La responsabilidad de Administradores y Directivos

La responsabilidad de Administradores y Directivos
Barcelona, mayo 2013
1
Índice
1.
2.
3.
La responsabilidad de Administradores y Directivos.
a)
Evolución.
b)
Novedades legales y su impacto en la Responsabilidad de
Administradores y Directivos.
c)
Responsabilidad penal de las personas jurídicas.
d)
¿Qué nuevas responsabilidades se derivan para los
Administradores y Directivos?
El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos.
a)
Coberturas.
b)
Principales exclusiones.
Ejemplos de reclamación.
1. La responsabilidad de
Administradores y Directivos
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
a) Evolución de la Responsabilidad de los Administradores y
Directivos
LSA 1951
LSA 1989
Los Administradores responden
frente a la sociedad, accionistas y
acreedores sociales del daño que
causen por “actos contrarios a
la ley, los estatutos o por los
realizados sin la diligencia con
la que deban desempeñar el
cargo”.
Los
Administradores
únicamente respondían
por el daño causado a la
sociedad, a los socios y
acreedores sociales por
“malicia,
abuso
de
facultades
o
negligencia grave”.
Los Administradores desempeñaran su cargo
con la diligencia de un ordenado empresario
y de un representante leal.
Responsabilidad solidaria de todos los
miembros del órgano de administración, que
responden con su propio patrimonio.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
Ley de Sociedades de Capital 2010
Art. 236: “Los administradores de derecho o de hecho como tales, responderán
frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del daño
que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los
realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.
En ningún caso exonerará de responsabilidad la circunstancia de que el acto o
acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general”.
Art. 237: “Todos los miembros del órgano de administración que hubiera adoptado
el acuerdo o realizado el acto lesivo responderán solidariamente, salvo los que
prueben que, no habiendo intervenido en su adopción y ejecución, desconocían su
existencia o, conociéndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el daño o, al
menos se opusieron expresamente a aquél”.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
b) Novedades legales y su impacto en la Responsabilidad Civil de
Administradores y Directivos
Ley de Sociedades de Capital: RD Legislativo 1/2010 de 2 de
julio por el que se aprueba la Ley de Sociedades de Capital, en
vigor desde 1/9/2010.
Ley de Blanqueo de Capitales: Ley 10/2010, de 28 de abril, de
prevención de blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo, en vigor desde 30/4/2010.
Reforma del Código Penal: Ley Orgánica 5/2010, que introduce
por primera vez en nuestro Derecho, la responsabilidad penal
de las personas jurídicas ante determinados delitos cometidos
en el ámbito empresarial.
Reforma de la Ley Concursal: Ley 38/2011 de Reforma de la
Ley Concursal.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
¿Qué nuevas responsabilidades se
derivan para los Administradores y
Directivos?
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
Los cambios legislativos experimentados en los últimos años
han supuesto la ampliación y el agravamiento del régimen de
responsabilidad de los Administradores sociales.
El entorno de las empresas españolas es cada vez más
internacional: nuevas formas de colaboración, creciente
complejidad de las transacciones, exposición a la legislación de
otros países...
Fusiones y Adquisiciones (M&A).
Aumento de la competencia y un entorno empresarial en
constante evolución.
Crisis económica ha provocado un crecimiento importante en el
número de litigios.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
¿Es posible transferir la
responsabilidad de
los Administradores y Directivos?
2. El Seguro de Responsabilidad
Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Que cubren las pólizas
de R.C. Administradores
y Directivos?
La responsabilidad en la que puedan
incurrir
los
Administradores
y
Directivos en el desarrollo de su
actividad profesional como gestores
de la Sociedad.
Protegen el patrimonio personal de los Administradores y Directivos frente a
reclamaciones por acciones/omisiones adoptadas en el desempeño de su cargo.
Requerimiento escrito.
Tipos de reclamación
Procedimiento civil o arbitral.
Procedimiento penal.
Procedimiento administrativo.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Quién puede reclamar?
“Cualquiera” que se sienta perjudicado por una “falta de
gestión”, real o presunta, cometida en el ejercicio de sus
funciones como Administrador o Directivo.
“Cualquiera”: Sociedad, Accionistas, Empleados, Proveedores,
Acreedores Sociales, Competidores (por competencia desleal),
Organismos Reguladores...
“Falta de Gestión”: cualquier incumplimiento de deberes u
obligaciones legales, reglamentarias o estatutarias, negligencia, error,
omisión, imprudencia, declaración inexacta y, en general, todo acto
por el cual incurran en responsabilidad en el ejercicio de sus
funciones como gestores de la Sociedad.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
Ámbito temporal
Ámbito territorial
Reclamaciones presentadas durante
la vigencia de la póliza (claims made)
por cualquier acto de gestión
negligente no conocido al comienzo
de la póliza (retroactividad ilimitada).
Todo el mundo excepto EE.UU. y
Canadá.
Extensión a EE.UU. y Canadá:
estudio caso a caso.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de
“Asegurado” en una póliza
D&O?
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
Persona física que haya sido, sea o llegue a ser en el futuro
Administrador, miembro del Consejo de Administración,
Director General, Directivo, Gerente, o con cualquier otro cargo
que desarrolle funciones gerenciales.
Los herederos y legatarios, representantes legales y/o
causahabientes de un Administrador o Directivo, en el supuesto
de muerte, incapacidad legal, insolvencia o estar incurso en un
procedimiento concursal.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
El fundador de la Sociedad.
El asesor / letrado interno de la Sociedad.
El cónyuge o pareja de hecho de un Administrador o
Directivo, cuando la reclamación se formule con el fin de
obtener el resarcimiento de los daños causados con cargo a los
bienes de la sociedad de gananciales.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
Cualquier empleado de la Sociedad:
En caso de reclamaciones por prácticas de empleo (acoso,
discriminación, mobbing...)
Cuando resulte codemandado junto con un Administrador
y/o Directivo de la Sociedad.
Cuando actúen como Administradores de hecho (con
funciones de supervisión y capacidad gerencial en la
Sociedad).
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿La Sociedad puede tener la
condición de “Asegurado” en
una póliza D&O?
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Cuándo tiene la Sociedad la condición de Asegurado?
Reclamaciones por operaciones de valores.
Reclamaciones por prácticas de empleo.
Responsabilidad penal de la persona jurídica
La responsabilidad penal de las empresas se puede originar tanto
en las conductas delictivas de sus representantes legales,
administradores de hecho o de derecho, por cuenta y en
provecho de las mismas, como en las acciones delictivas de
sus empleados, cuando puedan apreciarse fallos en las
facultades de prevención, control y supervisión encomendadas a
aquellos administradores y representantes legales..
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
a) Principales coberturas
¿Qué protección otorgan
las pólizas de R.C.
Administradores y
Directivos?
Por reclamaciones que podrían
amenazar el patrimonio personal
de
los
Administradores
y
Directivos, así como la salud
financiera y la viabilidad de la
Sociedad.
Gastos de defensa jurídica, tanto
en vía civil como penal:
• Honorarios de abogado y
procurador de libre elección.
• Costas y gastos judiciales.
Pago de indemnizaciones que el
“Asegurado” esté obligado a
satisfacer como consecuencia de
una reclamación cubierta por la
póliza.
Constitución de fianzas civiles y
penales VS Gastos de constitución
de fianzas.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Cuáles son las extensiones de cobertura más habituales?
Filiales y participadas de la Sociedad Tomadora, siempre
que no estén domiciliadas o coticen en EE.UU. o Canadá.
Gastos de Restitución de imagen/ Publicidad: con motivo
de una campaña publicitaria destinada a contrarrestar las
consecuencias de una reclamación difundida a través de
cualquier medio de comunicación.
Reclamaciones por prácticas de empleo: acoso sexual,
abuso profesional, discriminación...
Gastos de Gerencia de riesgos / Gestión de crisis:
asesoramiento legal con objeto de impedir o mitigar las
consecuencias de una reclamación.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
¿Cuáles son las extensiones de cobertura más habituales?
Sanciones Administrativas: multas asegurables impuestas
a cualquier Asegurado por una autoridad competente, como
consecuencia de cualquier reclamación derivada de un acto
de gestión negligente.
Gastos de Constitución de Aval Concursal: que formalicen
los Administradores y Directivos, en evitación o sustitución
del embargo de sus bienes.
Responsabilidad Tributaria de Administradores y
Directivos: como responsables subsidiarios de la deuda
tributaria de la Sociedad.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
b) Principales exclusiones
Circunstancias o hechos conocidos / Litigios anteriores.
Actos dolosos o fraudulentos.
Daños personales y materiales.
Responsabilidad Profesional.
Ámbito territorial.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
Exclusión: Actos dolosos o fraudulentos
Reclamaciones derivadas de:
i.
Cualquier actuación del Asegurado reconocida por él o
declarada por sentencia judicial firme como deshonesta,
fraudulenta, dolosa o deliberadamente contraria a la ley.
ii.
Beneficios, ventajas o remuneraciones ilícita o
fraudulentamente obtenidas por cualquier Asegurado,
reconocidas por él o declaradas por sentencia judicial
firme.
iii.
La obtención de un beneficio personal, ventaja o
retribución por intervenir en transacciones de acciones o
valores, utilizando información que no estaba disponible
para el resto de compradores o vendedores.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
La exclusión de actos dolosos o
fraudulentos sólo podrá ser aplicada
a los Asegurados que actuaron de
manera dolosa o fraudulenta, y en
ningún caso a aquellos Asegurados
ajenos a dicha actuación.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y
Directivos (D&O)
3. Ejemplos de reclamaciones
3. Ejemplos de reclamaciones
• Reclamaciones de accionistas por actos del Administrador o
Directivo contrarios a la ley, estatutos o realizados sin la diligencia
debida.
• Reclamaciones de accionistas, proveedores u organismos públicos
por irregularidades contables o presentación de cuentas que no
reflejen la imagen fiel de la Sociedad.
• Reclamaciones de proveedores o de la Administración por la
inobservancia de requisitos legales (procedimientos concursales
relacionados con insolvencia).
• Reclamaciones de empleados por acoso sexual o discriminación de
cualquier clase.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Reclamación de competidores o de organismos públicos por la
vulneración de la normativa de defensa de la competencia.
• Reclamaciones de clientes o de la Administración por inobservancia
de normativas y regulaciones específicas.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Acción social de responsabilidad
Una Sociedad promotora inmobiliaria, interpuso acción social de
responsabilidad contra su Consejo de Administración.
La sociedad había recibido ciertas cantidades en concepto de
pagos anticipados para la construcción, pero no concertó los
correspondientes contratos de seguro que garantizasen la
devolución de dichos anticipos, como era legalmente exigible.
Los Administradores demandados fueron condenados a pagar una
cantidad equivalente a los intereses que, de haberse contratado el
seguro, habrían quedado cubiertos bajo el mismo.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Acción individual de responsabilidad
Un comprador de acciones de una Sociedad entabló una acción
individual contra los Administradores de la sociedad por su negativa
a reconocer su cualidad de accionista, lo cual le privó de poder
ejercer el derecho de voto en una Junta General, así como percibir
los dividendos correspondientes a un ejercicio.
El Tribunal condenó a los Administradores tanto al reconocimiento
de la condición de socio del comprador como a la indemnización de
los daños y perjuicios ocasionados.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Procedimientos sancionadores iniciados por Órganos
Administrativos
La Comisión Ejecutiva del Banco de España inició una
investigación y, posterior procedimiento sancionador, contra los
administradores y el director general de una entidad financiera por
no haber respetado las normas reguladoras de las situaciones de
conflictos de interés.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad tributaria
Un Administrador fue condenado subsidiariamente al pago de los
importes correspondientes a diversas autoliquidaciones de IRPF,
retenciones de trabajo personal e IVA, así como a los
correspondientes intereses de demora, sobre la base de que la
Sociedad al cesar en su actividad, deja de presentar regularmente
sus declaraciones tributarias, no promoviendo el Administrador la
disolución y liquidación de la Sociedad.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad por deudas de la sociedad
Se entabló una acción de responsabilidad contra los
Administradores de una Sociedad al incumplir la obligación de
convocar Junta General y acordar la disolución de la Sociedad, al
comprobar los problemas económicos por los que atravesaba la
misma.
Los Administradores fueron condenados, solidariamente con la
Sociedad, al pago de las deudas de ésta.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad concursal
Los empleados de una empresa hotelera solicitaron la declaración
de concurso culpable de la Sociedad.
El Juzgado de lo Mercantil estimó que el concurso debía declarase
culpable ya que los Administradores no habían solicitado la
declaración de concurso en el plazo legalmente previsto al efecto.
La Sentencia condenó a los Administradores al pago del déficit
patrimonial de la Sociedad.
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