad
puesto el dedo en la lla'ga, libre de tutelas y enseñanzas
con
cariño porque
que se repiten y conservan
fueron
explicadas por preclaros juristas y por nuestros
queridos
e inolvidables
maestros.
Creemos
que el mejor homenaje
que pohacer
en
su
demos
memoria
es
escudriñar, con lo cual rendimos
a lo que
fue la inquietud
de su vida:
postrero y generoso
apego
la inaprender y enseñar, y ello al través de una única fuente:
'Nos
vestigación.
Nuestro
Aguirre
caso
hadada
ciada
en
afán
al exponer
es
dar
social
Ugarte
el medio
este
tema
confianza
en
que
se
el fallo
y comentar
nuestra
a
justicia,
desenvuelve,
y
tan
el
mal-
en
menospre-
a
el arte
del mangoneo
frente
por abogados
que cultivan
Este
ofensivo
víctimas, o sea los jueces y la contraparte.
la pasiva comciudadana,
pasatiempo, en medio de la indiferencia
los intereses
de los profeplicidad de las entidades
que agrupan
sionales
los tiempos
a los autores
ha tentado
en
todos
letrados,
no
a
los
el
mientras
dramáticos,
pueblo
publicistas
y novelistas,
sus
ha
conocido
nunca
mayor
No reparan
justicia.
que en
nuestros
ridad, pues ampara
el día que ella caiga bajo el
cerrado
bre en
M
un
este
ciclo fecundo
y
mundo.
Nosotros
distracción
ella está
derechos
manoseo
progresista
creemos
a la
que la de ridiculizar
la fuente
de nuestra
seguOlvidan
que
y garantías.
habremos
los insensatos
del homen
la asistencia
todos
que los jueces tienen
de
combaA éstos los hemos
los derechos,
salvo el de equivocarse.
Por
eso
hemos
combatido
la idea de que
tido con
vehemencia.
en
el recinto
de los tribunales,
es
inelula política penetre
pues
de los mismos.
dible
ella salga la justicia
Mas
nunca
que con
en
su
raíz la justicia,
hemos
nos
permitido atacar
y ello suc'ede
ella alarde
de prepotencia
siempre que se haga contra
y se cominsu
asistidas
sus
las
en
letrados,
salpicar
por
plazcan
partes,
con
actitudes
vestidura
torpes y abusadoras
por la simple satisde mostrarse
facción
de los pilares de la
corajudos demoledores
nacionalidad.
de las partes y de sus
Siempre la conducta
reprees igual
la vida.
sentantes
en
Dentro
del palacio
y patrocinadores
defendiendo
lo indefendible
soflaatropellan
despiadados
pero
el
en
mados
el poder de los jueces.
Si llegan después a sentarse
en
trono
de la justicia,
se
más que en quisquillosos,
convierten,
defensores
de la paz, jusemblema
mayésticos de su autoridad,
Es a los juetamente
hicieron.
castigando lo contrario
que antes
a
del naufragio
ces
su
autoridad
rescatar
quienes corresponde
ambiencolectivo
en
metidos, por falta de moralidad
que estamos
sí en el aute, no en desempeño subaltemo,
pero
y de minucias,
de algo que
gusto desempeño de su misión, como
guardianes
nadie
les puede desconocer:
su
prestigio como
jueces públicos.
él no esmantenido
Cuando
por el Congreso, ni por los Colegios
es
su
deber
el hacerlo,
inalienable
profesionales,
y así conquisde
tarán
el respeto
de la sociedad.
Que esta monografía sirva
aliento
a quienes
están encargados
de conservar
lo que la Consticontenido
no
tución nos acuerda,
y cuyo
siempre es respetado.
Dedicamos
con
este
estudio
peprofunda emoción
que sea
para
la
destal
de la Carta
simbólicamente
Magna y sobre él asentamos
estatua
marcha
de la justicia,
ilumine
nuestra
y nos
para
que
proteja
debe
en
los
elevarse
justicia
es
aciagos
contra
la
momentos
que
la dictadura
de
de nuestra
depositaria
cruzamos.
¡La magistratura
cualquier clase que sea! ¡La
eSperanza!
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