Fallo Completo - Poder Judicial de Corrientes

*.1C01MR.9425015.*
EXP 103512/14
"TURISMO MIRAMAR S.R.L. C/ BLANCO MARCELO FABIAN S/
CONSIGNACION (L.54-F.106)"
Nº 119
Corrientes, 15 de septiembre de 2.015.-
AUTOS Y VISTOS: Estos autos caratulados: "TURISMO MIRAMAR S.R.L. C/
BLANCO MARCELO FABIAN S/ CONSIGNACION", Expte. Nº 103512/14,
que tramita por ante este Juzgado Laboral, Secretaría Nº1, del que;;;
RESULTA:
1º) Que, a fs. 2, la parte actora TURISMO MIRAMAR SRL, por
apoderada promueve demanda por consignación contra el Sr. MARCELO FABIAN
BLANCO, fundando su pretensión en el hecho que el accionado fue despedido sin
causa y se puso liquidación final a su disposición en la empresa, que como no fue
a retirarla se consigna la suma de $ 16.263,45. Y demás términos que expone, a
los que envío. A fs. 4, se agrega boleta de depósito judicial. A fs. 10/11 se adjunta
certificación de servicios.
2º) Que, a fs. 19/27, se presenta el accionado, por apoderada,
impugna la liquidación con respecto al monto, reconviene en concepto de
"diferencias salariales no abonadas, indemnización arts. 232, 233, 245 LCt, el
incremento de los arts. 1 y 2 ley 25323, como así también las indemnizaciones
previstas por los arts. 80, 123, 156 y 275 LCT conforme planilla adjunta, más
actualización monetaria -art. 276 LCT-, reclama entrega nueva certificación de
servicios, expone su propia versión de los hechos, plantea inconstitucionalidad de
los aumentos no remunerativos, solicita se rechace la demanda, se haga lugar a la
reconvención, con costas y demás términos que expone, a los que envío.
3º) Que, a fs. 36/37 la actora -reconvenida- contesta la
reconvención, en los términos que allí lucen, expone su versión de los hechos,
opone excepción de prescripción, pide se rechace la reconvención, con costas.
4º) Que, fijada la audiencia de conciliación la misma se
realiza a fs. 59 con la presencia de las partes asistidas de sus letrados
apoderados. Ofrecida la conciliación de ley, manifiestan que no hay acuerdo;
seguidamente el representante legal reconoce documental -en la extensión de fs.
59-, y se abre la causa a pruebas. A fs. 73 por auto Nº 4196 se clausura el término
probatorio; a fs. 74/94 luce agregado el cuaderno de pruebas de la parte actora
TURISMO MIRAMAR SRL, a fs. 95/348 el cuaderno de pruebas de la parte
demandada, reconviniente, a fs. 352/354 luce el alegato de la actora y a fs.
357/358 el perteneciente a la demandada reconviniente. A fs. 399 auto Nº 5209 se
llaman "AUTOS PARA SENTENCIA", providencia que a la fecha se encuentra
firme y consentida; ; ;
CONSIDERANDO:
I-) Que, en autos no se advierten vicios que puedan invalidar éste
pronunciamiento, por cuanto han sido observadas las prescripciones de la ley Nº
3.540, respetándose el debido contradictorio, por lo que el procedimiento resultó
con arreglo a derecho.
II-) Que, la parte actora promueve demanda de pago por
consignación, por la suma que en el escrito pertinente determina, y deposita a
nombre del accionado MARCELO FABIAN BLANCO, manifestando que el
demandado prestaba servios y fue despedido con justa causa y dicha suma es lo
que le corresponde. Todo ello en mérito a los hechos que expone, derecho que
invoca y demás consideraciones a las que me remito por razones de brevedad.
Acompaña certificación de servicios.
III-) Que, el accionado se presenta por apoderada a fs. 19/27,
impugna la liquidación con respecto al monto, reconviene en concepto de
"diferencias salariales no abonadas, indemnización arts. 232, 233, 245 LCT, el
incremento de los arts. 1 y 2 ley 25323, como así también las indemnizaciones
previstas por los arts. 80, 123, 156 y 275 LCT conforme planilla adjunta, más
actualización monetaria -art. 276 LCT-, reclama entrega nueva certificación de
servicios, expone su propia versión de los hechos, plantea inconstitucionalidad de
los aumentos no remunerativos, solicita se rechace la demanda, se haga lugar a la
reconvención, con costas y demás términos que expone, a los que envío.
IV-) Que, la actora contesta la reconvención a fs. 36/37, en los
términos que allí lucen, ratificando su postura, expone su versión de los hechos,
opone excepción de prescripción, pide se rechace la reconvención, con costas.
V-) Que, así trabada la litis, negando la accionada todas las
afirmaciones de la demandante, negando la procedencia de la consignación,
percibiendo la misma a cuenta de mayor suma, reconviniendo por los rubros que
detalla; planteando la inconstitucionalidad de los aumentos no remunerativos,
planteando a su vez TURISMO MIRAMAR SRL excepción de prescripción; es que
corresponde determinar a cual de las partes asiste razón en éstos obrados, de
conformidad al " onus probandi" en la materia.
VI-) Que, en mérito a las consideraciones expuestas
precedentemente y a la forma de haberse trabado la litis, estimo que la carga
probatoria debe distribuirse del siguiente modo: a) la actora-reconvenida
TURSIMO MIRAMAR SRL deberá demostrar: 1) los hechos en que funda su
pretensión -pago por consignación-, 2) que la negativa a recibir el pago por parte
de la accionada fue infundada e injustificada, 3) los hechos en que funda la
prescripción de la acción, 4) la fecha de ingreso alegada 09.04.2012, b) a su vez
la accionada-reconviniente (BLANCO) deberá acreditar: 1) los fundamentos de la
inconstitucionalidad alegada, 2) los hechos en que funda su pretensión respecto a
los arts. 1 y 2 ley 25323, arts. 80, 123, 156 y 275 LCT.
Que al respecto he señalado que: "Carga de la prueba, quien pretende
innovar en la posición de su adversario. "la prueba recae sobre quien pretende
innovar en la posición de su adversario", 22.08.2007, (SC Bs. As.), "Silva, Juan J.
contra ESEBA SA Despido, etc.", Boletín Informativo del EFT, Número 141/2007,
Setiembre de 2007, www.eft.com.ar .
Carga de la prueba, quien pide el efecto jurídico. "(se) distribuye la carga de
probar, precisamente, según la posición de las partes respecto del efecto jurídico
pedido", 22.08.2007, (SC Bs. As.), "Silva, Juan J. contra ESEBA SA Despido,
etc.", Boletín Informativo del EFT, Número 141/2007, Setiembre de 2007,
www.eft.com.ar .
Carga de la prueba, excepción de prescripción. "quien pretende deducir en
su favor los efectos jurídicos de la prescripción, sea como pretensión o como
excepción, le corresponde la carga de probar los hechos contemplados como
supuestos para la aplicación de la norma legal que la consagra", 21.08.2007,
(Juzg. Lab. N° 1 Ctes.), "VERON, RAMON JOSE C/ASTILLEROS CORRIENTES
S.A. S/DIF.", Expte. N° 9103, S 262/07 (Boleso, Héctor Hugo: Código de
Procedimiento en lo laboral de la Provincia de Corrientes, Norma estatal 3540 y
sus modificatorias, Comentarios, Doctrina y jurisprudencia, 1ª. Edición, 2008,
Mario A. Viera Editor, Páginas 189, 190/191). Al respecto remito a las previsiones
del art. 377 del C.P.C. y C. -de aplicación supletoria conforme el art. 109 de la ley
Nº3540-.
VII-) Que, sobre las cuestiones debatidas en autos, la parte actorareconvenida produjo las siguientes pruebas: DOCUMENTAL: la que se detalla en
los cargos de fs. 3, 8, 11 y 38, y que en éste momento la tengo ante mí;
TESTIMONIAL: de ROMERO JOSE GABINO (fs. 83/84), a cuyos dicho envío,
INSTRUMENTAL: Oficio a la Subsecretaría de Trabajo de la Pcia de Ctes.,
diligenciado a fs. 92/94, a cuyas constancias envío.
VIII-) Que, por su parte la demandada-reconviniente produjo la siguiente:
DOCUMENTAL: la que se detalla en el cargo de fs. 28 a cuyo contenido envío, de
la que debo tener por auténtica; la coincidente con la presentada por la actora y la
reconocida por el representante legal de ésta a fs. 59; EXHIBICION LIBRO
ESPECIAL ART 52 LCT: que se formaliza a fs. 230, en los términos que allí lucen,
con las observaciones que hace BLANCO -por apoderado-, a cuyo contenido
remito. En cuanto al apercibimiento solicitado, estimo que corresponde su
efectivización, parcialmente y sólo a la falta de presentación de planilla de horarios
-ley 11544-, no así respecto al libro especial, ya que los "defectos" señalados por
la accionada, no son suficiente para determinar mi convicción en calificar a la
conducta de la contraria, como incumplimiento de la exhibición ordenada. Que, en
cuanto a las planillas no exhibidas se ha resuelto que: "A fs. …obra el acta de la
audiencia designada a los fines de la exhibición del libro del art. 52 del RCT,
planillas de horarios y descansos y recibos de haberes…por el período laborado
en la que consta que la patronal demandada no dio cumplimiento a tal acto
procesal en lo que respecta al referido libro del art. 52 y las planillas de horarios
y descansos…motivos por los cuales resulta operativa la sanción dispuesta en el
art. 55 del RCT, que en el caso de autos tiene pleno efecto convictivo toda vez que
no resulta desvirtuada por ningún otro elemento de prueba arrimado al proceso"
(Cámara del Trabajo de Córdoba, sala 6, Duartez, Ana del Valle c. M.L.E S.A.
(Medicina Laboral para Empresas), 07/12/2010, Publicado en: LLC 2011 (marzo),
204,
Cita
online:
AR/JUR/81568/2010,
www.LaLeyOnLine.com.ar
.
DOCUMENTAL EN PODER DE LA CONTRARIA (ART. 388 CPCyC):
cumplimentada a fs. 157, a cuyos términos envío; INSTRUMENTA E
INFORMATIVA: Oficios a Dirección Provincial del Trabajo (fs. 147/155), a Banco
de Corrientes SA (fs. 229, 327/330), Correo Argentino (fs. 172/191), a OCA (fs.
221/225), a Dirección de Transporte Municipalidad de Corrientes (fs. 203/213), a
AFIP (fs. 237/239), a la UTA (fs. 240/251), PERICIAL CONTABLE: agregada a fs.
297/306, a cuyas conclusiones envío; TESTIMONIALES: de FRANCISCO
MANUEL SUAREZ (fs. 312/314), JAVIER CARLOS CAMINO (fs. 315/317),
MATIAS SERGIO FEDERICO VERA (fs. 318/319), JUAN RAMON SILVA (fs.
320/321) y MARIA CRISTINA EMILIA FIGUERERO (fs. 339)
IX-) Que, valorando el complejo probatorio rendido por las partes litigantes,
así "como las especiales circunstancias de la causa..." (BIDART CAMPOS,
GERMAN" CASOS DE DERECHOS HUMANOS" Ediar, Bs. As. 1997, pág. 60
y ccs.), más los datos del caso y principios jurídicos que gobiernan la situación
(Toller, Fernando: "HACIA EL OCASO DEL DARWINISMO JURIDICO,
LINEAMIENTO PARA UNA NUEVA TEORIA DE LA INTERPRETACION
CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES, Rev. E.D. del 1112-98, pág. 7 y cs.), y dado que con los Derechos Humanos como herramientas,
el juez construye la sentencia para concretar la justicia en cada caso concreto
(CAPON FILAS, RODOLFO: aplicación judicial de la Declaración de la OIT. sobre
los derechos fundamentales en el trabajo y de la Declaración Sociolaboral del
Mercosur (Desde dónde, en dónde y para que juzga el Juez), ponencia presentada
al FSM. Porto Alegre 2002), estimo que en el caso concreto, la parte actora
incumplió con la carga probatoria que pesaba sobre ella, y la accionada
reconvincente sí lo hizo, en consecuencia estimo que corresponde rechazar la
pretensión deducida por la primera, acoger la reconvención de la segunda,
imponiendo las costas a la actora reconvenida, en su carácter de vencida (art. 87
RE Nº 3.540) y todo ello conforme a los siguientes fundamentos.
X-) Que, en principio corresponde decidir acerca de la excepción
de prescripción opuesta a fs. 37/37 vta por TURISMO MIRAMAR SRL, respecto a
las diferencias reclamadas en la reconvención de su dependiente.
Que, conforme constancias obrantes en el proceso, la empleadora
no cumplimentó con la carga de acreditar el sustento fáctico de su defensa.
Que, las diferencias reclamadas por el trabajador, se hacen
exigibles al mes siguiente de haber sido eventualmente devengadas -p. ej. la de
mayo-12 (fs. 8), se hace exigible en junio-12 (y así sucesivamente).
Que, examinadas las constancias de autos, surge que BLANCO
intima fehacientemente a su principal por CD de fecha 03.06.2014 (fs. 174),
constituyéndolo en mora, por lo que conforme el art. 2.541 del CCyCom, el término
de la prescripción se suspendió por seis meses.
Que, en consecuencia, al 25.06.2014 (fs. 28), fecha en que
BLANCO formaliza su reclamo judicial, no ha transcurrido el plazo bienal previsto
por el art. 256 LCT, y por lo tanto la defensa de prescripción deberá ser
rechazada.
XI) Que, relativo al pago por consignación, la parte actora por
apoderada, promovió demanda por consignación (fs. 2), contra su dependiente
MARCELO FABIAN BLANCO, sin fundarla en derecho.
Que, en principio y conforme el principio iura novit curia, debo
encuadrar la pretensión de la empleadora demandante, en las previsiones del art.
904 y ccs. del CCyCom.
Que, de lo actuado surge claramente que la pretensión de la
demandante resulta infundada, pues el art. 905 CCyCom dice que el pago por
consignación está sujeto a los mismos requisitos que el pago. Es decir debe reunir
los requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localización (art. 867
(CCyCom).
Que, a su vez, el art. 907 dispone cuando la consignación judicial
tiene efectos extintivos de la deuda. Lo que no sucedió en la causa.
Que, a los fines de decidir acerca de la procedencia de la acción
entablada, debo evaluar la conducta asumida por las partes, según lo normado por
el art. 14 bis CN, CCyCom, LCT, en atención a los principios generales que
informan esta rama del derecho y lo expuesto en los Considerando siguientes
respecto a la fecha de ingreso y diferencia de haberes.
Que el pago por consignación es un procedimiento de liberación
coactiva mediante el cual el deudor, que por negativa del acreedor o concurrencia
de alguna de las otras circunstancias mencionadas en el art. 904 del CCyCom, se
encuentra en la imposibilidad de realizar el pago o corre el riesgo de efectuar un
pago que no resulte liberatorio. Pago por consignación es el que pretende ejecutar
o satisfacer el deudor o quien está legitimado para sustituirlo, con intervención
judicial, cuando -entre otros casos- el acreedor no quiere recibirlo.
Las condiciones de viabilidad se encuentran estatuidas en el art.
867 CCyCom. El objeto debe ser idéntico al pactado, ni prematuro ni tardío, como
así el modo, es decir, la manera de cumplir a que estaba obligado el deudor.
"El pago por consignación es aquél realizado con intervención
judicial que posibilite la liberación forzada del deudor en caso de que existan
dificultades para que éste efectúe el pago directamente al acreedor." (Código Civil
y normas complementarias. Análisis doctrinario y jurisprudencial. Alberto Bueres Elena I. Highton. Tomo II-B, pág. 116/117). "Se ha conceptualizado al pago por
consignación como el modo de extinción de las obligaciones que se verifica
mediante la intervención judicial solicitada por el deudor, que ejerce coactivamente
su derecho a liberarse, para suplir la falta de cooperación del acreedor o para
salvar los obstáculos que imposibilitan el pago directo y espontáneo." (Wayar, El
pago por consignación, 1983, p. 50 N° 10, I, b) 2).
Que, conforme lo actuado, la negativa del empleado se funda en
que la liquidación realizada y ofrecida como pago por la empleadora carece de
fundamento, resultando la misma ínfima.
Que, en éste contexto y conforme las previsiones de los arts. 245,
y ccs. de la LCT, resulta infundada e injustificada la conducta del empleador.
Que, por lo tanto la conducta asumida por el empleador y
acreditada en juicio, resulta antijurídica y justifica la negativa de su dependiente a
percibir la liquidación final, tal como lo hizo.
Que, en consecuencia, la consignación intentada deberá ser
rechazada. Más, al haber retirado las sumas el demandado BLANCO éstas se
imputarán como pago a cuenta (art. 260 LCT).
XII-) Que, el accionado-reconviniente, reclama, diferencias de
haberes y diferencia de indemnización por antigüedad, entre otros rubros.
Que, las partes no acuerdan sobre la fecha de ingreso. Negada
por el principal la afirmada por su dependiente, y afirmada otra, incumbe a la
empleadora la carga de la prueba.
Que, examinados globalmente estos obrados, surge que el
principal TURISMO MIRAMAR SRL no cumplimentó con la carga procesal que
pesaba sobre él.
Que, al incumplimiento citado, agrego que BLANCO, demostró lo
afirmado con la DOCUMENTAL traída a juicio. En efecto, de los recibos de sueldo
acompañados, surge que en cuatro recibos de haberes luce como empleadora la
empresa LA ESTRELLA DEL NORTE SA, y suscribe dichos instrumentos Roberto
M. Báez (h). En otros recibos aparece como empleadora TURISMO MIRAMAR
SRL, y también firma los mismos Roberto M. Báez (h). Finalmente hay una
certificación de servicios expedida por LA ESTRELLA DEL NORTE SA, suscripta
por Figuerero -apoderada de TURISMO MIRAMAR SRL (ver fs. 206 y
reconocimiento de firma de fs. 339). Lo que demuestra que BLANCO trabajó
indistintamente con el grupo formado por ambas empresas. De idéntico domicilio y
mismas autoridades.
Que, también sumo lo actuado en el IMC -que en este acto tengo
ante mí- donde a fs. 18/14, la empresa ESTRELLA DEL NORTE SA se presenta
por medio de su apoderado Roberto M. Báez a ofrecer un vehículo automotor de
propiedad de esa empresa, en sustitución del embargo ordenado contra
TURISMO MIRAMAR SRL.
Que, ratifica lo expuesto, el informe pericial que a fs. 306, informa
que además de la documental perteneciente a TURISMO MIRAMAR SRL,
"…aportó recibos del trabajador de la Empresa Estrella del Norte SA…" (fs. 306).
Que, finalmente la fecha de ingreso afirmada por BLANCO, es
ratificada por las testimoniales de SUAREZ (fs. 312 vta.), CAMINO (fs. 316), VERA
(fs. 318 vta) y SILVA (fs. 320 vta.) a cuyos dichos envío.
Que, en consecuencia, tendré por acreditada como fecha de
ingreso de BLANCO noviembre 2010, como afirma a fs. 20 vta..XIII-) Que, como consecuencia de lo expuesto precedentemente,
surge que la empleadora no hizo los aportes y contribuciones al Organismo de
Seguridad Social -ANSES- respecto a lo que legalmente estaba obligada a
hacerlo, es decir desde el comienzo de la relación laboral.
Que, en consecuencia, reconocida en juicio la conducta ilegal
de la principal, corresponde que se condene a ésta a ingresar dichos recursos al
Sistema de Seguridad Social y a la AFIP. Debiendo notificarse expresamente a
ésta, a los fines que estime pertinente.
Que, todo ello conforme a lo decidido por la CSJN en autos: "Real,
Antonio Lorenzo c/ Administración Nacional de la Seguridad Social, 08.02.2011,
www.csjn.gov.ar .
XIV) Que, relativo a las diferencias reclamadas, estimo que deben ser
acogidas, conforme el reclamo efectuado por BLANCO, ya que la pretensión se
funda en las escalas salariales prevista por el CCT 460/73 (fs. 241/250), ya que
una simple lectura del Convenio citado explica que se aplica a "autotransporte
colectivo línea de pasajeros, línea de explotación privada, y para todo el personal
que presta servicios a las mismas" .
Que, asimismo la empleadora reconoce, que no abonaba
conforme tal escala a su dependiente (fs. 36 vta.), invocando un supuesto acuerdo
local. Cuya existencia no fue acreditada en juicio.
Que, sin perjuicio de ello, la pretensión que BLANCO guardó
silencio o no manifestó disconformidad, no se compadece con el principio
protector art. 14 bis CN.
Que, "El silencio del trabajador ante la rebaja de un adicional previsto en un
convenio colectivo no puede ser interpretado como un consentimiento tácito, en
virtud del principio de irrenunciabilidad de derechos consagrado en el art. 12 de la
ley de contrato de trabajo" (CNAT; sala VIII, Aguilar, Gumersindo y otros c.
Empresa Ferrocarriles Argentinos, 18/03/1988, Publicado en: LA LEY 1988-C,
281, DT 1988-B , 1294, DJ 1989-1, 173, Cita online: AR/JUR/1419/1988,
www.LaLeyOnLine.com.ar .)
Que, "La inexistencia de cuestionamiento por parte del trabajador respecto
del carácter no remunerativo otorgado a las asignaciones convenidas en las Actas
Acuerdos suscriptas entre el empleador y el sindicato, no obsta a la procedencia
del reclamo por diferencias salariales, pues la remuneración tiene raíz legal y es
irrenunciable -art. 12 de la L.C.T- de manera que ni el silencio ni el paso del
tiempo tiene efecto para perder derecho a ella" (Cámara 1a del Trabajo de
Mendoza, González, Laura Alicia c. Telefónica de Argentina S.A. p/diferencias
salariales, 07/06/2012, Publicado en: LLGran Cuyo 2012 (agosto), 781, Cita
online: AR/JUR/24204/2012, www.LaLey.OnLine.com.ar .).
XV) Que, en cuanto al planteo de inconstitucionalidad de las resoluciones
de la STEySS (fs. 23), que establecieron incrementos con el carácter de
asignación no remunerativa, estimo que debe ser acogido. Por lo que, dichos
incrementos formarán la base salarial que se tomará para los cálculos
indemnizatorios.
Que, ello conforme la aplicación del principio protector -art. 14 bis, y los
criterios jurisprudenciales de la CSJN, quien ha resuelto que: "que la evolución
progresiva de la tutela jurídica del trabajador en materia de salarios se inserta, en
un proceso más comprensivo, concerniente a todos y cada uno de los aspectos
del contrato o relación de trabajo, lo cual ha tenido, entre sus propósitos
fundamentales, la protección de la dignidad de la persona humana en el vínculo
laboral subordinado" (CSJN, Caso Pérez c/Disco, www.csjn.gov.ar .)
"Que la relación de trabajo muestra una especificidad que la distingue de
muchos otros vínculos jurídicos, puesto que la prestación de una de las partes, el
trabajador, está constituida por la actividad humana, inseparable e indivisible de la
persona del hombre y, por tanto, de su dignidad", (CSJN, Caso Pérez c/Disco,
www.csjn.gov.ar .)
"Que el principio protector al señalar la serie de derechos y libertades,
refiere al salario, retribución o remuneración, de manera directa: "retribución justa",
"salario mínimo vital", "igual remuneración por igual tarea", "participación [de los
trabajadores] en las ganancias de la empresa". También lo hace, indirectamente,
al mentar el "descanso y vacaciones pagados", la "protección contra el despido
arbitrario" y la garantía a los gremios de "concertar convenios colectivos de
trabajo". Todo ello, cabe advertirlo, con prescindencia de lo que pueda quedar
comprendido en el aseguramiento de "condiciones dignas y equitativas de labor"
(CSJN, Caso Pérez c/Disco, www.csjn.gov.ar .)
"Que, el salario es el medio por el cual el trabajador "se gana la vida"... (y
muestra) la directa e indisociable atadura que une a la remuneración con la vida
misma de un empleado y, regularmente, de su familia" (CSJN, Caso ATE,
16.06.2013, www.csjn.gov.ar .)
"Que ganarse la vida es obtener, como mínimo, lo necesario para acceder
a la salud; a la educación; a la cultura; a un nivel de vida adecuado, lo cual
incluye, ..., alimento adecuado, vivienda adecuada y vestido adecuado; al
descanso, entre muchos otros bienes del terreno de los derechos humanos
económicos, sociales y culturales" (CSJN, Caso ATE, 16.06.2013,
www.csjn.gov.ar .)
"Que la remuneración, es el derecho del trabajador a ganarse la vida, sí,
pero una "vida digna" (CSJN, Caso ATE, 16.06.2013, www.csjn.gov.ar .) (Boleso,
Héctor Hugo: Código de Procedimiento en lo laboral, ….2da. edición, 2014, págs.
40/41).
Que, también la CNAT, "El art. 103 bis de la L.C.T. y de los acuerdos
celebrados por el empleador y la entidad gremial en cuanto califican como no
remunerativas a las sumas de dinero que acordaban abonar a los trabajadores en
el marco del C.C.T. 201/92, deben ser declarados inconstitucionales, en tanto
alteran el esquema salarial con grave afectación del principio de progresividad de
los derechos sociales y desarticula el sistema protectorio garantizado por el art. 14
bis de la Constitución Nacional (Cámara 1a del Trabajo de Mendoza, González,
Laura Alicia c. Telefónica de Argentina S.A. p/diferencias salariales, 07/06/2012,
Publicado en: LLGran Cuyo 2012 (agosto), 781, Cita online: AR/JUR/24204/2012,
www.LaLey.OnLine.com.ar .).
XVI) Que, seguidamente corresponde, determinar si se dieron los
requisitos, para hacer operativa la ley Nº 25.323 arts. 1 y 2, carga procesal que
le fue impuesta a la parte actora (ver considerando V).
Que, en cuanto a la pretensión del accionante respecto de la
indemnización fundada en la ley Nº25323, art. 1º, corresponde sea acogida.
Que, analizadas las constancias de autos, a la luz de las normas
legales vigentes, a mi criterio el accionante cumplió con la carga probatoria que
pesaba sobre él. En efecto, el art. 1º de la ley Nº 25.323 prevé: "...las
indemnizaciones previstas por las leyes Nº 20.744 (t.o. 1976), art. 245 y 25.013
art. 7, o las que en el futuro las reemplacen, serán incrementadas al doble
cuando se trate de una relación laboral que al momento del despido no esté
registrada o lo esté de modo deficiente..." (art. 1º ley Nº25.323). Que, a mi
criterio, de autos surgió acreditado el hecho de la falta de registración prevista por
la norma citada. Por lo que corresponde acoger el rubro pretendido en la
extensión reclamada.
Que, "El art. 1 duplica la indemnización prevista en el art. 245 de la LCT
cuando se trata de una relación laboral que al momento del despido no esté
registrada o lo esté de modo deficiente" (Cámara 1a del Trabajo de Mendoza,
Sevilla, Bernardo c. Indalfar SRL y ots. p/despido, 25/06/2012, Publicado en:
LLGran Cuyo 2012 (agosto) , 775, Cita online: AR/JUR/27920/2012,
www.LaLeyOnLine.com.ar .)
Que relativo al artículo Nº 2 -ley 25323- prevé: "...cuando el empleador
fehacientemente intimado por el trabajador, no le abonare la indemnizaciones
previstas en los artículos 232, 233 y 245 de la ley 20.744 (t.o. 1976) y los artículos
6º y 7º de la ley Nº25.013, o las que en el futuro las reemplacen y,
consecuentemente, lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia
previa de carácter obligatorio para percibirlas, éstas serán incrementadas en un
50%. Si hubiera existido causa que justificare la conducta del empleador, los
Jueces mediante resolución fundada, podrán reducir
prudencialmente el
incremento indemnizatorio dispuesto, por el presente artículo hasta la eximición
de su pago..." (art. 2º ley Nº25.323. Los requisitos exigidos por la ley para que
opere el incremento del 50% de las indemnizaciones previstas en los artículos Nº
232, 233 y 245 de la ley de contrato de trabajo son: 1- un despido incausado o
sin justa causa, directo o indirecto; 2- intimación fehaciente al empleador por
parte del trabajador a que se le abone el importe de dicha indemnización; 3- la
renuencia del empleador al pago de las indemnizaciones en el plazo fijado, 4interposición por el trabajador de acciones judiciales u otra instancia previa de
carácter obligatorio para percibirlas.
Que, analizadas las constancias de autos, a mi criterio se halla
cumplido el requisito exigido por la ley para que ésta sea operativa. Así, obra en el
proceso la comunicación exigida por la ley, intimando el pago de las
indemnizaciones citadas (TCL de fs. 172, 174, 177). En conclusión, cumplida por
parte del trabajador con la carga de la prueba impuesta, corresponde ACOGER
el rubro pretendido previsto en la ley Nº25.323 art. 2º, en la extensión que
señalaré.
XVII) Que, en cuanto al rubro, indemnización por, la falta de
entrega de certificaciones -incumplimiento de las obligaciones del art. 80 de la ley
de contrato de trabajo- pretendido por BLANCO, a mi criterio, éste cumplió con la
carga probatoria que pesaba sobre él.
Que, en efecto, el art. 80 de la L.C.T., modificado por el art. 45 de
la ley Nº 25.345 prevé: "... si el empleador no hiciere entrega de la constancia o
del certificado previsto respectivamente en los apartados segundo y tercero de
éste artículo dentro de los dos días hábiles computados a partir del día siguiente al
de la recepción del requerimiento que a tal efecto le formulare el trabajador de
modo fehaciente, será sancionado con una indemnización a favor de éste último
que será equivalente a tres veces la mejor remuneración mensual, normal y
habitual percibida por el trabajador durante el último año o durante el tiempo de
prestación de servicios, si este fuere menor..." (art. 80 última parte L.C.T.).
Que, a fs. 11 luce cargo de entrega de certificación de servicios
por parte de TURISMO MIRAMAR SRL. Certificación que conforme lo expuse en
Considerandos precedentes, ha sido confeccionada incorrectamente. Por lo que la
empleadora incumplió con la exigencia legal.
Que, en definitiva, producido el distracto, y mientras surge de
autos que el principal entregó a su dependiente las constancias previstas en el art.
80 de manera incorrectamente confeccionadas, se produce el supuesto previsto
en la norma, para las consecuencias jurídicas previstas en ésta. En conclusión, la
indemnización pretendida por BLANCO y fundada en el art. 80 de la LCT deberá
ser acogida.
Que, asimismo atento a lo resuelto es procedente la petición
respecto de la entrega de la certificación de servicios y remuneraciones y
certificado de trabajo, en la extensión acreditada en la causa, toda vez que de
autos no surge que la empleadora haya cumplido con la correcta confección.
Carga legal impuesta por el art. 80 de la L.C.T., por lo que corresponde acoger
dicho rubro. Que, así se ha expedido la doctrina, SARDEGNA MIGUEL, "LCT.",
pág. 194, edición 1992 y la jurisprudencia: "... es procedente el reclamo de
certificado de trabajo, fundado en el art. 80 de la LCT., de manera que debe
condenarse al empleador accionado a otorgarlo, bajo apercibimiento de expedirlo
por Secretaría..." (CNAT. -Sala VI-, 14-02-78, " L.C." XXVII-553.- Que, siendo así
y por aplicación de los arts. 80 de la LCT. y 12 inc. g) de la ley Nº 24.241,
corresponde acoger el reclamo, por el término de la relación laboral acreditado en
la causa.
Que, en cuanto a las astreintes, solicitadas por el Sr. Blanco, a mi
criterio es una medida que no corresponde ordenar en esta etapa procesal la que
queda reservada a la ejecución de sentencia, evidenciada la contumacia de la
condenada (C.N.A.T., -Sala VIII-, Julio 03-998, "D.T." 1.998-B-2447). Asimismo, se
ha resuelto que "...la medida solicitada corresponderá aplicar en el caso de que el
Juez a quo considere necesario cuando el demandado no diere cumplimiento a la
entrega de certificaciones, supuesto que en esta etapa aún no es aplicable dado
que la sentencia aún no se encuentra firme.- Que, las astreintes sólo pueden
aplicarse a quienes no cumplen deberes jurídicos impuestos por una resolución
judicial toda vez que no constituyen una indemnización al acreedor por el
incumplimiento de obligaciones pactadas, sino una herramienta técnica destinada
a lograr el acatamiento de decisiones tribunalicias (C.N.A.T., Sala V, Febrero 24
de 1.992, "D.T." L.II-A, p.1052). (Conf. Cam. Laboral y Paz Letrada Ctes. en auto:
"Barrero Cesar Vicente c/ E.M.E. SRL. y/u OTRO" S-100/98) (S.79 -07/04/99
"González, Ramón Liverato c/ Alfredo D.Fabbiani Piazza s/Ind. etc." Expte.
Nº13.827).
XVIII) Que, a continuación, corresponde que el Juzgado practique
planilla de los rubros y montos acogidos de la reconvención, conforme lo expuesto
en los Considerandos precedentes. Tomando como base la planilla de fs. 17/18,
aclarando que los montos depositados por el accionante y retirados por el
accionado, se restan imputados como pago a cuenta (art. 260 LCT):
-indem art. 245 ($ 12.747,36x4)
$ 50.989,44
-indem art. 1 ley 25323
$ 50.989,44
-indem art. 2 ley 25323
$ 37.817,17
-indem art. 80 LCT
$ 38.242,08
-Falta preaviso
$ 12.747,36
-SAC s/ preaviso
$
1.062,28
-indem art 233 LCT
$ 11.897,54
-SAC s/integrac
$
991,46
-art. 123 LCT
$
519,73
-art. 156 LCT
$
2.437,30
-SAC/ VACA NO GOZ
$
203,10
-diferencias y sumas no remunerat
$ 176.185,56
Sub-total
$ 384.082,46
Depositado fs. 4
$ 16,263,45
-TOTAL
$ 367.819,01
XIX) Que, al monto del capital acogido por el Juzgado o sea la
suma de $367.819,01 corresponderá aplicar un interés anual desde que cada
suma es debida, hasta la fecha de su efectivo pago, equivalente a la tasa activa
Segmento 3- que aplica el Banco de Corrientes SA, o la que eventualmente la
reemplace, y en igual período, la suma se actualizara conforme el índice nacional
de precios al consumidor nivel general. Respecto a la tasa de interés, he tenido
en cuenta lo decidido por la C.S.J.N. en autos: "Banco Sudameris c/Belcam
S.A.", con fecha 17.05.94 (Rev. La Ley - 03.06.94 - pag. 05), y el Acta 2155 de
fecha 09.06.94 de la C.N.T. que deja sin efecto la Resolución N0 6/91, y el Acta
2100 del 24.06.92; Acordada Nº 2357 de día 07 de mayo de 2002 de la CNAT, y
Resolución N0 8/2002. Asimismo, CNAT Sala VI en autos "SANTOS ALICIA
GRACIELA Y OTROS C/ TRANSPORTADORA DE CAUDALES JUNCADELLA
S.A. S/ ACCIDENTE-ACCION CIVIL", de fecha 05 de marzo de 2.002, Votos de
los Dres. Capón Filas y Fernandez Madrid.Que, en cuanto a la actualización por desvalorización
monetaria, atento a lo dispuesto por los arts. 14 bis, 31, 17, 18, 75 inc. 22 de la
C.N., que se supraordinan a la ley 25.561; corresponde declarar de oficio la
inconstitucionalidad de los arts. 7 y 10 de la ley 23.928, modificados por el art. 4
de la ley 25.561 y el artículo 5 del D 214/02. Al respecto adhiero a la
jurisprudencia que ha resuelto:
"1. Ante la inflación desatada a partir de enero del 2002, para
mantener el valor del crédito en el mercado, se debe actualizar su monto desde
ese mes hasta su pago.
2.De ello se deduce que si, en eones inflacionarios, una norma
obstaculiza la adecuación de la condena formal a la realidad del mercado, debe
ser declarada in-constitucional en el caso concreto al impedir la relación entre
vida digna y propiedad, vinculación resaltada con sentido prospectivo en el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales art.11" (voto
Capón Filas, adhesión de De la Fuente) (CNAT Sala VI en "ALCARAZ
APARICIO MIGUEL C/ IMPO MUNRO S.A. S/ DESPIDO", del 06.09.2002 )
En igual sentido el 28.06.2002 el Tribunal de Trabajo N: 1 de Mar
del Plata en "González, Juan P. C. Luna, Eduardo A. S. Indemnización por
despido", exp.45.571, recepta la indexación por índice de costo de vida de los
montos por los que prospera la demanda; idem. T. Trab. N0 1 de Morón, "Peña
c/Trefilio, Jorge", 2/05/2002, Errepar DL ago-2002, pag. 702 y ss., con nota de
Carlos Pose). Criterio a su vez confirmado por la Cámara en lo Laboral de
Corrientes en: " OLIVERA AVELINA Y OTRO c/ SERVIJARDIN y/u OTRO s/
IND." Expediente 9583, sentencia Nº123, del 23-09-2003, " SABAO, PEDRO
DANIEL c/ SERVIJARDIN y/u OTRO s/ IND." Expte. 9689, Sentencia Nº180, del
21-11-2003, CUEVAS, JUAN MANUEL Y OTRA c/ SERVIJARDIN Y/U OTRO s/
IND." Expte. 9687, sentencia Nº181, del 21-11-2003.
También se ha resuelto que: "Por imperio de la misma realidad que he
tenido en cuenta para resolver el fondo de la cuestión, es que decreto la
inconstitucionalidad de marras e impongo el índice de actualización indicado: la
realidad económica del país muestra a las claras, día a día, cómo existe una
genuina depreciación monetaria" (CNAT, Sala III, 10.5.2011, Diana Cañal en
minoría). A su vez, Capón Filas comenta: "La indexación más la tasa bancaria fue
objeto de mi tesis doctoral (U.N. del Litoral, 1973) (un resumen obra en Las
deudas de las empresas y la depreciación monetaria, Plus Ultra, Bs.As.). Dicha
posición fundamentó la primera ley indexatoria del país que fuera luego recogida
en el Régimen de Contrato de Trabajo). Por eso, la posición minoritaria de la Dra.
Cañal es auténtica mientras la mayoritoria es meramente "narradora de normas" y
dogmática porque todo el mundo sabe por la diferencia de precios en las góndolas
que la inflación es una realidad, no una sensación", Revista Científica del EFT N°
74, www.eft.org.ar .)
Que, sin perjuicio que he tomado conocimiento del criterio de la Excma.
Cámara Laboral, en autos: " LAGRAÑA MANUEL F. c/ LA MANZANA S.A. s/
IND. POR ACCIDENTE DE TRABAJO"; expediente 9618. En cuanto a la tasa de
interés, no comparto los argumentos expuestos por dicho Tribunal, ya que: 1º
me parece impropio hablar de "enriquecimiento sin causa", cuando la actora se
ha visto obligada a litigar, y los interés y actualización monetaria, son
consecuencia directa (causa) y se liquidan en razón de la falta de pago del deudor
moroso; 2º que los intereses se deben como fruto de capital y son independientes
de la actualización monetaria, que solo recompone el valor de la moneda
depreciada, 3º que una tasa de interés como la pasiva, es un premio al
incumplidor.
Que, "la Corte ha precisado en reiteradas oportunidades que el
reconocimiento de la actualización monetaria deriva de la variación del valor de
la moneda, que se da con independencia de la situación de mora de la deudora,
doctrina que se funda en la inviolabilidad de la propiedad tutelada por el art. 17
de la Constitución Nacional (Fallos: 310:689 y 1706; 313:946; 317: 188) "CSJN,
18-12-2003, autos "B. 837. XXXVII., "Banco Ganadero Argentino c/ Medicina
técnica s/ ejecución hipotecaria", Diario Judicial.com, 17-03-2004).
EPPUR SI MUOVE! (Galileo Galilei). Luego que algunos Tribunales se
negaron a reconocer el dato de la realidad de la inflación, tuvieron que aceptar
que ésta existe y produce una licuación en el capital debido al actor. La
concepción tradicional -unidimensional del derecho, en doctrina y jurisprudencia,
identifica a aquél con la norma. De ahí la dificultad de conseguir respuestas
justas, a las demandas de justicia, que plantea la realidad. La Teoría Sistémica
del Derecho -cuatridimensional-, concibe
al
derecho como un sistema
autopoyético, que tiene dos entradas: la realidad (R) y los valores (V), y dos
salidas: las normas (N) y la conducta transformadora (T). La realidad torna
evidente situaciones, donde el derecho es llamado a intervenir para proteger,
resguardar o garantizar la tutela del ser humano. Por lo tanto, la postura de no
actualizar el capital compensando la desvalorización monetaria y aplicando tasas
de interés irrisorias, vulnera el art. 14 bis, y contradice un elemental sentido de
justicia.
Con relación a la tasa de interés, destaco que el Excmo. STJ Ctes. en fallos
66/06, Expte. 26.500/06, 41/07, Expte. EDL 6310/06, 47/07, Expte. ELI 10083/03,
dispuso la aplicación de la tasa activa. Criterio asumido por la Exma. Cámara
Laboral en Sentencia 89/07 del 22/08/2007Expte. 10661, Ramirez c/Coden".
Que, en consecuencia, mantendré el criterio expuesto en los
primeros párrafos del Considerando, por estimarlo adecuado a los art. 14 bis, 16
y 17 de la C.N.
XX) Que, por lo expuesto, constancias de autos, C.N., C.C., leyes
Nº 20.744, ley Nº25323, Nº25.345, Nº 5822, CPCyC, NE 3540, doctrina y
jurisprudencia citadas, es que corresponde y así,,,,
FALLO:
1º) No hacer lugar a la excepción de prescripción de la acción,
opuesta por TURISMO MIRAMAR SRL, por las razones dadas (arts. 2541 CC y
256 LCT).
2°) NO HACER LUGAR a la demanda de pago por consignación
promovida por TURISMO MIRAMAR S.R.L., conforme los fundamentos expuestos
en los Considerandos precedentes.
3°) Hacer lugar a la reconvención deducida por el Sr. MARCELO
FABIAN BLANCO, en la extensión señalada, condenando a TURISMO MIRAMAR
S.R.L., a depositar en el Banco de Corrientes S.A., y como perteneciente a éste
Juzgado la suma de Pesos TRESCIENTOS SESENTA Y SIETE MIL
OCHOCIENTOS DIECINUEVE CON UN CENTAVO ($367.819,01) dentro de los
cinco días de notificado de la presente resolución.
4º) IMPONER las costas, a la actora reconvenida TURISMO
MIRAMAR SRL, en su carácter de vencido (art. 87 Ley Nº 3.540).5º) MANDAR PAGAR la cantidad condenada, actualizándola con
más sus intereses y costas de conformidad a las pautas dadas en el
considerando XIX).6º) DECLARAR DE OFICIO la inconstitucionalidad de los arts. 7 y
10 de la ley Nº23.928, modificado por el art. 4 de la ley Nº 25.561 y el art. 5º del
Decreto 214/02 por las razones expuestas en el Considerando XIX-) y de las
sumas en concepto de aumentos no remunerativos de la STE y SS, en la
extensión señalada.
7º) REGULAR los honorarios profesionales de los letrados
intervinientes en el presente juicio, por la actora reconvenida, vencida, a las Dras.
NORMA ZAMUDIO DE MARTINEZ Y JOSEFINA B. CANDIA, en conjunto, por dos
etapas y media del juicio (dem. y contestac. de reconvenciónn prueba y alegato
art. 42 ley 5822), en la suma de Pesos: CUARENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS
CINCUENTA Y CINCO CON CINCUENTA Y SIETE CENTAVOS ($49.655,57), sin
iva como Monotributistas, a la Dra. NORMA ZAMUDIO DE MARTINEZ, por media
etapa del juicio (aud. de tram. art. 42 ley 5822), en la suma de Pesos: NUEVE MIL
NOVECIENTOS TREINTA Y UNO CON ONCE CENTAVOS ($9.931,11), sin iva
como Monotributista arts. 6, 8 y 42 ley Nº5822, y por la demandada reconviniente,
ganadora, a la Dra. MARIA ANGELA PERNUMIAN por una etapa y media del
juicio (cont. demanda reconvenc. Y aud. de tram art. 42 Ley 5822) en la suma de
Pesos: TREINTA Y SIETE MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y UNO CON
SESENTA Y SIETE CENTAVOS ($37.241,67), SIN IVA y como monotributista, a
los Dres JUAN CESAR ROMERO Y MARIA ANGELA PERNUMIAN en conjunto
por media etapa del juicio (prueba art. 42 Ley 5822) en la suma de Pesos: DOCE
MIL CUATROCIENTOS TRECE CON OCHENTA Y NUEVE CENTAVOS
($12.413,89), SIN IVA y como monotributistas y al Dr. JUAN CESAR ROMERO
por una etapa del juicio (alegato art. 42 Ley 5822) en la suma de Pesos:
VEINTICUATRO MIL OCHOCIENTOS VEINTISIETE CON SETENTA Y OCHO
CENTAVOS ($24.827,78), SIN IVA y como monotributista habiendo tomado como
base regulatoria el capital acogido es decir la suma de $367.819,01 (arts. 6, 8 y 42
ley Nº5822). Los montos regulados incluyen el 35% correspondiente a la
procuración (art. 8 ley 5822/08).REGULAR, los honorarios profesionales, de la Sra. Perito Contadora,
LEONOR LAPROVITTA, por su labor en la causa, en la suma de Pesos: CINCO
MIL DOSCIENTOS UNO ($5.201), equivalente a diez "jus", vigentes al momento
del dictado de la presente (art. 18 ley N5822).
El monto de los honorarios regulados por los trabajos realizados,
durante la vigencia de la ley Nº5822, devengará un interés moratorio (art. 768
C.C. y C.), conforme lo previsto por los arts. 53 y 54 (ley Nº5822), el que se
calculará desde la mora y hasta su efectivo pago, aplicando la tasa activa del
Banco Nación Argentina, cartera general o similar que la sustituya. Además,
dichos montos también deberá actualizarse si correspondiere.
8º) CONDENAR a "TURISMO MIRAMAR S.R.L." a ingresar los
aportes y contribuciones debidos al Sistema de Seguridad Social, por el período y
las jornadas efectivamente trabajadas, reconocidas en juicio y no prescriptas, a
partir del quinto día de notificada la presente. Por lo fundamentos expuestos.
Debiendo notificarse de la presente al ANSES.
9°) MANDAR EXPEDIR las certificaciones de servicios y
remuneraciones y certificado de trabajo dentro de los cinco días de notificado de
la presente resolución, bajo apercibimiento de mandar expedirlo por Secretaría
(art. 80 LCT. y 12 inc. g) ley Nº 24.241)
-INSERTESE
copia de la presente resolución al
NOTIFIQUESE, REPONGASE Y oportunamente ARCHIVESE.
Fdo: Dr. Hugo Boleso – Juez Laboral N° 1 - Corrientes
expediente,