universidad rafael landívar. facultad de ciencias jurídicas y sociales
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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR. FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES “NORMATIVA PARA LA FIJACIÓN DE LA REPARACIÓN DEL DAÑO ECOLÓGICO OCASIONADO A LAS ÁREAS PROTEGIDAS Y VIDA SILVESTRE EN LOS PROCESOS PENALES DONDE SE OTORGA EL BENEFICIO DE CRITERIO DE OPORTUNIDAD”. TESIS: MARÌA FERNANDA MONTALVO CHACÒN CARNÉ: 11378-06 SAN JUAN CHAMELCO, ALTA VERAPAZ, MAYO DEL 2014 CAMPUS SAN PEDRO CLAVER, S.J. DE LA VERAPAZ UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR. FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES “NORMATIVA PARA LA FIJACIÓN DE LA REPARACIÓN DEL DAÑO ECOLÓGICO OCASIONADO A LAS ÁREAS PROTEGIDAS Y VIDA SILVESTRE PROCESOS PENALES DONDE SE OTORGA EL BENEFICIO DE EN LOS CRITERIO DE OPORTUNIDAD”. TESIS: Presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Rafael Landívar por: MARÌA FERNANDA MONTALVO CHACÒN CARNÉ: 11378-06 Previo a obtener el grado académico de: LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES Y los títulos profesionales de: ABOGADA Y NOTARIA SAN JUAN CHAMELCO, ALTA VERAPAZ, MARZO 2014 CAMPUS SAN PEDRO CLAVER, S.J. DE LA VERAPAZ AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR RECTOR: P. ROLANDO ENRIQUE ALVARADO LÓPEZ, S.J. VICERRECTORA ACADÉMICA: DRA. MARTA LUCRECIA MÉNDEZ GONZÁLEZ VICERRECTOR DE INVESTIGACIÓN DR. Y PROYECCIÓN: CARLOS RAFAEL CABARRÚS PELLECER, S.J. VICERRECTOR DE INTEGRACIÓN DR. EDUARDO VALDÉS BARRÍA, S.J. UNIVERSITARIA: VICERRECTOR ADMINISTRATIVO: LIC. ARIEL RIVERA IRÍAS SECRETARIA GENERAL LIC. FABIOLA DE LA LUZ PADILLA BELTRANEDA AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DECANO: DR. ROLANDO ESCOBAR MENALDO VICEDECANO MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCÍA SECRETARIO: MGTR. ALAN ALFREDO GONZÁLEZ DE LEÓN NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIÓN LICDA. GABRIELA ALEJANDRA DE MATA HERCULES TERNA QUE PRACTICÓ LA EVALUACIÓN JULIO OTONIEL CASTILLO CONTRERAS RESPONSABILIDAD: La autora es la única persona responsable del contenido y de los resultados obtenidos en la presente investigación. i DEDICATORIA Y AGRADECIMIENTO DIOS: Por cada una de las bendiciones que me ha dado, por todo tu amor, misericordia y lo que hace por mi día tras día, a el toda la gloria y la honra. MIS PADRES: Fernando Alejandro Montalvo Reina por se la persona que ha estado en mi vida incondicionalmente, porque tu corazón ha sabido comprenderme de la mejor manera, por tu fuerza y tu amor han dirigido de la mejor forma mi vida, y has luchado junto a mi para verme cumplir mis sueños, a mi mama Carla Liliana Chacón Monterrozo por guiarme de la mano por el buen camino, por tus palabras de aliento en los momentos que creí rendirme y no dejarme caer, por tu mirada sabia y profunda, por llenar mi vida de momentos tan felices a tu lado. MIS HIJOS: Handel Demián y Alisson Antonella por ser la bendición mas grande que Dios me ha dado en la vida, se mi mayor motivación y llenar mi vida de tanto amor, ya que con cada gesto de amor me dan fuerzas para alcanzar mis sueños. MIS HERMANAS: Karla Alejandra y Rita Gabriela porque aun siendo tan distintas a mi me aman incondicionalmente, aceptándome tal y como soy, impulsándome a pesar de cualquier dificultad a seguir adelante. MIS AMIGAS: Sofía De León y Chahim Anayte Cu Ical por ser un apoyo fundamental para lograr cumplir esta meta, por siempre hacerme creer que todo lo puedo lograr con un poco de esfuerzo, amor y fe. Por hacerme reír aun en los momentos más difíciles, pero sobre todo por tener fe en mí. A LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR, A MIS CATEDRATICOS, en especial a la Licenciada Jenny Noemy AlvaradoTení y al Licenciado Federico Ruata Cardona ya que a través de su apoyo incondicional, educación, experiencia laboral y amistad durante el transcurso de mi carrera Universitaria, pude culminar de forma exitosa la presente etapa de mi vida, por creer en mí. ”La Fe es la certeza de lo que se espera y la convicción de lo que no se ve”. ii LISTADO DE ABREVIATURAS SIGLAS: SIGNIFICADO ARCAS: Asociación de Rescate y Conservación de Vida Silvestre. CALAS: Centro de Acción Legal Ambienta y Social de Guatemala. CBD: Convenio sobre Diversidad Biológica. CECON: Centro de Estudios Conservacionista de Guatemala. CITES: Convención sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres. CMAP : Comisión Mundial de Áreas Protegidas. CONAP: Consejo Nacional de Áreas Protegidas. CPRG : Constitución política de la República de Guatemala. DIPRONA: División de Protección a la Naturaleza. INAB: Instituto Nacional de Bosques. LEA: Lista de Especies Amenazadas en Guatemala. MARN: Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. ONU: Organización de Naciones Unidas. PINPEP: Programa de incentivos forestales para poseedores de pequeñas extensiones de tierra de vocación forestal o agroforestal. PINFOR: Programa de Incentivos Forestales. PNUD : Programa de las Naciones Unidas para el desarrollo. PNUMA: Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente. SEGEPLAN: Secretaría de Planificación y Programación de la Presidencia. SICA: Sistema de Integración Centro Americana. SIGAP: Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas. TNC: The Nature Conservancy. UICN: Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza y de los Recursos Naturales. WWF: World Wide Fund for Nature. iii RESUMEN EJECUTIVO DE LA INVESTIGACIÓN La presente investigación tiene por objeto establecer cuáles son los procedimientos empíricos que actualmente se efectúan en el Consejo Nacional de Áreas Protegidas (CONAP)para la fijación del daño ecológico en los procesos penales donde se pretende otorgar el beneficio de criterio de oportunidad y obtener los criterios jurídicos científicos, que hasta el día de hoy no han sustentado, para luego tratar de codificar los mismos y puedan ser tomados en cuenta por la Secretaría Ejecutiva del Consejo Nacional de Áreas Protegidas, y posteriormente implementados por el personal de dicha entidad en los procesos penales en que tiene dicha participación, por lo que resulta necesario reglamentar lo relacionado con la fijación de la reparación al Estado en materia de áreas protegidas y vida silvestre. Es de gran importancia analizar la necesidad de implementar y regular el procedimiento Jurídico Científico para la fijación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad. El Consejo Nacional de Áreas Protegidas no cuenta con una normativa que puedan utilizar los peritos del Consejo Nacional de Áreas Protegidas para cuantificar el daño ecológico, utilizando para emitir los dictámenes que le son requeridos con procedimientos empíricos que efectúa el Consejo Nacional de Áreas Protegidas para cuantificar el daño ecológico en los procesos penales donde se pretende otorgar la medida desjudicializadora de Criterio de Oportunidad. Por lo que resulta necesario Identificar los parámetros que se deben tomar en cuenta para establecer un procedimiento Jurídico Científico para la reparación del daño ecológico que se ocasiona en la flora y fauna silvestre. iv ÍNDICE Introducción CAPÍTULO I DERECHO AMBIENTAL 1.1. Consideraciones previas 1 1.2. Definición de Medio Ambiente 3 1.2.1. Elementos 4 1.2.2. Biodiversidad Biológica 4 Derecho ambiental 5 1.3.1. Principios 9 1.3. 1.3.2. Características 12 CAPÍTULO II ÁREAS PROTEGIDAS Y VIDA SILVESTRE 2.1. Definición de Áreas Protegidas. 15 2.2. Categorías de Manejo 16 2.3. Consejo Nacional de Áreas Protegidas 19 2.4. Sistema guatemalteco de Áreas Protegidas 20 2.4.1. Objetivos del Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas –SIGAP- 21 2.5. Definición de Flora silvestre 22 2.6. Definición de Fauna silvestre 23 2.7. Vida Silvestre 23 2.4. Listado de especies de fauna y flora silvestre amenazadas de extinción – CITES y LEA 2.5. 24 De las Infracciones y Sanciones Reguladas en la Ley de Áreas Protegidas. 25 2.5.1. De las Faltas 26 2.5.2. Delitos 26 v CAPÌTULO III EL DAÑO ECOLÒGICO 3.1. Consideraciones previas 30 3.2. Conceptualización 31 3.3. Responsabilidad por daño ecológico 35 3.4. La cuantificación y el resarcimiento del daño ecológico 36 3.5. Parámetros para la fijación de la Reparación del daño ecológico 42 CAPÍTULO III EL CRITERIO DE OPORTUNIDAD EN EL PROCESO PENAL GUATEMALTECO 4.1. Consideraciones Previas 47 4.2. Definición 50 4.3. Casos de Procedencia 50 4.4. Consentimiento agraviado 51 4.5. Consentimiento de la Victima 52 4.6. Reparación 52 4.7. Reglas de abstención 53 4.8. Vía Recursiva 54 CAPÌTULO FINAL ANÁLISIS DE CASOS CONCRETOSY MODELODE PROPUESTA DE REGLAMENTO 5.1. Consideraciones previas 55 5.2. Aplicación de Criterio de Oportunidad en casos concretos 57 5.3. Doctrina 71 5.4. Resultados 71 5.5. Propuesta de Normativo 75 Conclusiones 84 Recomendaciones 86 vi Listado de referencias 1. Bibliográficas 87 2. Normativas 89 3. Electrónicas 91 4. Tesis de grado 92 Anexos 1. Modelos de entrevistas 93 vii INTRODUCCIÓN La gestión ambiental en Guatemala inicio en el año 1986 al crearse la Comisión Nacional del Medio Ambiente –CONAMA-, a partir de ese entonces se han incrementado los marcos políticos, legales así como disposiciones reglamentarias dirigidas a mejorar las condiciones ambientales en general y la preservación y restauración de la diversidad biológica y el patrimonio natural de Guatemala. Dentro de la Legislación Ambiental en Guatemala se han reportado muchas lagunas legales, en lo que respecta al tema de biodiversidad debido a que el Convenio de Diversidad Biológica -CDB- requiere que se establezcan leyes en temas específicos con la conservación de los recursos naturales, pero carece del establecimiento de una legislación general para el uso sostenible y preservar la diversidad biológica 1. La Constitución Política de la República de Guatemala da origen a una nueva etapa de legislación ambiental al contemplar en el artículo 64 que se declara de interés nacional la conservación, protección y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación. Así mismo en el artículo 97 lo referente al medio ambiente y equilibrio ecológico, y finalmente se establece en el artículo 119 contemplando como obligaciones fundamentales del Estado la adopción de medidas necesarias para la conservación, desarrollo y aprovechamiento de los recursos naturales en forma eficiente. El Centro de Acción Legal Ambiental y Social de Guatemala, (CALAS) ha identificado 34 leyes de temas relacionadas con el ambiente y recursos naturales de manera indirecta y dentro de la legislación sectorial ambiental identifica 28 leyes sectoriales ambientales, 75 leyes especificas para el manejo del patrimonio natural y cultural y en lo que respecta a la legislación Internacional Ambiental Guatemala ha firmado muchos convenios Internacionales y estos tratados que ha ratificado automáticamente se integran a la normativa nacional ello conlleva a la implementación de normas de carácter instrumental. 1 Granados Friely, Luis Eduardo. Perfil temático biodiversidad, Proyecto de autoevaluación de la capacidad nacional para el manejo del ambiente global. Guatemala. Editorial Don Quijote, S.A. 2007. Pag. 31 viii En virtud que el Estado de Guatemala ratifico convenios internacionales en los cuales se prioriza la preservación del medio ambiente dándole prioridad a declarar áreas protegidas y regular la sostenibilidad y el resguardo de la vida silvestre surge el Consejo Nacional de Áreas Protegidas -CONAP-, el cual fue fundado el 16 de febrero de 1989, con responsabilidad jurídica que depende de la Presidencia de la República de Guatemala, como órgano máximo de dirección y coordinación del Sistema Nacional de Áreas Protegidas, y cuyas atribuciones se encuentran contenidas en la Ley de Áreas Protegidas Decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala, como un aporte importante al fortalecimiento del derecho ambiental en Guatemala, como el órgano máximo y la entidad responsable de definir la política nacional en materia de conservación de la biodiversidad a través de la administración del aprovechamiento y uso racional de flora y fauna silvestre. La propuesta de investigación que se plantea pretende en primer lugar establecer cuáles son los procedimientos empíricos que actualmente se realizan en el Consejo Nacional de Áreas Protegidas (CONAP), para la fijación del daño ecológico en los procesos penales donde el sindicado solicita que se le otorgue el beneficio de criterio de oportunidad; obtener los parámetros científicos y los criterios jurídicos que la Secretaría Ejecutiva del Consejo Nacional de Áreas Protegidas pueda unificar y posteriormente se logre normar el procedimiento administrativo que los técnicos forestales y de vida silvestre deben de aplicar al emitir dictámenes técnicos en relación con la fijación de la reparación al Estado por el daño ecológico causado en Áreas Protegidas y Vida Silvestre. Actualmente no se han realizado investigaciones que contemplen este tema únicamente se han enfocado a investigar con un enfoque general los daños ambientales concatenándolos especialmente con la función que realiza el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. ix CAPÍTULO I DERECHO AMBIENTAL 1.1. Consideraciones previas. El derecho a un medio ambiente sano, es un derecho humano de tercera generación, aunque estás generaciones han sido desarrolladas cronológicamente, como un elemento de estudio solamente, es hasta el siglo XX, cuando el ser humano se ha visto consternado por el deterioro de la capa de ozono, el calentamiento global, el cambio climático, etc. Es por lo anterior que Ana Elizabeth Meneses Müller al respecto ha escrito “El derecho a gozar de un medio ambiente sano es un derecho humano”2. La Constitución Política de la República de Guatemala, establece imperativamente en el Artículo 97 como una proclamación del deber del Estado y de los ciudadanos a proteger el ambiente: el Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. Se dictarán todas las normas necesarias para garantizar que la utilización y aprovechamiento de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, se realicen racionalmente, evitando su depredación. El medio ambiente es el que provee el lugar para que todos los seres vivos habiten y se desarrollen, y el que brinda los recursos naturales para subsistir, son los individuos que habitan en ella, responsables de su preservación y conservación, así como de crear y adoptar las normas e instrumentos necesarios para su protección y promoción, en las diferentes regiones del planeta.” De lo expuesto, queda en evidencia que al dañarse el medio ambiente, todos los seres vivos que en él habitan, corren el riesgo de dejar de existir, de ahí su importancia. 2 Müller, Ana Elizabeth Meneses. Principales problemas ambientales a nivel global, regional y nacional. Monografías de derecho ambiental tomo 1. Guatemala. Editorial Magna Terra Editores. 2012. Pág. 21 1 La Organización de las Naciones Unidas al respecto ha expresado “El medio ambiente es el conjunto de todas las cosas vivas que nos rodean. De éste obtenemos agua, comida, combustibles y materias primas que sirven para fabricar las cosas que utilizamos diariamente”.3 Al abusar o hacer mal uso de los recursos naturales que se obtienen del medio ambiente, lo ponemos en peligro y lo agotamos. El aire y el agua están contaminándose, los bosques están desapareciendo, debido a los incendios y a la explotación excesiva y los animales se van extinguiendo por el exceso de la caza y de la pesca. Debido a esto, la ONU busca lograr el desarrollo sostenible. Este concepto quiere decir el hecho de lograr el mayor desarrollo de los pueblos sin poner en peligro el medio ambiente. Para ello se creó, en 1972, el Programa de las Naciones Unidas sobre el Medio ambiente (PNUMA), que se encarga de promover actividades medioambientales y crear conciencia entre la población sobre la importancia de cuidar el medio ambiente 4. Con el fin de preservar el medio ambiente de la tierra, que es "la casa mayor de todos los seres humanos", la Organización de las Naciones Unidas trabaja con intensidad para lograr acuerdos internacionales que ayuden a preservar y respetar el medio ambiente, como el mejor legado o herencia que los adultos puede dejar a los niños. Así, en 1992, la ONU celebró la "Cumbre para la Tierra", en la cual se adoptó el "Programa 21", que es un plan de acción que explica las medidas para lograr un desarrollo sostenible. Más de 1,800 ciudades del mundo han hecho su propio programa 21 local, basándose en el que se adoptó en la Cumbre para la Tierra. En esta Cumbre, también: Se definieron los derechos y deberes de los Estados en materia de medio ambiente Se abordaron las cuestiones relacionadas con: o La protección de los bosques o El cambio climático y la diversidad biológica 3 Organización de Naciones Unidas. ONU. http://www.cinu.org.mx/ninos/html/onu_n5.htm#ambiente (Fecha de Consulta: 08 de abril del año 2013). 4 Ibíd. (Fecha de Consulta: 08 de abril del año 2013). 2 o Las poblaciones de peces migratorias o La desertificación o El desarrollo sostenible de los Estados Insulares (islas). En 1997, tuvo lugar la Cumbre de Río, que tenía como principal objetivo analizar la ejecución del Programa 21, aprobado en la Cumbre de 1992. En la Cumbre de 1997 se obtuvieron diversos acuerdos que se plasmaron en el documento final de la sesión.” En el fragmento del artículo anterior, es evidente la importancia que tiene el medio ambiente por ser la gran casa de todos los seres vivos y la importancia que tiene el tomar medidas especiales para su preservación como el mejor legado para nuestros hijos. 1.2. Definición de medio ambiente. Primero se definirá que es el ambiente, al indicar que es el agua, aire y el suelo y su interrelación, así como las relaciones entre ellos y cualquier organismo vivo.5 Para la tratadista Mabel Goldstein, medio ambiente es definido como “espacio público protegido constitucionalmente, por el cual todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras, debiendo preservarlo porque el daño ambiental genera prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establece la ley. Las autoridades deben proveer a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica y a la información y educación ambientales.” 6 5 Solórzano, Edna Rossana Martínez. Apuntes de derecho ambiental. Guatemala. Ediciones Mayte, S.A. 2004. Pág. 2. 6 Goldstein, Mabel. Diccionario jurídico, consultor magno. Buenos Aires, Argentina. Editorial Círculo latino Austral, S.A. 2008. Pág. 373. 3 La definición anterior es completa y de la misma se rescata también, el tema del uso racional de los recursos naturales, sin comprometer a las generaciones futuras. Para la Organización de Naciones Unidas (ONU) y para la Organización de Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO) el medio ambiente es el conjunto de todos los términos que nos rodean, es decir todas las cosas vivas, engloba éste concepto a los seres humanos de la Tierra, así como el agua, el aire, el suelo, que es lo que construye su hábitat y la región en donde se desenvuelven. 7 1.2.1 Elementos De la definición anterior se desprende que los elementos del medio ambiente son en primer lugar, los seres humanos, el agua, el aire, el suelo, la flora y la fauna, que engloban todo el contenido del mismo en términos generales. 1.2.2 Biodiversidad Biológica “Es un recurso natural renovable, que debe cuidarse, ya que por su propia naturaleza, pueda regenerarse en un tiempo más o menos breve, si las condiciones del medio ambiente son favorables”8. 1.3. Derecho Ambiental Uno de los primeros antecedentes que se conocen en relación a los orígenes del derecho ambiental, data de 1868 y lo sitúa en el imperio austro-húngaro, donde un grupo de agricultores demanda al Ministerio de Relaciones exteriores debido a la depredación de aves a raíz de la industria del plumaje. En consecuencia en 1872, el Consejo Federal 7 Müller, Ana Elizabeth Meneses. Principales problemas ambientales a nivel global, regional y nacional. Monografías de derecho ambiental tomo 1. Guatemala. Ob. Cit. Pág. 21. 8 Vásquez Torre, Guadalupe Ana María. Ecología y formación ambiental. México, McGraw Hill Interamericana Editores. 1993. Pág. 284. 4 Suizo propuso la creación de una comisión internacional para la creación de uno de los primeros instrumentos internacionales sobre conservación: el Acuerdo Internacional para la Protección de Aves Útiles a la Agricultura, firmado en Paris, Francia, en 1902. 9Desde principios del siglo XX hasta la actualidad se han firmado más de cuatro mil acuerdos bilaterales y numerosos tratados internacionales, abarcando diferentes ámbitos, como la protección a la salud, a la flora y fauna, así como a las aguas, y contra los contaminantes que permanecen a consecuencia de las guerras o desechos tóxicos.” El Licenciado Ovidio Rigoberto País Calderón, en su tesis de graduación profesional señala acerca del origen del derecho ambiental que: “Entre las dos guerras mundiales la contaminación de determinados lagos y ríos se tomó en cuenta en tratados relacionados a las fronteras internacionales y a su utilización. Dichos esfuerzos han continuado después de la Segunda Guerra Mundial. Durante los años cincuenta surgieron los esfuerzos encaminados a erradicar la contaminación del mar, siendo el primer esfuerzo en dicha dirección la Convención para Prevención de la Contaminación del Mar por Petróleo”. También, la aparición de nuevas tecnologías como la utilización de la energía nuclear, llevó a nuevas legislaciones internacionales, y las preocupaciones relacionadas con el ambiente surgieron de manera creciente en el derecho internacional en general. El Tratado de la Antártica de 1959 prohíbe cualquier actividad nuclear y previene la adopción de medidas para la protección de plantas y de animales. En lo que respecta al espacio exterior, el tratado imperante es el de los Principios para la Exploración y el Uso del Espacio Exterior de 1967, el cual se encarga de hacer declaraciones relacionadas de que los estados tienen que evitar la contaminación; así como también las modificaciones dañinas de la tierra mediante sustancias extraterrestres. La jurisprudencia internacional, introduce de forma progresiva los 9 Ibid. Pág. 22 5 principios fundamentales que dominan por lo menos el derecho ambiental internacional relativa ala contaminación transfronteriza.10 Respecto a que es el derecho ambiental el Licenciado Calderón indica que “El derecho ambiental es la rama perteneciente al derecho que incide en las conductas tanto sociales como individuales del ciudadano guatemalteco para el efectivo remedio, la prevención y solución de las perturbaciones que alteran el equilibrio ambiental que debe existir”. Al determinar que el derecho ambiental es una rama perteneciente al derecho, se está adoptando que el mismo es un derecho autónomo. También, el derecho ambiental es una rama en la cual sus regulaciones cuentan con un gran contenido de prevención. A su vez es incidente en lo relacionado en conductas sociales e individuales. El Artículo número 29 bis de la Ley de Creación del Ministerio del Ambiente y Recursos Naturales, Decreto número 90-2000 preceptúa que: “Al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales le corresponde formular y ejecutar las políticas relativas a su ramo: cumplir y hacer que se cumpla el régimen concerniente a la conservación, protección, sostenibilidad y mejoramiento del ambiente y los recursos naturales en el país y el derecho humano a un ambiente saludable y ecológicamente equilibrado, debiendo prevenir la contaminación del ambiente, el deterioro ambiental y la pérdida del patrimonio natural. Para ello tiene a su cargo las siguientes funciones: a) Formular participativamente la política de conservación, protección y mejoramiento del ambiente y de los recursos naturales, y ejecutarla en conjunto con las otras autoridades con competencia legal en la materia correspondiente, respetando el marco normativo nacional e internacional vigente en el país; b) Formular las políticas para el mejoramiento y modernización de la administración descentralizada del sistema guatemalteco de áreas protegidas, así como para el 10 Calderón, Ovidio Rigoberto País. Importancia del derecho ambiental para la promoción de políticas públicas que fomenten el consumo sostenible en Guatemala. Guatemala. Editorial D´Jois. 2008. Pág. 47. 6 desarrollo y conservación del patrimonio natural del país, incluyendo las áreas de reserva territorial del Estado; c) Formular, en coordinación con el Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación, políticas sobre la conservación de los recursos pesqueros y suelo, estableciendo los principios sobre su ordenamiento, conservación y sostenibilidad, velando por su efectivo cumplimiento; d) En Coordinación con el Consejo de Ministros, incorporar el componente ambiental en la formulación de la política económica y social del Gobierno, garantizando la inclusión de la variable ambiental y velando por el logro de un desarrollo sostenible; e) Diseñar, en coordinación con el Ministerio de Educación, la política nacional de educación ambiental y vigilar porque se cumpla; f) Ejercer las funciones normativas, de control y supervisión en materia de ambiente y recursos naturales que por ley le corresponden, velando por la seguridad humana y ambiental; g) Definir las normas ambientales en materia de recursos no renovables; h) Formular la política para el manejo del recurso hídrico en lo que corresponda a contaminación, calidad y para renovación de dicho recurso; i) Controlar la calidad ambiental, aprobar las evaluaciones de impacto ambiental, practicarlas en caso de riesgo ambiental y velar porque se cumplan, e imponer sanciones por su incumplimiento; j) Elaborar las políticas relativas al manejo de cuencas hidrográficas, zonas costeras, océanos y recursos marinos; 7 k) Promover y propiciar la participación equitativa de hombres y mujeres, personas naturales o jurídicas, y de las comunidades indígenas y locales en el aprovechamiento y manejo sostenible de los recursos naturales; l) Elaborar y presentar anualmente el informe ambiental del Estado; m) Promover la conciencia pública ambiental y la adopción del criterio de precaución.11 De acuerdo con Calderón citando autores como Edgar Rolando Alfaro Arellano y Marco Antonio González Pastora indica respectivamente que “El derecho ambiental es un sistema orgánico de normas que contemplan las diferentes conductas agresivas para con el ambiente bien para prevenirlas, reprimirlas, o repararlas, es un derecho globalizador e integrador y al mismo tiempo regulador de conductas agresivas. Derecho ambiental es la novísima rama de la ciencia jurídica, que ha nacido en el momento en el que se comprendió que el entorno constituye un conjunto, un todo cuyos diversos elementos interaccionan entre sí.”12 “El derecho ambiental es aquel constituido por el conjunto de normas jurídicas cuya vigencia práctica deviene o es susceptible de devenir en efectos ambientales estimables, beneficiosos o perjudiciales, sea o no que la motivación de dichas normas hayan reconocido una inspiración asentada en consideraciones ecológicas”13. Todos los contenidos jurídicos normativos portadores de una dimensión ambiental estimable tienen que ser congregados en el derecho ambiental. ”De las definiciones anteriores y del origen histórico del derecho ambiental, deviene claro, no solamente su juventud como rama de las ciencias jurídicas, sino además su autonomía respecto de las restantes. 11 Ibid. Pág. 43. Ibid. Pág. 47. 13 Biceño, Gabriela. Scribd. Derecho Ambiental.http://es.scribd.com/doc/182524618/Derecho-AmbientalT-M-E-U (Fecha de consulta: 13-04-13) 12 8 1.3.1. Principios Los tratadistas Ítalo Volante Gómez y Javier Vergara Fisher desarrollan el tema de los principios del derecho ambiental de la siguiente manera. La construcción y reconocimiento de ordenamientos o disciplinas jurídicas de carácter ambiental, a lo largo del tiempo, ha tenido una importante evolución en el mundo entero. Aun cuando nuestra institucionalidad ambiental, estructurada en forma sistémica tiene algo más de una década, en el derecho comparado los estatutos jurídicos relativos al Medio Ambiente gozan de una madurez y elaboración bastante mayores. 14 Es así como en el proceso de construcción del Derecho Ambiental como una rama con vida propia en los ordenamientos jurídicos del mundo, se han modelado diversos principios orientadores o más bien interpretativos del estatuto en general, y con el transcurso del tiempo han sido reconocidos no sólo por la doctrina, sino que se han ido convirtiendo en criterios inspiradores de diversas leyes o estatutos regulatorios en general. Las primeras construcciones de un ordenamiento jurídico ambiental, como un estatuto regulatorio especial y comprensivo de todas las preocupaciones relativas a la relación de la existencia y desarrollo del ser humano y su relación con el medio ambiente que lo rodea, datan de la segunda mitad del siglo XX. Sobre este punto, Ramón Martín Mateo, en su Tratado de Derecho Ambiental, señala que Una primera aproximación al concepto de ambiente nos remite a una noción amplia que incluye toda la problemática ecológica general, y por supuesto el tema capital de la utilización de los recursos, a disposición del hombre, en la biosfera. En el marco de esta perspectiva amplia y global ciertamente se enmarca la National Environmetal Policy Act (Ley de Política Ambiental) de 1969, de Estados Unidos, en la cual se señala en su sección Nº 2, que es propósito de esta ley declarar una política nacional que estimulará una productiva y amable 14 Fisher, Ítalo Volante Gómez y Javier Vergara. Principios del derecho ambiental. https://www.ucursos.cl/derecho/2006/2/D126B0738C/2/material_docente/bajar?id_material=103824. (Fecha de Consulta: 08-04-2013). 9 armonía entre el hombre y su entorno; promover esfuerzos que prevendrán o eliminarán peligros para el medio y la biosfera y estimulará la salud y el bienestar del hombre, enriqueciendo la comprensión de los sistemas ecológicos y los recursos naturales importantes para la nación. El Gobierno Francés, en un contexto no tan estructurado como en la legislación norteamericana, pero igualmente globalizador en el tratamiento del tema, en el año 1970 adoptó un plan de cien medidas de protección ambiental, dentro de las cuales se abordaron diversos aspectos, tales como contaminación atmosférica, medios urbanos, paisajes, etc. Luego, con el surgimiento y consolidación de las preocupaciones ambientales en el Derecho Internacional las que se han manifestado en un sinnúmero de tratados que se refieren a temas de medio ambiente, muchos de ellos desarrollados en el seno de organismos internacionales. Asimismo, la Consolidación de la Comunidad Económica Europea primero y la Unión Europea, permitió que se fueran definiendo una serie de normativas que debían ser incorporadas a los países miembros, donde se formularon principios jurídicos propios de los estatutos ambientales a desarrollar. Muchos de estos principios, dados la peculiar característica del Derecho Ambiental de ser un derecho dinámico, muy sensible al progreso y a las evidencias científicas, han sido progresivamente formulados, reconocidos y modificados en el ordenamiento jurídico internacional, así como en las legislaciones comparadas y, como veremos a continuación, han sufrido sus propias evoluciones. “De la misma manera podemos ver que sus instituciones reconocen o tienen sus fundamentos en algunos principios de Derecho Ambiental, cuatro principios específicos: el Principio de la Prevención, el Principio de que el contamina paga, el Principio del Gradualismo, el Principio Participativo y además el principio de la eficiencia. Principio de prevención Una construcción dogmática de este principio, permitiría definirlo como un imperativo, en las decisiones ambientales de las autoridades, en orden a evitar el deterioro o la generación de daños en el patrimonio ambiental del país, por la acción de agentes tanto privados como públicos. 10 Principio el que contamina paga Este principio se funda en la idea de que el particular que actualmente contamina, o que lo haga en el futuro, debe incorporar a sus costos de producción todas las inversiones necesarias para evitar la contaminación. Principio de gradualismo Si bien no se encuentran citas a un principio como este en la doctrina internacional, el principio del gradualismo podríamos definirlo como un imperativo en la interpretación de las normas ambientales, así como en la gestión ambiental que se desarrolle con arreglo a ellas, en virtud del cual la aplicación de la normativa ambiental, y la institucionalidad que se construya en torno a ella, debe ser programada y escalonada en su aplicación, de manera que los costos tanto públicos como privados que ello supone puedan ser absorbidos en forma adecuada por sus destinatarios. Principio de responsabilidad Con este principio se pretende que los responsables por los daños ambientales reparen a sus víctimas de todo daño. Además, se busca reparar materialmente el daño causado al medio ambiente, obligando al causante del daño a restaurar el paisaje deteriorado. Principio de participación Es de vital importancia en el tema ambiental, puesto que para lograr, una adecuada protección del medio ambiente se requiere de la concurrencia de todos los afectados en la problemática. Principio de eficiencia Este principio, que como imperativo de racionalidad es general en nuestro derecho público, inspira en forma profunda a nuestro derecho ambiental. En términos simples, el principio de la eficiencia dice relación con la necesidad de introducir los estándares y 11 medidas ambientales más efectivos, al menor costo posible, de manera tal que, si el beneficio de una exigencia ambiental no resulta superior en relación a su costo social y eventualmente particular, resultaría irracional el cumplimiento de tal exigencia.” 15 1.3.2 Características del derecho ambiental Para la doctora Silvia Jaquenod de Zsögön, citada por el Instituto de Derecho Ambiental y Desarrollo Sustentable, son atributos o caracteres del derecho ambiental los siguientes: “Las dimensiones espaciales indeterminadas: pues los distintos imperativos ambientales hacen que el ámbito espacial de estos problemas tengan un marco relativamente impreciso. El carácter preventivo: puesto que si bien en última instancia el derecho ambiental se apoya en un dispositivo sancionador, sus objetivos son fundamentalmente preventivos. El sustrato técnico meta jurídico: porque son aspectos normativos substanciales referidos a límites y umbrales, principalmente, determinan las condiciones en que deben realizarse las actividades afectadas. La distribución equitativa de los costos: pues precisamente, uno de los aspectos cardinales del derecho ambiental es su pretensión de corrección de las deficiencias que presenta el sistema de precios, compensando los costes que suponen para la colectividad, la transmisión de residuos y subproductos a los grandes ciclos naturales. 15 Fisher, Ítalo Volante Gómez y Javier Vergara. Principios del derecho ambiental. https://www.ucursos.cl/derecho/2006/2/D126B0738C/2/material_docente/bajar?id_material=103824. (Fecha de Consulta: 08-04-2013). 12 La preeminencia de los intereses colectivos: el carácter fundamentalmente público del derecho ambiental no excluye, sin embargo, el concurso del ordenamiento privado, tanto en lo que respecta a las relaciones de vecindad como a la posible exigencia de compensaciones y reparaciones en caso de culpa contractual. De tal manera que puede lograrse una síntesis de los caracteres público y privado, en la nueva categoría que impone la aparición de los intereses difusos o colectivos. El carácter sistemático: porque el derecho ambiental es de tal naturaleza al estar su concepción, disposiciones y normas, en general, al servicio de la regulación de los diferentes fenómenos y procesos naturales, sociales y culturales que componen el ambiente. La índole multidisciplinar, que obedece que al derecho ambiental se yuxtaponen una serie de disciplinas más o menos relacionadas. Además se articula dentro de un marco de importación de conceptos: subyace al vínculo directo de las distintas ramas jurídicas, nexo que se presenta bajo la forma horizontal, permitiendo influencias sectoriales recíprocas dentro de un mismo elemento jurídico. El carácter transnacional: este hace referencia a que los problemas ambientales en muchos casos, rebasan las fronteras nacionales porque, en el sistema natural, los diferentes elementos, fenómenos y procesos no se limitan a fronteras administrativas.”16 De esta manera al finalizarse este capítulo, se introduce el tema del medio ambiente y del derecho ambiental, de manera general y sucinta, en preparación para el siguiente capítulo en el que se abordará la temática de las áreas protegidas y la vida silvestre. 16 Instituto de Derecho Ambiental y Desarrollo Sustentable (IDEADS), Manual de legislación ambiental de Guatemala, Guatemala, Quinta Edición, 2001. Pág. 7. 13 CAPÍTULO II ÁREAS PROTEGIDASY VIDA SILVESTRE 2.1. Definición de Áreas Protegidas. De acuerdo con el Consejo Nacional de Áreas Protegidas son: las que tienen por objeto la conservación, el manejo racional y la restauración de la flora y fauna silvestre, recursos conexos y sus interacciones naturales y culturales, que tengan alta significación por su función o sus valores genéricos, históricos, escénicos, recreativos, arqueológicos y protectores; de tal manera de preservar el estado natural de las comunidades bióticas, de los fenómenos geomorfológicos únicos, de las fuentes y suministros de agua, de las cuencas críticas de los ríos, de las zonas protectoras de los suelos agrícolas, de tal modo de mantener opciones de desarrollo sostenible.”17 Se le denomina áreas protegidas a “un espacio geográfico claramente definido, reconocido, dedicado y gestionado, mediante medios legales u otros tipos de medios eficaces para conseguir la conservación a largo plazo de la naturaleza y de sus servicios eco sistémicos y sus valores culturales asociados.”18 El artículo 7 de la Ley de Áreas Protegidas y su Reglamento. Decreto 4-89 del Congreso de la República regula a las Áreas Protegidas, incluidas sus respectivas zonas de amortiguamiento, las que tienen por objeto la conservación, el manejo racional y la restauración de la flora y fauna silvestre, recursos conexos y sus interacciones naturales y culturales, que tengan alta significación por su función o sus valores genéticos, históricos, escénicos, recreativos, arqueológicos y protectores; de tal manera de preservar el estado natural de las comunidades bióticas, de los fenómenos geomorfológicos únicos, de las fuentes y suministros de agua, de las cuencas críticas de 17 Consejo Nacional de Áreas Protegidas. http://www.conap.gob.gt/biodiversidad/areas-protegidas. (Fecha de Consulta: 09-04-2014). 18 Qué es un área protegida,http://www.iucn.org/es/sobre/union/secretaria/oficinas/sudamerica/sur_trabajo/sur_aprotegidas/ ap_quees.cfm (Fecha de consultada el 01 de julio de 2013). 14 los ríos, de las zonas protectoras de los suelos agrícolas de tal modo de mantener opciones de desarrollo sostenible. Se define también áreas protegidas las zonas que tienen por objeto la conservación, el manejo racional y la restauración de la flora y fauna silvestre, recursos conexos y sus interacciones naturales y culturales, que tengan alta significación por su función o sus valores genéticos, históricos, escénicos, recreativos, arqueológicos y protectores; de tal manera de preservar el estado natural de las comunidades bióticas, de los fenómenos geomorfológicos únicos, de las fuentes y suministros de agua, de las cuencas criticas de los ríos, zonas protectoras de los suelos agrícolas, de tal modo de mantener opciones de desarrollo sostenible19. El Estado de Guatemala con el fin de proteger el patrimonio natural y cultural del país crea el Consejo Nacional de Áreas Protegidas que tiene la misión de velar por la aplicación de políticas, normas, incentivos y estrategias para asegurar la conservación y el uso sostenible de las áreas protegidas y diversidad biológica que existen en Guatemala. Las áreas protegidas en síntesis pueden ser consideradas como santuarios naturales, o pulmones del planeta, por suerte pureza y riqueza de biodiversidad, en flora y fauna silvestre, al punto que pueden ser objeto de recreación para los ciudadanos dentro de un ambiente sostenible, por ejemplo, el parque nacional de la laguna de Lachúa, en el departamento de Alta Verapaz. 2.2. Categorías de manejo. Existen diversos sistemas internacionales de áreas protegidas, según Nigle Dudley en su libro Directrices para la aplicación de las categorías de gestión de áreas protegidas.20 19 Sistema Guatemalteco de aéreas protegidas. Listado y mapa de áreas protegidas inscritas e el SIGAP. Sin Editorial, Segunda Edición. Guatemala 2006. 20 Dudley, Nigel. Directrices para la aplicación de las categorías de gestión de aéreas protegidas. Suiza. UICN. 2008. 15 Según el artículo 8 de la Ley de Áreas Protegidas y su Reglamento, para lograr una óptima administración de las Áreas Protegidas crea distintos tipos de manejo y se clasifican en: a) Parques nacionales; b) Biotopos; c) Reservas de la biosfera; d) Reservas de uso múltiple; e) Reservas forestales: f) Reservas biológicas; g) Manantiales; h) Reservas de recursos; i) Monumentos naturales; j) Monumentos culturales; k) Rutas y vías escénicas; l) Parques marinos; m) Parques regionales; n) Parques históricos; o) Refugios de vida silvestre; p) Áreas naturales recreativas; q) Reservas naturales privadas; y r) Otras que se establezcan en el futuro con fines similares, las cuales integran el Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas. La Licenciada Thelma Yolanda Mena Palacios al respecto de este tema en su tesis de graduación profesional señala que “Las áreas protegidas tienen como beneficios: la belleza escénica; producción de agua; energía; fijación de carbono; disminución a la vulnerabilidad de desastres; oportunidad para ecoturismo, recreación y educación; conservación del patrimonio natural y cultural del país; protección de suelos; aire puro”21. 21 Palacios, Thelma Yolanda Mena. Análisis de la ley de áreas protegidas, decreto 4-89 y su reglamento acuerdo gubernativo 759-90. Guatemala. Universidad Rafael Landívar. Tesis de grado. 2010. 16 “Una categoría de manejo es el nombre genérico que se asigna a un conjunto de áreas protegidas, cuya gestión y administración se realiza de acuerdo con un modelo que combina las características naturales del área, sus objetivos de manejo y su forma de administración. Cada una de las categorías de manejo mantiene ciertos lineamientos determinantes previamente establecidos, tanto para su gestión de administración, de manejo y particularmente de protección”22. La base para la creación de las Áreas Protegidas a nivel mundial, son las categorías de manejo de la Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza, UICN, y también son la base para las categorías de manejo existentes en Guatemala. Estas categorías de manejo definidas por la UICN no pretenden ser de carácter obligatorio sino una base directriz para definir cada una de las áreas protegidas declaradas en el ámbito mundial. El artículo 8 del Reglamento de la Ley de Áreas Protegidas, establece las categorías de manejo existentes, siendo estas las siguientes: a) Categorías Tipo I: Parque Nacional; Reserva Biológica b) Categoría Tipo II: Biotopo Protegido; Monumento Natural; Monumento Cultural; Parque Histórico c) Categoría Tipo III: Área de uso múltiple; Manantial; Reserva Forestal; Refugio de Vida Silvestre d) Categoría Tipo IV: Área Recreativa Natural; Parque Regional; Rutas y Vías Escénicas e) Categoría Tipo V: Reserva Natural Privada f) Categoría Tipo VI: Reserva de la Biosfera Además de la clasificación de las categorías de manejo de las áreas protegidas, cada una de éstas se divide en zonas. En cada una de estas zonas existen ciertos lineamientos, parámetros y limitaciones para la realización de algunas actividades. Las 22 Ministerio de Desarrollo Sostenible y Planificación y Servicio nacional de Áreas ProtegidasInformación comunidades del Parque Nacional y Área Natural de Manejo Integrado MADIDI. Sin Editorial. San Buenaventura, Bolivia. 2001. 17 limitaciones al uso en cada una de las zonas están determinadas por la categoría de manejo del área protegida a la que pertenecen y por la zonificación interna del área. Las zonas en las que están divididas las áreas protegidas son las siguientes: 1) Zona natural o núcleo; 2) Zonas modificables; 3) Zonas de uso múltiple o sostenible, de recuperación y cultural; y 4) Zona de amortiguamiento. La clasificación de las categorías de manejo y de las zonas en que pueden estar divididas las Áreas Protegidas, es una clasificación bastante completa, y los lineamientos y objetivos que la ley le señala a cada categoría, son muy específicos para cada área, se enfocan de manera directa en la protección y conservación de estas, dependiendo de la necesidad de protección que posea cada una. Con lo expresado por la Licenciada Mena queda clara la clasificación de las categorías de manejo, de acuerdo con el Consejo Nacional de Áreas Protegidas. 2.3 . Consejo Nacional de Áreas Protegidas El Consejo Nacional de Áreas protegidas fue creado en 1989, según lo establecido en la Ley de Áreas Protegidas (Decreto Legislativo 4-89 y sus reformas), con personalidad jurídica cuya denominación abreviada es CONAP. Tiene jurisdicción en todo el territorio nacional, sus costas marítimas y su espacio aéreo. Posee autonomía funcional y su presupuesto se integra por una asignación anual del Estado y el producto de las donaciones específicas particulares, países amigos, organismos y entidades internacionales23. Su misión es asegurar la conservación de niveles socialmente deseables de diversidad biológica a través de áreas protegidas y otros mecanismos de conservación in situ y ex situ y mantener la generación de servicios ambientales para el desarrollo social 23 Consejo Nacional de Áreas Protegidas, CONAP. Quienes Somos. http://www.conap.gob.gt/quienessomos/ (Fecha de consulta el 01 de julio de 2012). 18 y económico de Guatemala en beneficio de las presentes y futuras generaciones, a través de diseñar y ejecutar las políticas, estrategias, normas e incentivos necesarios, y de promover la cooperación de los actores relacionados con la gestión de la biodiversidad en Guatemala. Según el artículo 59 de la Ley de Áreas Protegidas y su Reglamento, el CONAP tiene autonomía funcional y su presupuesto está integrado por una asignación anual del Estado y el producto de las donaciones específicas particulares, países amigos, organismos y entidades internacionales. De acuerdo con el Artículo 63 de esta misma Ley, el Consejo Nacional de Áreas Protegidas está integrado por representantes de las siguientes entidades: Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, Centro de Estudios Conservacionistas, CECON/ USAC, Instituto Nacional de Antropología e Historia, IDAEH, Un delegado de las organizaciones no gubernamentales relacionadas con los recursos naturales y el medio ambiente, registrado en CONAP, La Asociación Nacional de Municipalidades, ANAM, Instituto Guatemalteco de Turismo, INGUAT, Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación, MAGA. El Consejo Nacional de Áreas Protegidas es una entidad pública, dependencia de la Presidencia de la República. Es el órgano rector del Sistema Guatemalteco Áreas Protegidas (SIGAP) el cual dirige y coordina. 2.4 . Sistema guatemalteco de Áreas Protegidas SIGAP El Sistema guatemalteco de Áreas Protegidas denominado SIGAP es el conjunto de todas las áreas protegidas que se encuentran en todo el territorio de la República de Guatemala y está integrado por todas las áreas protegidas y las entidades que las administran, cuya organización y características establece la Ley de Áreas Protegidas, a fin de lograr los objetivos de la misma en pro de la conservación, rehabilitación, mejoramiento y protección de los recursos naturales y la diversidad biológica del país, 19 como lo establece y regula el Articulo 2 de la Ley de Áreas Protegidas, Decreto número 4-89 del Congreso de la República de Guatemala. 2.4.1 Objetivos del Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas –SIGAP- El objetivo principal del SIGAP consiste en conservar la diversidad biológica y muestras representativas de los ecosistemas guatemaltecos para mantener los procesos ecológicos esenciales y contribuir al desarrollo sostenible de la Nación. Los objetivos en que se funda el Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas –SIGAPson los siguientes: I. Evitar la pérdida de especies de plantas y animales para mantener las comunidades naturales y el flujo genético. II. Manejar las cuencas hidrográficas para asegurar el flujo continuo y la pureza del agua dulce, disminuyendo además la vulnerabilidad a desastres naturales. III. Mantener y mejorar productos de madera para la construcción de viviendas y otros usos de importancia para el país. IV. Proporcionar oportunidades para la educación e investigación del medio ambiente y sus elementos. V. Proporcionar oportunidades para la recreación al aire libre y desarrollo de actividades culturales. 20 El estado de Guatemala ha adoptado medios para descongestionar la prisión preventiva en aquellos casos en que los fines de la misma puedan lograrse por otras vías menos gravosas para el sindicado24. 2.5. Flora silvestre Se define como todo tipo de plantas de una región que crecen sin cultivar; aunque pudieran incluirse las malezas de los cultivos, es preferible no incluirlas especies que crecen en los campos de cultivo (cultivadas o no). Son especies vegetales que subsisten sujetas a los procesos de selección natural y que se desarrollan libremente, incluyendo las poblaciones o especímenes de estas especies que se encuentran bajo control del hombre 25. Para la preservación y aprovechamiento sustentable de la flora y fauna silvestre, se consideraran los siguientes criterios: I. La preservación de la biodiversidad y el hábitat natural de las especies de flora y fauna que se encuentran en el territorio nacional y en las zonas donde la nación ejerce su soberanía y jurisdicción. II. La continuidad de los procesos evolutivos de las especies de flora y fauna y demás recursos biológicos, destinados áreas representativas de los sistemas ecológicos del país a acciones de preservación e investigación. III. La preservación de las especies endémicas, amenazadas, en peligro de extinción o sujetas a protección especial. 26 24 Tánchez Urbina, Karen Yohanna Elizabeth. La necesidad de crear dentro del ministerio público la unidad de registro de criterios de oportunidad otorgados. Guatemala. Universidad de San Carlos de Guatemala, tesis de grado, 2009, Pág. 28. 25 Baqueiro Rojas, Edgar. Introducción al derecho ecológico. México. Editorial Oxford University Press. 2006 Pág. 130 26 Ibid Pág. 200 21 2.6. Fauna silvestre Fauna silvestre es el conjunto de animales que no han recibido la domesticación o cría por los humanos o que posteriormente han adquirido la condición salvaje en escapes accidentales o por razón de programas de repoblación de fauna. 2.7. Vida silvestre “En español se hace difícil comprender el término "vida silvestre" porque, en realidad, es una frase que se origina por traducción literal de la palabra inglesa "wild life"; sabemos lo que es vida y lo que es silvestre pero al unir los dos términos viene confusión (Nota: en español, el término silvestre está más asociado a plantas que a animales: plantas y flores silvestres, por ejemplo). La frase que, en español, más se aproxima a la idea de la palabra inglesa wild life es la de fauna salvaje. Vida silvestre aparece mucho asociado a un concepto administrativo y, así, encontramos "Departamentos (Oficinas, Secciones) de Vida Silvestre. De estos orígenes administrativos, la palabra ha ido pasando al habla popular, muchas veces con un sentido muy original, aunque incorrecto. Por ejemplo, en la República Dominicana, para muchas personas vida silvestre equivale a control de la caza y la pesca porque, hasta hace poco, el Departamento de Vida Silvestre era el encargado de controlarlas. En la actualidad, el concepto inicial de vida silvestre (equivalente a fauna salvaje) se ha ido ampliando, para incluir no solamente animales sino también a plantas y ecosistemas (incluso paisajes) y vendría a incluir la flora silvestre y la fauna salvaje de una región dada, aún cuando todavía se le dé énfasis a los animales.” 27 Con lo expresado en el párrafo anterior queda claro entonces, que el concepto de vida silvestre es más amplio que el de fauna y flora silvestre, toda vez que incluye a estos 27 Scribd. http://es.scribd.com/doc/49488664/FLORA-SILVESTRE. (Fecha de Consulta: 09 de abril del año 2013). 22 últimos. Lo más importante es tener la conciencia ecológica respectiva, que invite a la población en general, a proteger la vida silvestre, (fauna y flora), en especial evitando la contaminación. 2.8. Listado de especies de fauna y flora silvestre amenazadas de extinción – CITES y LEA El termino CITES, es una abreviatura de Convención sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres, en este listado se incluye una gran cantidad de fauna y flora en peligro, la cual ha sido publicada por el Consejo Nacional de Áreas Protegidas28, también la misma entidad ha publicado la Lista de Especies Amenazadas de Guatemala – LEA El primer listado de especies amenazadas fue elaborado por el Centro de Estudios Conservacionistas de Guatemala –CECON- y oficializado en el año 1993 por el CONAP realizándose posteriormente sus actualizaciones, agregándose en estas los grupos de lepidópteros -mariposas, coleópteros –escarabajos-, arácnidos –arañas, peces de agua dulce, tiburones y todos los géneros del orden cetáceos. Cuando se actualizan los listados se toman en consideración los criterios de The Nature Conservancy –TNC-, de la Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza -UICN-, del CONAP y de la Convención CITES. La Lista de Especies Amenazadas de Flora Silvestre de Guatemala –LEA- conforme criterios del CONAP incluye tres categorías: Categoría 1: Las especies que se encuentran en peligro de extinción, Categoría 2: Especies de distribución restringida a un solo tipo de hábitat (endémicas) Categoría 3: Especies que si bien en la actualidad no se encuentran en peligro de extinción, podrían llegar a estarlo si no se regula su aprovechamiento. 28 Consejo Nacional de Áreas Protegidas. CONAP. http://www.conap.gob.gt/Members/admin/documentos/documentos-centrodedocumentacion/fauna/Listado%20de%20especies%20CITES.pdf. (Fecha de Consulta: 09 de abril del año 2013). 23 Los apéndices de la Convención sobre el Comercio Internacional del Listado de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre –CITES- son tres: Apéndice I: Se incluyen las especies en peligro de extinción que son o pueden ser afectadas por el comercio. Sujetos a una reglamentación particular estricta y autorizada solo por circunstancias excepcionales. Apéndice II. a) Incluye todas las especies que aunque en la actualidad aún no se encuentran necesariamente en peligro de extinción, podrían llegar a esa situación si el comercio de especímenes de dichas especies no se reglamenta estrictamente, a fin de evitar utilización incompatible con su supervivencia, b) Incluye todas aquellas especies no afectadas por el comercio, pero que deben sujetarse a reglamentación con el fin de permitir un eficaz control de su comercio. Apéndice III: Incluye todas las especies que cualquiera de las Partes Firmantes del convenio manifiesta que se encuentran sometidas a reglamentación dentro de su jurisdicción con el objeto de prevenir o restringir su explotación y que necesitan de la cooperación de otras Partes para el efectivo control de su comercio. 2.9. De las infracciones y sanciones reguladas en la ley de áreas protegidas La Ley de Áreas Protegidas, está contenida en el decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala, el cual fue redactado en el poder legislativo, el diez de enero de mil novecientos ochenta y nueve. Dicha ley fue publicada en el Diario Oficial el diez de febrero también de mil novecientos ochenta y nueve y entró en vigor, el trece de febrero del mismo año. La Ley de Áreas Protegidas, tiene como fin proteger la flora y fauna, así como el patrimonio natural de la nación, por lo que, en vista del gran deterioro de estos elementos naturales, fue creada esta normativa que implementa el Consejo Nacional de Áreas protegidas. 24 La precitada ley, en el Título V, Capítulo I desarrolla lo relacionado a las faltas y delitos en materia de vida silvestre y áreas protegidas. 2.9.1. De las faltas El Artículo 81 regula las faltas sancionadas con multa de la manera siguiente: “a) Será sancionado con multa de cien a mil quetzales, quien se negare a devolver una licencia otorgada por el CONAP, ya prescrita, sin justificar su retención. b) Será sancionado con multa de quinientos a tres mil quetzales quien se oponga a las inspecciones solicitadas o las que se realizaren de oficio por parte de empleados o funcionarios del Consejo Nacional de Áreas Protegidas -CONAP-, debidamente autorizados.” En las faltas transcritas, el bien jurídico tutelado por antonomasia es la vida silvestre y las áreas protegidas. El sujeto activo tiene que ser necesariamente una persona que tenga una licencia otorgada por el Consejo Nacional de Áreas Protegidas, el sujeto pasivo es además de la vida silvestre y las áreas protegidas, el propio Estado quien actúa a través del Consejo Nacional de Áreas Protegida -CONAP- . El elemento material es la negativa a devolver una licencia prescrita y la oposición a la supervisión del CONAP. El elemento subjetivo en ambas faltas tiene que ser necesariamente doloso, toda vez que es imposible que los comportamientos descritos en la norma legal, sean culposos. 2.9.2. Delitos La ley de áreas protegidas, decreto 4-89 del Congreso de la República en sus artículos 81Bis, 82 y 82Bis regula tres delitos: 1. Atentado contra el patrimonio natural y cultural de la nación: El delito de atentado contra el patrimonio natural y cultural de la nación está regulado en el Artículo 81bis de la ley de áreas protegidas de la manera siguiente:“Quien sin contar 25 con la licencia otorgada por autoridad competente, cortare, recolectare ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de especies de flora y fauna silvestre, así como quien transportare, intercambiare, comercializare o exportare piezas arqueológica o derivados de éstas, será sancionado con prisión de cinco a diez años y multa de diez mil a veinte mil quetzales. Serán sancionadas con igual pena aquellas personas que, contando con la autorización correspondiente se extralimitaren o abusaren de los límites permitidos en la misma.” El bien jurídico tutelado en este tipo penal es múltiple, el patrimonio natural (vida silvestre y áreas protegidas) y el patrimonio cultural (reliquias artísticas, religiosas y arqueológicas). Dentro del elemento personal el sujeto activo, puede ser cualquier persona, el sujeto pasivo es el Estado por ser el administrador legal del patrimonio natural y cultural de la nación. El elemento material, consiste en cortar, recolectar ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de especies de flora y fauna silvestre, así como transportar, intercambiar, comercializar o exportar piezas arqueológica o derivados de éstas. El elemento subjetivo es necesariamente doloso, toda vez que no existe este delito regulado de forma culposa. 2. Tráfico ilegal de flora y fauna: Respecto del delito de tráfico ilegal de flora y fauna el Artículo 82 de la ley de áreas protegidas establece: “Será sancionado con prisión de cinco a diez años y multa de diez mil a veinte mil quetzales, quien ilegalmente transporte, intercambie, comercialice o exporte ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de productos de flora y fauna silvestre amenazadas de extinción así como de las endémicas y de aquellas especies consideradas dentro de los listados de especies amenazadas en peligro de extinción publicados por el CONAP.” 26 El bien jurídico tutelado en este tipo penal es, el patrimonio natural de la nación. Dentro del elemento personal el sujeto activo, puede ser cualquier persona, el sujeto pasivo es el Estado por ser el administrador legal del patrimonio natural del Estado. El elemento material, consiste en transportar, intercambiar, comercializar o exportar ejemplares vivos o muertos, partes o derivados de productos de flora y fauna silvestre amenazadas de extinción así como de las endémicas y de aquellas especies consideradas dentro de los listados de especies amenazadas en peligro de extinción publicados por el CONAP. El elemento subjetivo es necesariamente doloso, toda vez que no existe este delito regulado de forma culposa. 3. Usurpación de áreas protegidas: Por último el Artículo 82bis de la ley de áreas protegidas regula el delito de usurpación de áreas protegidas, de la manera siguiente:“Comete delito de usurpación a áreas protegidas quien con fines de apoderamiento, aprovechamiento o enriquecimiento ilícito, promoviere, facilitare o invadiere tierras ubicadas dentro de áreas protegidas debidamente declaradas. Al responsable de este delito será sancionado con prisión de cuatro a ocho años y multa de tres mil a seis mil quetzales.” El bien jurídico tutelado en este tipo penal son las áreas protegidas y por tanto, el patrimonio natural de la nación. Dentro del elemento personal el sujeto activo, puede ser cualquier persona, el sujeto pasivo es el Estado por ser el administrador legal del patrimonio natural del Estado y de las áreas protegidas. El elemento material, consiste en promover, facilitar o invadir tierras ubicadas dentro de áreas protegidas debidamente declaradas. 27 El elemento subjetivo es necesariamente doloso, toda vez que no existe este delito regulado de forma culposa. De este capítulo se puede concluir como una importante reflexión, que el Estado se ha organizado de tal forma que, ha reconocido áreas geográficas o regiones de alto interés en el territorio nacional, por su inestimable valor y riqueza de carácter natural. Lo anterior, debido a la riqueza del entorno natural, por la flora y fauna silvestre (vida silvestre) que en dichos lugares se encuentra. De hecho Guatemala cuenta con “243 áreas protegidas registradas, que ocupan tres millones cuatrocientos noventa y tres mil novecientas treinta y nueve hectáreas, equivalente al 32.9% del territorio nacional.” 29 De todo lo expresado, se precisa la importancia de las áreas protegidas para Guatemala y de lo especial de su regulación, que tiende a su protección y conservación, así como al desarrollo sostenible de dicha áreas. 29 Reyes, Iris de. Áreas Protegidas. guatemalaok.org. http://www.guatemalaok.org/index.php?option=com_content&view=article&id=147&Itemid=114. (Fecha de Consulta: 13 de abril del año 2013). 28 CAPÌTULO III EL DAÑO AMBIENTAL Y ECOLÓGICO 3.1. Consideraciones previas. El derecho a gozar de un ambiente sano es un derecho humano que cada día tiene más relevancia y connotación no sólo a nivel nacional sino que internacional, trascendiendo la esfera de lo jurídico-político derivado de las disposiciones legales Nacionales, acuerdos, convenios y conferencias Internacionales, centrándose en los últimos tiempos en las consecuencias del cambio climático provocado especialmente por los gases efecto invernadero, por lo que en Guatemala, se analizó, discutió, socializó y finalmente se aprobó la Política Nacional de Cambio Climático mediante Acuerdo Gubernativo 329-2009 de fecha 9 de diciembre del 2009 , posteriormente mediante Decreto 7-2013 del Congreso de la República de Guatemala se aprueba la Ley Marco para Regular la Vulnerabilidad , la adaptación obligatoria ante los efectos del cambio climático y la mitigación de gases efecto invernadero. Uno de los principales objetivos de la Política Nacional de Cambio Climático es el fortalecimiento de las entidades Gubernamentales para que coadyuven a mejorar la gestión ambiental nacional para establecer procedimientos y procesos claros, estandarizados y transparentes para determinar el daño ecológico que el humano causa y las medidas de mitigación a aplicar. El fundamento para la recuperación del daño ambiental y su sustentabilidad, es la falta de una oportuna y adecuada aplicación de los principios de precaución y prevención, lo que ha provocado que en el siglo XXI la conceptualización de daño ambiental y su restauración sea uno de los temas que toma vital importancia para la Comunidad Internacional. Debido a que durante muchos años los Poderes Públicos y las sociedades mismas han tomado una actitud conformista para no requerir es más exigir la reparación del daño ambiental y consecuente responsabilidad civil, ocasiones es una colectividad humana, donde en la mayoría de en otras un particular o una empresa los 29 directamente afectados; surgen nuevas corrientes de autores y tratadistas ambientalistas que vinculan el derecho ambiental con la investigación científica sobre el ambiente en general, el daño ambiental y la forma de resarcir el mismo para recuperar la biodiversidad y los recursos naturales de nuestro planeta, por lo que es imprescindible que el Estado de Guatemala adopte cada vez más disposiciones legales que tiendan a proteger el ambiente, se apliquen criterio jurídico-científicos de prevención, precaución y restauración. 3.2. Conceptualización. “Daño en sentido jurídico constituye todo menoscabo, pérdida o detrimento de la esfera jurídica patrimonial o extra-patrimonial de la persona (damnificado) el cual provoca la privación de un bien jurídico, respecto del cual era objetivamente esperable su conservación de no haber acaecido el hecho dañoso. Bajo esta estructura no hay responsabilidad civil si no media daño, así como no existe daño sino hay damnificado.”30 Puede consultarse la sentencia número 66 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica resolución emitida el 12 de febrero de 1999. El daño se clasifica en patrimonial y extra patrimonial. El daño patrimonial recae sobre bienes corporales o incorporales que son susceptibles de una valoración económica. El daño extra patrimonial son aquellos en los que no hay una disminución del patrimonio, pero que su resarcimiento al provocarse debe ser económico, entre ellos se incluyen el sufrimiento emocional provocado a una víctima del mismo. Años atrás por ambiente se entendía el sistema atmosférico (aire), edáfico lógico (suelos) hídrico (agua) bióticos (organismos vivos) geológico (rocas y minerales) pero hoy en día el criterio jurídico y científico es mucho más amplio comprendiendo los elementos naturales bióticos y abióticos, el paisaje, los elementos aportados por la 30 Sala Primera de la Corte Suprema, de Costa Rica. Poder judicial, República de Costa Rica. www.poderjudicial.go.cr/salaprimera. (Fecha de Consulta: 12 de febrero del año 2014). 30 actividad humanas como lo son el patrimonio cultural y arqueológico, las creaciones científicas como los híbridos de los especímenes naturales. El paisaje puede ser natural y/o cultural, encontrarse separados los dos o en conjunto armónicamente en un mismo espacio físico. “Por paisaje natural se entiende un conjunto estable de componentes naturales socialmente percibido como relevante y jurídicamente tutelado, puede ser integrado por formaciones físicas, biológicas, geológicas y fisiográficas. Mientras tanto el paisaje cultural sería aquel conjunto igualmente estable, conformado por elementos creados por la interacción humana percibidos como significativos y por tanto resguardados por el ordenamiento” 31 Un Ejemplo de paisaje natural jurídicamente tutelado en Guatemala es el Monumento Natural Semuc Champey, ubicado en el Municipio de Lanquín, departamento de Alta Verapaz, cuya declaratoria de protección se encuentra en el Decreto 25-2005 del Congreso de la República de Guatemala. Ejemplo de paisaje natural y Cultural yuxtapuestos sitios Arqueológicos están comprendidos por los Yaxha, Nakum y Naranjo, ubicados al Noreste del Departamento del Petén, declarados como Área Protegida con la categoría de manejo de Parque Nacional en la Reserva de la Biósfera Maya, mediante Decreto 55-2013 emitido el 19 de noviembre del año dos mil tres, por el Congreso de la República de Guatemala. Carlos Ghersi define el daño ambiental como “toda actividad humana individual o colectiva que ataca los elementos del patrimonio ambiental, causa un daño social por afectar los llamados intereses difusos, que son supra individuales, pertenecen a la comunidad y no tienen por finalidad la tutela del interés de un sujeto en particular, sino de un interés general o indeterminado en cuanto a su individualidad.”32 31 Peña Chacón, Mario. Daño, responsabilidad y reparación ambiental. Revista Jurídica Lex difusión y análisis Volumen VII número 95. México. Editorial Laguna. Editor Huber Lazo, Enrique. Mayo 2003. 32 Ghersi, Carlos. Tendencia jurisprudencial anotada y sistematizada, volumen 3. Buenos Aires, Argentina. Editorial De Palma. 2000, Pág. 37. 31 Ramón Martin Mateo conceptualizado el daño ambiental como “efecto de la contaminación al indicar que es la pérdida reversible e irreversible de la condición normal de los ecosistemas y de sus componentes en general traducidas en consecuencias sanitarias, estéticas, recreacionales, económicas y ecológicas negativas e indeseables.”33 La Ley General de Ambiente de Argentina en su artículo 27 define daño ambiental como toda alteración relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio en los ecosistemas o los bienes y valores colectivos. La Ley de Bases Ambientales chilena establece en su artículo segundo que legalmente debe entenderse por daño ambiental “…toda pérdida, disminución, detrimento, menoscabo significativo inferido al medio ambiente a uno o más de sus componentes”. La Ley General de Ambiente de Perú define como daño ambiental “Todo menoscabo material que sufre el ambiente y/o alguno de sus componentes, que puede ser causado contraviniendo o no disposiciones jurídicas y que generan efectivos negativos actuales o potenciales “ En el derecho Colombiano, se crea el Ministerio de Medio Ambiente, se reordena el sector público encargado de la gestión o conservación del medio ambiente y lo recursos naturales renovables y se organiza el Sistema Nacional Ambiental –SINA- mediante la Ley General de Ambiental de Colombia, Ley 99 de 1,993 emitida el 22 de diciembre de l,993 y en su artículo 42 literal c) establece que el cálculo de la depredación incluirá la evaluación económica de los daños sociales y ambientales causados por la respectiva actividad. Se entiende por daños sociales los ocasionados a la salud humana, el paisaje, la tranquilidad pública, los bienes públicos y privados y demás bienes con valor económico directamente afectados por la actividad contaminante. Se entiende por daño ambiental el que afecta el normal funcionamiento de los ecosistemas o la renovabilidad de sus recursos y componentes. 33 Ramón, Martín Mateo. Manual de derecho ambiental. Madrid, España. Editorial Trivium. 1995, Pág. 105. 32 La Constitución Política de la República de Guatemala en el Artículo 97 regula la protección ambiental al establecer que “ El Estado, las municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del ambiente y mantenga el equilibrio ecológico garantizando que la utilización y aprovechamiento de los recursos naturales, renovables o no renovables se realicen racionalmente evitando su depredación.” Es con esta regulación que se pretende evitar toda conducta humana que provoque dentro del territorio guatemalteco un daño ambiental. No prohíbe el aprovechamiento de los recursos naturales sino que previene que se realice en forma sostenible y eficiente. En la legislación Guatemalteca La Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente emitida mediante Decreto 68-86 del Congreso de la República, con fecha 5 de diciembre del año 1986no define Daño Ambiental ni en el Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental aprobado mediante Acuerdo Gubernativo número 232003 de fecha 27 de enero del año 2003. Fue hasta en el Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental aprobado mediante Acuerdo Gubernativo número 431-2007 de fecha 17 de septiembre del año 2007 , que deroga el anterior reglamento; que se conceptualiza en el artículo 3 el daño ambiental como “Impacto ambiental negativo no previsto ni controlado, ni planificado en un proceso de evaluación ambiental evaluado exante) producido directa o indirectamente por un proyecto, obra, industria o actividad, sobre todos o cualquier componente del ambiente, para lo cual no se consideraron las medidas de prevención, mitigación o compensación y/o que implica una alteración valorada como de alta significancia de impacto ambiental”. Es importante señalar que tanto las legislaciones como los diversos autores conceptualizan daño ambiental o daño ecológico como sinónimos para su definición. En la Ley de Áreas Protegidas así como en su Reglamento, en los glosarios del Manual de Administración Forestal en Áreas Protegidas, Manual de Procedimientos del Departamento de Vida Silvestre del CONAP, En la Lista de Especies Amenazadas de Guatemala –LEA: no se da una conceptualización de daño ambiental, por lo que al aprobarse en normativo para aplicación de criterio de oportunidad debe de 33 conceptualizarse en el mismo DAÑO AMBIENTAL para así poder determinar los criterios técnico- jurídicos de cómo resarcirlo por parte de quien lo provoca. Puede concluirse que daño ambiental es toda degradación que sufre el ambiente por el desgaste de todos o algunos de los elementos que lo componen provocados por la deforestación, modificación al paisaje, cambio de uso del suelo en forma inadecuada, afectación a los recursos hídricos, alteración de los sistemas acuáticos, contaminación entre otros, producto de conductas humanas. 3.3. Responsabilidad por daño ambiental. Jurídicamente es relevante el daño ambiental cuando su magnitud y relevancia llega a afectar el bien jurídico tutelado -el ambiente.- provocando un desequilibrio en el mismo y sus componentes, debiendo tomarse en cuenta la relevancia del daño, capacidad de renovación del ecosistema, la representatividad de los recursos naturales deteriorados, su estado de conservación anterior, la fragilidad ecológica del elemento biótico o abiótico dañado. Cuando se provoca un daño ambiental debe de determinarse la responsabilidad de quien lo ha causado, para así exigir en la medida de lo posible la reparación del mismo mediante un resarcimiento que puede ser cuantificado en una cantidad dineraria, una conducta de hacer o no hacer como por ejemplo: reforestar como hacer y no continuar talando como no hacer. En términos generales la obligación de reparar y satisfacer una culpa es la responsabilidad. Responsable es aquella persona que ocasiona la causa directa o indirecta de un hecho y por consiguiente es imputable por las consecuencias que dicho hecho genera. La responsabilidad ambiental para Torres es “el Resultado del análisis del daño ambiental causado en base a la aplicación de normas de calidad y pureza del ambiente 34 o por el ejercicio de acciones administrativas dirigidas contra un violador de dichas normas, teniendo como parámetros la apreciación objetiva del daño causado al ambiente.”34 Las tratadistas Ana Lizanel Castellanos Salguero y Mara Bocaletti al analizar la responsabilidad ambiental administrativa en Centro América citan el libro Blanco sobre Responsabilidad Ambiental el que hace mención que: “La responsabilidad ambiental tiene por objeto obligar al causante de daños al medio ambiente a pagar la reparación de tales daños (principio de quien contamina paga) para que pueda aplicarse el principio de responsabilidad es preciso que pueda identificarse a los autores de la contaminación, puedan cuantificarse los daños, se establezca una relación entre el contaminador y los daños.”35 Por otra parte el principio de responsabilidad no puede aplicarse si se trata de una contaminación generalizada y difusa (por ejemplo debido al cambio climático) A partir de la Conferencia de Estocolmo de 1972 en la responsabilidad ambiental se debe evaluar la reparación por daño ambiental y recae sobre los Estados, empresas y personas que los provocan. 3.4. La Cuantificación y el resarcimiento del daño ecológico. Como consecuencia de la acción u omisión de una persona, que no prevee el daño ambiental que puede provocar, se ve obligada a asumir responsabilidad para mitigarlo. Los Estados sientan bases jurídicas de responsabilidad ambiental, formulando e implementando políticas de protección del ambiente, crean instituciones gubernamentales que específicamente se dediquen a la protección del ambiente, el equilibrio ecológico, la conservación de los recursos naturales, suscriben convenios internacionales para lograr la adaptabilidad al cambio climático, la protección de la 34 Torres, Francis. La responsabilidad ambiental en Puerto Rico. Puerto Rico. Editorial Quinto Elemento. 2003, Pág. 357. 35 Universidad Rafael Landívar. Monografías de derecho ambiental, Tomo I. Guatemala. Editorial Magna Tierra. 2012, Pág. 291. 35 biodiversidad, de los recursos hídricos, la protección y desarrollo del medio marítimo entre otros. En Guatemala se crea el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales como ente rector de la protección del ambiente, coadyuvando con este; el Consejo Nacional de Áreas Protegidas que tiene como mandato regular lo referente a la declaratoria, protección y restauración de las Áreas Protegidas, la Flora y Fauna Silvestre y el Instituto Nacional de Bosques cuyo objeto principal es el aprovechamiento de los recursos forestales de manera sostenible y promover programas de reforestación como Programa de Incentivos Forestales para Poseedores de Pequeñas Extensiones de Tierra de Vocación Forestal o Agroforestal – PINPEP- siendo aprobado el reglamento de este programa mediante resolución número JD.01.14.2011 de la Junta Directiva del Instituto Nacional de Bosques de fecha 6 de mayo del año 2011 y el Programa de Incentivos Forestales –PINFOR- siendo su Reglamento aprobado mediante Resolución JD.01.35.2010 de la Junta Directiva del Instituto Nacional de Bosques de fecha 10 de noviembre del 2010 Estas tres instituciones dentro de sus normativas regulan las sanciones a imponer con motivo de transgredir normas que pretenden prevenir el daño ambiental. La responsabilidad con motivo de ocasionar un daño ambiental puede ser administrativa, civil o penal, debiéndose determinar las causas que lo provocan para así sancionar al o a los responsables. En lo que respecta a la responsabilidad administrativa en Guatemala la Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente contiene un capitulo que contempla las infracciones y sanciones ha imponer por parte del Estado dándole competencia al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales a través de la Dirección General de Cumplimiento Legal. El procedimiento administrativo para sancionar es el siguiente: 1. La recepción de la denuncia ante el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, concediéndose acción popular para presentarla pudiendo ser en forma verbal, escrita, telefónica o por cualquier otro medio. 2. Audiencia al denunciado previo a imponer la sanción 36 correspondiente conforme el procedimiento de los incidentes regulado en la Ley del Organismo Judicial. 3. Evacuada la audiencia y emitidos los dictámenes respectivos y recepcionada la prueba ofrecida el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales dictará la resolución correspondiente. Las sanciones a imponer si fuere procedente son: Advertencia por el Ministerio, fijación de tiempo para la corrección de factores que deterioran el ambiente, comiso de materias primas , materiales y objetos que provengan de la infracción, modificación o demolición de construcciones , multas y cualquier otra medida tendiente a corregir y reparar los daños causados. Las sanciones se determinan de acuerdo al menor o mayor impacto ambiental. La Responsabilidad Civil por daño ambiental consiste en la obligación de indemnizar y reparar el daño por parte de quien lo provocó a quien se le ha provocado pudiendo ser el afectado un particular, una persona jurídica, una colectividad o el propio Estado. El principio 13 en concordancia con el principio 10 de la Declaración de Rio sobre Medio Ambiente y Desarrollo aprobada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente que se llevó a cabo del 3 al 14 de Junio del año 1992 en Rio de Janeiro, Brasil, proclama: “Los Estados deberán desarrollar la legislación nacional relativa a la responsabilidad y la indemnización respecto a las víctimas de la contaminación y otros daños ambientales. Los Estados deberán cooperar así mismo de manera expedita y más decidida en la elaboración de nuevas leyes internacionales sobre responsabilidad e indemnización por los efectos adversos de los daños ambientales causados por las actividades realizadas dentro de su jurisdicción.” La responsabilidad civil puede ejercerse en la Vía Civil tomando en consideración que el Código Civil de Guatemala, Decreto Ley 106 emitido con fecha 1 de junio del año 1963; regula en lo referente a las obligaciones que proceden de hechos y daños ilícitos en los artículos 1645 al 1648 que todo daño debe indemnizarse. Puede establecerse el monto de la indemnización y obligación de resarcimiento reconocimientos judiciales, peritajes por medio de pudiendo actuar como tales los Consultores 37 Ambientales u otros profesionales con expertis y competencias o, promoverse la acción civil dentro de un procedimiento penal si este daño es ocasionado con motivo de la comisión de un delito como por ejemplo Contaminación, explotación ilegal de recursos naturales, propagación de enfermedad en plantas o animales. La responsabilidad penal por daño ambiental, es consecuencia de la comisión de un delito ambiental. El tratadista Amésquita establece que se entiende como delito ambiental “toda acción u omisión humana, antijurídica, típica, culpable y punible, que ponga en riesgo la salud, el entorno ambiental y la biodiversidad”.36 La responsabilidad penal es materia del derecho penal y se hace efectiva la sanción por medio del procedimiento penal, siendo competencia del Ministerio Público la persecución penal ya que los delitos contra el ambiente son de acción pública. El Código Penal de Guatemala, Decreto 17-73 del Congreso de la República emitido con fecha 5 de julio del año 1973, en el título X capítulo I tipifica los delitos contra el ambiente, así mismo encontramos otros delitos tipificados en la Ley Forestal, Ley General de Caza, Código de Salud, Ley de Áreas Protegidas y otras más. La Ley del Áreas Protegidas, Decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala emitida con fecha 10 de enero del año 1,989 y sus reformas, en el título V capítulo I regula lo referente a las Faltas y Delitos en materia de vida silvestre y Áreas Protegidas; siendo las faltas: negarse a devolver una licencia otorgada por el CONAP ya prescrita sin justificar su retención y oponerse a las inspecciones solicitadas o las que se realicen de oficio por parte de empleados o funcionarios del CONAP debidamente autorizados; siendo estas sancionadas con multas. Los delitos tipificados son: Atentado contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación, Tráfico Ilegal de Flora y Fauna, Usurpación en Áreas Protegidas, siendo las penas a imponer multas y prisión. También regula las sanciones a empresas, el destino de las multas que se impongan que deben ingresar a la cuenta privativa del CONAP y en cuanto a los bienes decomisados estos 36 Amezquita Barrio, René Guillermo, Daño ecológico y sanción jurídica, Guatemala: Universidad Rafael Landívar de Guatemala, tesis de grado, 2006, Pág. 11. 38 deberán quedara en depósito del CONAP pudiendo posteriormente disponer de los mismos previa autorización judicial. El Consejo Nacional de Áreas Protegidas con motivo de la necesidad de regular las competencias, procedimiento internos para la conservación y guarda de los bienes objeto de la comisión de delitos o faltas regulados en la Ley de Áreas Protegidas y la disposición de los mismos tal como se lo permite la Ley de la materia, aprobó el Normativo para el depósito y disposición de bienes objeto de la comisión de delitos y faltas relacionados con la diversidad biológica y áreas protegidas mediante resolución 03-042012 del Consejo Nacional de Áreas Protegidas de fecha 1 de febrero del 2012. Este normativo regula las competencias de la Secretaría Ejecutiva y Direcciones Regionales en cuanto al depósito y resguardo de los bienes decomisados, responsabilidad, procedimientos administrativos de registro de ingreso y salida, autorización de disposición de los bienes, lo referente a la agilización del diligenciamiento de prueba anticipada y el destino prioritario de los mismos. Es importante resaltar que cuando el decomiso proviene de delitos contra los recursos forestales no sancionados conformes la Ley de Áreas Protegidas, su resguardo, conservación y disposición quedan según a discreción del órgano jurisdiccional competente al Ministerio público o al Instituto Nacional de Bosques. Actualmente con motivo de la comisión de delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas especialmente los de: Atentado contra el Patrimonio Natural y cultural de la Nación y el Tráfico Ilegal de Flora y Fauna, se promueve la persecución penal por parte de la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con motivo de denuncia presentada por particulares, instituciones del Estado, la División de Protección de la Naturaleza – DIPRONA-. CONAP o conocimiento de la propia Fiscalía como resultado de los patrullajes de control y vigilancia que realiza en coordinación con DIPRONA, CONAP y/o Ejército de Guatemala, procediendo a la detención de los posibles responsables, ordenando su aprehensión, decomisos de bienes, vehículos, instrumentos según el caso. 39 Debido a la persecución penal que se ha promovido, actuando la Procuraduría General de la Nación como querellante adhesivo en los procesos donde se investigan delitos que han provocado un daño ambiental de alto impacto; que se allanamientos, registros, decomisos y aprehensiones, realizan diligencias de reconocimiento judicial y peritaje en calidad de anticipo de prueba, que se ha sentado precedente con sentencias condenatorias y que las penas que regula la Ley de Áreas Protegidas para los autores o cómplices de estos delitos, contemplan multa y privación de libertad cuyos parámetros son de cuatro hasta diez años de prisión; los responsables cada vez más solicitan ante las autoridades judiciales competentes y la fiscalía de Delitos contra el Ambiente, la aplicación de un Criterio de Oportunidad. Otorgar o no el beneficio de un Criterio de oportunidad para no continuar con la persecución penal es competencia de los Jueces y siendo delitos de persecución pública, el consentimiento de la Fiscalía; pero tanto Jueces como Fiscales requieren previo su otorgamiento que el CONAP emita dictamen manifestando su anuencia o no a que se otorgue el beneficio y la forma en que debe resarcirse el daño ocasionado a las Áreas Protegidas y la Flora y Fauna Silvestre, a la biodiversidad, el ecosistema en general. Como posteriormente se analizará, actualmente los técnicos de vida silvestre al igual que los técnicos forestales y del Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas – SIGAP- del CONAP carecen de un instrumento legal que les permita emitir los dictámenes con objetividad y no discrecionalmente, aplicar los principios ambientales referentes a los parámetros para la fijación de la reparación del daño ecológico y emitir opinión sobre cómo debe el infractor resarcirlo, de tal manera que el resarcimiento que debe realizar el sindicado sea muy oneroso en unos casos y en otros no, cuando el impacto por el daño ocasionado es similar. 3.5. Parámetros para la fijación de la Reparación del daño ecológico. Hay daño ecológico cuando un proyecto, obra, industria, actividad o un hecho lícito o ilícito produce una alteración desfavorable a todos o algunos de sus componentes. 40 Los elementos que sirven de referencia para analizar las implicaciones económicas y ecológicas relacionas con el daño ambiental son: su manifestación, efectos, causas y agentes implicados. Pueden presentarse situaciones en que antes de la acción humana ya existía un daño ambiental por consiguiente no debe evaluarse la responsabilidad por daños existentes, se deben de evaluar los directamente relacionados con el daño que es consecuencia, un efecto del hecho ilícito. Lo que se pretende con la restauración es llevar al ambiente a la condición lo más semejante posible a como estaba antes de la comisión del hecho delictivo. Técnicamente lo que se evalúa es cuando se alejó el ambiente de los procesos naturales que venían ocurriendo. En la evaluación económica del daño ambiental son dos los componentes principales los que intervienen: el daño social y el daño biofísico. El daño social se relacionado con la pérdida del disfrute de los bienes y servicios que produce la naturaleza ya que el daño los destruye, disminuye o contamina. específicamente a características las afectaciones en El daño biofísico se refiere el medio natural que deterioran sus propias. La Falta de información conduce a la dificultad de valorar adecuadamente el daño ocasionado no lográndose por consiguiente determinar adecuadamente los costos que el responsable debe correr. El análisis del daño social y del daño biofísico permite una mayor comprensión de la magnitud del problema ambiental ocasionado, con lo que posibilita su evaluación económica. Para establecer el daño biofísico es necesario determinar el tipo de alteración ocasionado y su relación con los recursos naturales afectados, considerando la composición de recursos tanto en el sitio de la comisión del delito como en la zona de influencia (área fuera de la escena del crimen que es alterada por la acción). Para ello se requiere de la identificación de los recursos naturales afectados con la alteración, como punto de partida para la evaluación antes y después de la actuación. El causante del daño será responsable por el cambio ocasionado al recurso natural, en lo que sea atribuible a su actividad. Para establecer el daño social se requiere conocer los beneficios sociales que se dejaron de percibir con la afectación del recurso natural y la evaluación. Así mismo se deben identificar las actividades de restauración necesarias para llevar a dicho recurso 41 natural a su estado de conservación inicial (o sea, antes del daño) y los costos asociados. Estos dos aspectos representan el agregado de daño social que es imputable al daño ambiental ocasionado. Los peritos ambientales expertos forestales, en vida silvestre (flora y fauna), manejo de Áreas Protegidas, pretenden evaluar el daño ambiental provocado en el área y para esto deben tomar como referencia para cuantificar el daño ambiental o ecológico, los valores de uso directo (daño físico) e indirecto (daño social) del deterioro ambiental provocado. Los valores de uso directo son aquellos que permiten consumir el bien o servicio ambiental, por ejemplo los bosques son proveedores de madera, de productos no maderables y prestan servicios ambientales como la regulación del micro y macro clima, paisaje, la estabilización de los suelos (aportando materia orgánica y nitrógeno), la recarga de los acuíferos, el almacenamiento de carbono y el mantenimiento de la biodiversidad y por tanto de los recursos genéticos. Se estima como daño directo sobre el bien ambiental el bosque por su valor de uso como leña, los valores de uso indirecto que se refieren a la utilización del recurso ambiental, al existir este como un bien funcional, como por ejemplo la fijación de carbono. Permite comprender con mayor exactitud la doble concepción de patrimonial y extra patrimonial que entraña el daño ambiental. El daño ecológico o ambiental no se limita al momento en que este se provoca, sino que transcurre a todo lo largo del periodo de vida durante el cual el bien ambiental otorga un servicio ambiental, tomando como horizonte su etapa de crecimiento. Se estima como valor de uso indirecto los valores establecidos para el Bosque Primario en los servicios ambientales de secuestro de carbono, protección de aguas, protección de biodiversidad y ecoturismo. Además de esta estimación se puede tomar en cuenta lo que establece la Ley Forestal, Decreto número 101-96 emitido por el Congreso de la República de Guatemala, en su Artículo 90.- Estimación de daños: regula que para determinar el daño material se considerará: 42 a) El valor del material dañado, explotado o exportado ilícitamente o dejado de reforestar, los que tendrán una vinculación directa con los listados de costos publicados por el INAB; b) Si el daño fue cometido en tierras nacionales o privadas; c) La capacidad de producción y explotación forestal; d) La gravedad del delito cometido; e) Las lesiones económicas provocadas a la sociedad por la inversión de recursos en la lucha por mantener los recursos naturales; y, f) Otras circunstancias que a juicio del juez sirvan para determinar el daño ocasionado En la actualidad, los bosques se encuentran sometidos a una fuerte presión debido a la tala desenfrenada y desordenada, lo cual produce la degradación y conversión de este recurso a formas insostenibles de uso de la tierra. Sufren de una degradación severa, su capacidad de funcionar como reguladores del medio ambiente también se pierde, aumentando así las inundaciones, el peligro de erosión, la reducción de la fertilidad del suelo, contribuyendo además a la pérdida de la vida vegetal y animal. Las consecuencias de esta pérdida ponen en peligro la producción sostenible de bienes y servicios que estos producen. Todo el trabajo de cuantificación inicial, requiere de un equipo multidisciplinario que conozca el área, el manejo y comportamiento de ecosistemas similares. También es necesario determinar los servicios ambientales que el área afectada provee a la población (tanto en forma directa como en forma indirecta). La cuantificación como tal, puede realizarse mediante diversos métodos, según las condiciones del lugar y la disponibilidad de recursos. A continuación, se describen las metodologías más utilizadas, descritas por diversos autores: 43 a) Método del precio de mercado: El valor se estima a partir del precio que ofrecen los mercados comerciales. b) Método de reemplazo o sustitución: El valor se infiere de la permuta de la contaminación por el valor de su restitución. “La valoración mediante bienes sustitutivos o de reemplazo alude por ejemplo a que los nutrientes naturales del suelo pueden reemplazarse con abonos orgánicos o sea que la función de producción de un bien ambiental puede depender de procesos naturales pero también de procesos artificiales privados que lo sustituyan. Se refiere a costos de reposición, por ejemplo, sembrar diez árboles por uno botado. En otras palabras, el método de reemplazo permite obtener un valor representativo de la pérdida de bienestar en que se ha incurrido y refleja una disposición a pagar por una mejora ambiental o para evitar la pérdida del bien”. 37 c) Método de la estimación del precio hedónico: Se utiliza cuando los valores de los bienes ambientales afectan en el precio de los bienes que se comercializan en torno a ellos. Se calcula restándole al precio explícito de un bien privado el precio implícito de los atributos que lo integran y que no tienen mercado. Por poner un ejemplo, una casa con vistas panorámicas a paisajes tendrá más valor que otra que no las tenga. d) Método del costo de viaje: Es un método que atiende al valor del bien ambiental a partir de la suma de dinero que desembolsan las personas para llegar a tal localidad. 37 Pape Yalibat, Edgar y Ixcot Gándara, Luis. Economía ambiental y desarrollo sostenible: Valoración económica del lado de Amatitlan. Guatemala. Facultad de Ciencias Sociales -FLACSO- 1998. 44 e) Método de la transferencia de beneficios: El valor económico del bien se calcula transfiriendo las estimaciones de valores existentes realizadas en estudios ya completados en otras localidades. f) Método de valoración contingente: Consistente en la realización de encuestas a la población en las que se les pregunta cuánto están dispuestas a pagar por un bien o servicio ambiental. g) Método de la productividad: Se estima el valor económico de productos o servicios ambientales que contribuyen a la obtención de bienes comercializables h) Método de los costes evitados: Valora el coste de reponer el bien a su estado original unido a los beneficios de su incremento de productividad como causa de la mejora en la calidad de dicho bien. i) Método de reparación: El objetivo de la reparación es devolver el conjunto del medio ambiente a su estado básico y compensar por las pérdidas provisionales en que se haya incurrido. La reparación se realiza rehabilitando, sustituyendo o adquiriendo el equivalente de los recursos naturales dañados en el lugar originalmente dañado o en otro diferente. También implica la eliminación de todo perjuicio grave para la salud humana, tanto real como potencial. 45 CAPÍTULO IV EL CRITERIO DE OPORTUNIDAD 4.1. Consideraciones previas. El Criterio de oportunidad es parte de los institutos procesales conocidos como mecanismos alternos de salida al procedimiento común o medidas desjudicializadoras, dentro del proceso penal guatemalteco, se fundamenta en el principio de oportunidad, el cual considera que en ciertos casos es posible abstenerse de ejercer la persecución penal. A continuación se transcriben algunas definiciones de las medidas desjudicializadoras: “Mecanismos de resolución de conflictos de interés, que permiten la reparación del daño causado por las consecuencias de la conducta susceptible de ser incriminada por la ley penal y que excluyen el caso concreto, de la esfera del enjuiciamiento criminal”.38 Se definen también como medios de simplificación del procedimiento penal, que evitan la ruta procesal hacían una sentencia absolutoria o condenatoria.39 Las medidas desjudicializadoras son alternativas al procedimiento común, que buscan resolver el conflicto de interés provocado por la infracción penal, reparando el daño provocado a la víctima y evitando al sindicado el sometimiento al procedimiento penal común.40 38 Silva, Ana María. La aplicación del procedimiento abreviado. México. Editorial Porrúa, S.A. 1995. Pág. 7. Oderigo, Mario. Lecciones de derecho procesal. Buenos Aires. Argentina. Ediciones De Palma. 1982. Pág. 125. 40 Londoño Jiménez, Hernando. Tratado de derecho procesal penal, principios rectores, de las acciones y sujetos procesales, Tomo I. Bogotá, Colombia. Editorial Temis. 1989, Pág. 125. 39 46 La discusión relativa al ejercicio de la acción penal apareja el análisis relativo a la disponibilidad de la misma, en cuanto a circunstancias y condiciones que algunas veces, aconsejan una salida distinta al desarrollo ordinario del proceso penal. La experiencia ha demostrado que no todo delito que aparezca cometido debe necesariamente perseguirse, que en determinados casos es preferible encontrar salidas alternativas al procedimiento común, que brinden una solución pronta a las partes en conflicto y permitan de esta manera la solución de los derechos controvertidos. “Una de las tendencias político criminales más acentuadas de los últimos años representa la necesidad de buscar mecanismos de simplificación del procedimiento penal. Especialmente en el ámbito del derecho continental europeo y de los países que han heredado esa tradición jurídica, se intenta revertir el grado de burocratización del procedimiento provocado, en gran medida, por la subsistencia de formas inquisitivas. Por ello se procura establecer formas procesales menos burocráticas y orientadas, a un modelo de procedimiento de carácter acusatorio”.41 “En un sentido genérico, se puede definir a los mecanismos de simplificación del procedimiento o medidas desjudicializadoras, como todo mecanismo que permita disponer del caso sin necesidad de someterlo a las reglas del procedimiento común. En este sentido amplio, se puede considerar como mecanismo de simplificación del procedimiento. En un sentido más restringido, se habla de simplificación del procedimiento, cuando se establece un procedimiento específico, más sencillo, para disponer del caso del mismo modo en que se dispone de él cuando se aplican las reglas del procedimiento común. Modernamente se habla del imperativo que tiene el juzgador de resolver el conflicto. La búsqueda de alternativas para la solución del conflicto, distintas a la 41 Bovino, Alberto. Procedimiento Abreviado. Buenos Aires, Argentina. Editorial Del Puerto. 2001, Pág. 6. 47 imposición de una pena encuentra su fundamento en el numeral 7 de la Declaración Sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Víctimas de Delitos y del Abuso de Poder, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la 960ª sesión plenaria del 29 de noviembre de 1985 el cual establece: "Se utilizarán, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solución de las controversias, incluidos la mediación, el arbitraje y las prácticas de justicia consuetudinaria o autóctonas, a fin de facilitar la reconciliación y la reparación a favor de las víctimas." En el numeral 3 de las normas para la aplicación de la Declaración mencionada, aprobadas por el Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas, durante la 150ª sesión plenaria, celebrada el 24 de mayo de 1989, se dispuso: “Cuando funcionen o se hayan introducido recientemente mecanismos oficiosos de solución de controversias, se recomienda velar, en la medida de lo posible y tomado debidamente en cuenta los principios jurídicos establecidos, porque se atienda plenamente a los deseos y a la sensibilidad de las víctimas y que el resultado les represente un beneficio por lo menos equivalente al que hubieran obtenido recurriendo al sistema oficial. La doctrina más calificada ha enfatizado la importancia de la conciliación, que permite el diálogo autor-víctima y de la reparación obtenida como consecuencia de la conciliación. La conclusión obtenida es que la víctima en lo que generalmente está interesado es en la reparación y no en la imposición de una pena al imputado. Una tendencia bastante generalizada es la que se inclina por permitir que, principalmente con respecto a la delincuencia de baja y mediana gravedad, la reparación del daño, como supuesto que hace innecesaria la imposición de una pena y da lugar al sobreseimiento de la causa. Por ello se trata de relacionar la reparación con los fines de la pena y se dice que la reparación hace innecesaria la imposición de una pena, surgiendo como una tercera vía, además de las penas y las medidas de seguridad. Lo anterior puesto que realiza un aporte significativo en la recuperación de la paz jurídica, ya que solo cuando el daño ha sido reparado, la víctima y la generalidad consideran superada la perturbación social generada por el hecho. 48 Por otro lado se dice que la reparación tiene un efecto ejemplarizante, pues obliga al autor a enfrentarse a las consecuencias de sus hechos y a conocer los intereses legítimos de la víctima.” 42 4.2. Definición “Es la facultad que tiene el Ministerio Público, bajo el control del juez, de abstenerse de ejercer la acción penal debido a su escasa trascendencia social o mínima afectación al bien jurídico protegido, a las circunstancias especiales en la responsabilidad del sindicado o cuando el imputado sufre las consecuencias de un delito culposo. También se podrá aplicar el criterio de oportunidad a favor de cómplices y encubridores de hechos delictuosos que presten declaración eficaz contra los autores de delitos. El Decreto 79-97 reformó el régimen del Criterio de Oportunidad, modificando el Artículo 25 Código Procesal Penal y creando los Artículos 25 bis., 25 ter., 25 quáter. y 25 quinquies. 4.3. Casos de procedencia De acuerdo al Artículo 25 del Código Procesal Penal se podrá aplicar el criterio de oportunidad cuando, no exista afectación o amenaza grave al interés público y a la seguridad ciudadana, y se trate de delitos no sancionados con pena de prisión; delitos perseguibles por instancia particular y por delitos de acción pública, cuya pena máxima de prisión no fuere superior a cinco años (exceptuándose los delitos contemplados en la ley contra la narcoactividad), que la responsabilidad del sindicado o su contribución a la perpetración del delito sea mínima, que el inculpado haya sido afectado directa y 42 Ruata Cardona, Federico Augusto. Deficiencia en la regulación de la conversión de la acción pública en acción privada en el Artículo 26 del Código Procesal Penal Decreto 51-92 del Congreso de la República cuando existen uno o varios sindicados ligados al proceso penal por el juez. Guatemala. Editorial D´Jois. 2004, Pág. 44. 49 gravemente por las consecuencias de un delito culposo y la pena resulte inapropiada. Además deberá ser aplicado el criterio de oportunidad obligadamente por los jueces de primera instancia a los cómplices o autores del delito de encubrimiento que presten declaración eficaz contra los autores de los delitos contra la salud, defraudación, contrabando, delitos contra la hacienda pública, la economía nacional, la seguridad del Estado, contra la Constitución, contra el orden público, contra la tranquilidad social, cohecho, peculado y negociaciones ilícitas, así como en los casos de plagio o secuestro. Luego habrá que acudir al Código Penal para determinar si el máximo de la pena a imponer para el tipo penal aplicable, supera o no los cinco años. Este análisis deberá hacerse tomando en cuenta el conjunto del articulado del Código Penal y no sólo el tipo básico del delito que se analiza. El Criterio de Oportunidad deberá ser solicitado por quien corresponde según la ley, previo consentimiento del agraviado y autorización judicial para que el Ministerio Público se abstenga de ejercitar la acción penal respectiva. 4.4. Consentimiento del agraviado Es requisito indispensable para aplicar la medida desjudicializadora del Criterio de Oportunidad que el agraviado preste su consentimiento, para ello el fiscal debe realizar una tarea de convencimiento a la víctima, haciéndole ver que posiblemente salga más beneficiada con la aplicación del Criterio de Oportunidad, que si se sigue proceso contra el imputado por el procedimiento común. En aquellos casos en los cuales el agraviado sea la sociedad, se entiende que el consentimiento lo presta el Ministerio Público. De esta manera se debe de entender que si no es posible obtener el consentimiento de la víctima no se podrá aplicar el Criterio de Oportunidad y deberá seguirse por el procedimiento común. 4.5. Consentimiento de la víctima 50 La autorización judicial la dará el juez de primera instancia, no obstante, el juez de paz debe autorizar el Criterio de Oportunidad si se solicita por un delito de acción pública sancionado con una pena no privativa de la libertad (multa). La función del juez es analizar la petición presentada por el Ministerio Público y si la misma cumple con todos requisitos exigidos por la ley, señalando una audiencia para comparecencia de las partes, proponiendo formulas ecuánimes de conciliación para que los sujetos en conflicto puedan resolver sus controversias de tipo legal y lleguen a plasmar acuerdos de mutuo entendimiento para solucionar sus diferencias de interés. 4.6. Reparación El requisito importante en la aplicación del Criterio de Oportunidad es la reparación del daño causado por la comisión del delito. En el caso de que el daño no pueda satisfacerse en forma inmediata, deberá asegurarse su cumplimiento, a tal efecto, el Código prevé que el acuerdo de conciliación realizado ante el juez de paz tenga valor de título ejecutivo. Naturalmente, las partes tienen libertad para acordar otras garantías como hipotecas, prendas, o fianzas. Cuando el daño producido no afecte a persona individual en concreto, sino a la sociedad, el imputado deberá haber reparado el daño o garantizar su reparación en el plazo máximo de un año. En caso de insolvencia, el juez podrá sustituir la reparación por la realización de una actividad en servicio a la comunidad, por períodos de entre quince y veinte horas semanales y por un plazo no superior al año, así mismo, el tribunal podrá imponer la realización de las normas de conducta y abstenciones que el tribunal señale, de entre las descritas en el Artículo 25 bis del Código Procesal Penal. El Criterio de Oportunidad solo podrá ser aplicado una vez a un mismo imputado por la lesión o amenaza mediante dolo del mismo bien jurídico tutelado, es decir, si a un imputado se le ha beneficiado otorgándole el Criterio de Oportunidad por un delito de estafa no podrá concedérsele este mismo beneficio por un nuevo delito en el que el bien jurídico tutelado sea la propiedad. En este caso, pasado un año desde la fecha de aprobación del Criterio de Oportunidad, sin que el mismo haya sido impugnado queda firme y se producirá la 51 extinción de la acción penal, por lo que el Estado no podrá ejercer a través del Ministerio Público su poder punitivo en contra de esa persona por el hecho imputado. La aplicación del criterio de oportunidad podrá darse desde que se tiene conocimiento del hecho delictivo hasta el comienzo del debate, no obstante, lo conveniente es que el Criterio de Oportunidad se aplique lo más rápidamente posible, ya que de lo contrario uno de los objetivos de esta figura, como es la descarga de trabajo para el Ministerio Público quedará prácticamente sin efecto. 43 4.7. Reglas de abstención De acuerdo al Artículo 25 bis del Código Procesal Penal, Decreto 51-92 del Congreso de la República de Guatemala preceptúa “con ocasión de la aplicación del Criterio de Oportunidad, podrán imponerse reglas o abstenciones siendo las siguientes: 1) Residir en lugar determinado o someterse a la vigilancia que determine el juez; 2) La prohibición de visitar determinados lugares o personas; 3) Abstenerse del uso de estupefacientes o de bebidas alcohólicas; 4) Finalizar la escolaridad primaria, aprender una profesión u oficio o seguir cursos de capacitación en la institución que determine el juez; 5) Realizar trabajo de utilidad pública a favor del Estado o instituciones de beneficencia, fuera de sus horarios habituales de trabajo; 6) Someterse a un tratamiento médico o psicológico, si fuere necesario; 7) Prohibición de portación de arma de fuego; 8) Prohibición de salir del país; 9) Prohibición de conducir vehículos automotores; y, 10) Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un oficio, arte, industria o profesión, si no tuviere medios propios de subsistencia.” 4.8. 43 Vía recursiva Ibid. Pág. 45 y ss. 52 Contra el recurso de apelación especial, cabe el recurso de casación, a este respecto el tratadista guatemalteco, Poroj Subuyuj, indica: “a primera vista, parece no muy lógico este apartado, en el sentido de que alguien se oponga a la resolución del criterio de oportunidad, puesto que se supone, que para llegar a éste se necesita, en primer lugar, estar dentro de los supuestos analizados, que exista una reparación del daño causado al agraviado o a la sociedad, o por lo menos la obligación de repararlo, y que el sindicado acepte cumplir las reglas o abstenciones que se fijen; sin embargo, no debe olvidarse que en el proceso penal, hay un variedad de sujetos procesales dentro de los cuales uno de ellos no puede estar en acuerdo con lo resuelto, y por ello el Artículo 404 del Código Procesal Penal establece: son apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan: (…) 5) los que autoricen la abstención del ejercicio de la acción penal por parte del Ministerio Público. Y el criterio de oportunidad tiene, por efecto, la autorización al ente fiscal de abstenerse de perseguir. El recurso deberá presentarse dentro de tercero día de notificada la resolución y se presenta ante el juez que dictó la resolución. El juez de instancia otorgará el recurso y lo remitirá a la Sala de Apelaciones, a más tardar a la primera hora laborable del día siguiente de notificar a las partes del recurso interpuesto. La Sala de Apelaciones conocerá del recurso y resolverá el recurso dentro del plazo de tres días, confirmando, revocando, reformando o adicionando la resolución recurrida, y con certificación de lo resuelto, devolverá las actuaciones al juzgado de primera instancia penal.” 44 CAPÌTULO V 44 Poroj Subuyuj, Oscar Alfredo. El proceso penal Guatemalteco. Guatemala. Editorial Magna Terra Editores. 2007, Pág. 356. 53 ANÀLISIS DE CASOS CONCRETOS Y MODELO DE PROPUESTA DE REGLAMENTO 5.1. Consideraciones previas. Dentro de la organización administrativa del Ministerio Público se implementó la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en la ciudad de Guatemala conforme Artículo 34 del Decreto 40-94 emitido por el Congreso de la República de Guatemala con fecha 3 de mayo del año 1,994. Esta Fiscalía tendrá a su cargo la investigación y el ejercicio de la acción penal en todos aquellos delitos cuyo bien jurídico tutelado sea el medio ambiente; y posteriormente se crearon las Fiscalías de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz, para promover la persecución penal de delitos contra el ambiente cometidos en la jurisdicción departamental de Alta y Baja Verapaz; la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Peten para promover la persecución penal de delitos contra el ambiente cometidos en la jurisdicción departamental de El Peten y la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con competencia en el Departamento de Izabal teniendo su sede en la ciudad de Puerto Barrios, Izabal, estando conformadas por una Agente Fiscal y Auxiliares Fiscales. La División de Protección a la Naturaleza –DIPRONA- forma parte de las fuerzas de seguridad del Ministerio de Gobernación cuyo objetivo de creación es la protección y resguardo del Medio Ambiente conforme lo regula el Acuerdo Gubernativo 662-2005 de fecha 9 de diciembre del año 2005. El Artículo 14 establece que dentro de las Funciones de DIPRONA es coordinar con la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente y Consejo Nacional y de Áreas Protegidas , actividades de control y vigilancia dentro de Áreas Protegidas así como operativos en las carreteras para controlar el tráfico ilícito de producto forestal, flora y fauna silvestre. La mayoría de procesos penales por delitos de los regulados en la Ley de Áreas Protegidas: Tráfico Ilegal de Flora y Fauna, Atentado contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación, especialmente se originan con motivo de denuncias presentadas 54 por DIPRONA y en caso de decomisos y bienes que han sido objeto de la comisión de delitos o faltas, se aplica el Normativo para el deposito y disposiciones de bienes objeto de la comisión de delitos y faltas relacionados con la Diversidad Biológica y Áreas Protegidas aprobado mediante resolución 03-04-2012 del Consejo Nacional de Áreas Protegidas. El CONAP cuenta con una normativa que regula lo referente a la cadena de custodia de las especies de Flora y Fauna Silvestre que se decomisan ya que el relacionado Normativo regula lo referente al depósito de bienes decomisados para su guarda y conservación, las obligaciones y atribuciones que conlleva el depósito, los centros de depósito, el registro de ingreso y salida de los bienes, su identificación con el número de proceso o causa correspondiente, colocación de etiquetas, marchas u otro tipo de señal, la práctica de prueba anticipada de reconocimiento judicial y peritaje, disposición y destino de los mismos previa autorización judicial. El artículo 4to. del Normativo para el Depósito y Disposición de Bienes objeto de la comisión de Delitos y Faltas relacionados con la Diversidad Biológica y Áreas Protegidas indica que los Directores de las Dependencias de la Secretaría Ejecutiva del CONAP de Acuerdo con la división territorial son los responsables del depósitos de los bienes decomisados, por lo que al ingresar los mismos a cada Dirección Regional firman y sella el formato de la cadena de custodia que utiliza el Ministerio Público y en caso de trasladar en calidad de depósito la fauna silvestre a un centro de rescate, zoológico o colección privada, para su resguardo, protección y recuperación, se firma la cadena de custodia por quien los recibe y así sucesivamente. La cadena de custodia permite que al requerir las autoridades de la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente se practique inspección ocular e informe sobre la especie decomisada o la autoridad Judicial competente un reconocimiento Judicial y peritaje en calidad de anticipo de prueba, el personal técnico de CONAP practique la inspección y/o ponga a la vista el bien decomisado. 55 Con motivo de que los delitos de Tráfico Ilegal de Flora y Fauna y Atentado contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación permiten la aplicación de un Criterio de Oportunidad, a requerimiento del Sindicado o su Abogado Defensor; la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente o la Autoridad Judicial competente requieren al CONAP que determine el daño ecológico ocasionado por la comisión del delito y forma de resarcirlo para así poder aplicar un Criterio de Oportunidad, por lo que se emite un dictamen técnico y se remite a la autoridad que lo ha requerido. 5.2. Aplicación de Criterio de oportunidad en casos concretos Con la investigación realizada en los Departamentos de Vida Silvestre, Forestal y Jurídico del Consejo Nacional de Áreas Protegidas se estableció que actualmente se realiza empíricamente, con criterios personales de cada perito la cuantificación del daño ecológico y forma de resarcirlo en virtud de que no se cuenta con un Normativo para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las áreas protegidas y vida silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de criterio de oportunidad. Cuando se ha promovido persecución penal por la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente por la comisión de los delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas como Atentando contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación y Tráfico Ilegal de Flora y Fauna, dentro del procedimiento legal cuando se han decomisado especies protegidas (flora o fauna) quedando en depósito ante las autoridades del CONAP con su respectiva cadena de custodia, el Técnico de Vida Silvestre o el Forestal remite ante la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente un informe técnico y posteriormente el Juez de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente señala audiencia (día y hora) para practicar la diligencia de reconocimiento Judicial Anticipo de Prueba, requiriendo al CONAP y Peritaje en calidad de que nombre al o los peritos con experticia. 56 En la diligencia el Juez procede a discernir el cargo de peritos a personal designado por CONAP e INAB, estos últimos únicamente en caso de tala ilícitas. Practicada la diligencia interviniendo los peritos, la Autoridad Judicial, Auxiliar o Agente Fiscal con su personal que documenta la diligencia, el sindicado y su Abogado Defensor, el Juez fija un plazo a los peritos para que presenten su dictamen técnico (peritaje). Al analizar los expedientes de denuncias promovidas por CONAP O DIPRONA, se logró establecer que en los delitos de Usurpación dentro de Áreas protegidas la Fiscalía y CONAP como entidad denunciante no están anuentes a la aplicación del beneficio de un Criterio de oportunidad, porque el daño ambiental es de alto impacto con motivo de las talas desmesuradas que realizan, cambio de uso de la tierra e introducción de cultivos no adecuados al área, por lo que en esos procesos penales a requerimiento de CONAP, la Fiscalía solicita una orden de desalojo y destrucción de cultivos y cuando procede se ha formulado acusación y en la fase del debate se ha dictado sentencia. Uno de los casos analizados fue una sentencia condenatoria dictada contra el sindicado por Usurpación a Áreas Protegidas dentro del Parque Nacional Laguna Lachùa, ubicado en el Municipio de Cobán, Departamento de Alta Verapaz. En los delitos tipificados como Atentado contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación y Tráfico Ilegal de Flora y Fauna considerable, oportunidad. se ha cuando el daño ambiental no es aplicado como medida desjudicializadora, un criterio de El procedimiento para su aplicación ha sido: la solicitud del Abogado Defensor, posteriormente la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente o el Juez requieren a CONAP que indique: a) si está anuente con la aplicación de un Criterio de Oportunidad, b) la cuantificación del daño ecológico ocasionado por la comisión del delito y c) la forma en que puede resarcirse el daño. Los técnicos del CONAP cuantifican el daño ecológico proponen a los Directores Regionales y Directores Técnicos la forma de resarcirlo y con el Visto Bueno de ellos se remite a la autoridad que lo requirió. 57 El procedimiento que los técnicos del CONAP han seguido para cuantificar el daño ecológico actualmente varía de acuerdo al criterio de cada técnico y de cada Dirección Regional, no siendo por consiguiente estandarizado. Cuando se trata del delito de Tráfico Ilegal de Flora y Fauna, en la mayoría de los dictámenes técnicos se valora el daño ecológico tomando en consideración el valor que en el comercio ilícito pudiera tener la especie, verbigracia un loro cabeza roja Q.200.00 a Q.500.00 no tomando en consideración otros factores que con la comisión del delito se ha afectado la biodiversidad. En otros dictámenes toman en consideración el valor que tiene la especie de conformidad con el valor de mercado con el que comercializa y para fijar el resarcimiento si se trata de una especie que se encuentra en el listado CITES Y LEA o únicamente en el listado LEA, dándole mayor valor a las especies que se encuentran en CITES. Algunos técnicos no sólo consideran si la especie está incluida en CITES O LEA o CITES Y LEA sino que también el índice o apéndice en que se encuentran, fijando un mayor monto al resarcimiento en los casos en que las especies se encuentra en índice 1 y/o apéndice I. Al revisar y analizar los dictámenes técnicos emitidos por el CONAP cuando se ha requerido que cuantifiquen el daño ecológico ocasionado con motivo de la comisión de un delito contra las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre y específicamente la forma de resarcirlo se han encontrado los siguientes resultados: a) Se determina la existencia de una tala y el producto forestal talado o en su caso la especie de flora silvestre maderable transportada o recolectada sin los permisos y licencias otorgados por el CONAP, b) Nombre común y científico de la especie y si se encuentra en el listado de especies amenazadas de extinción (índice de CONAP y apéndice de CITES), c) Cubicación del producto forestal, d) Avalúo del producto forestal, e) Evaluación del daño ambiental causado, 58 f) Si el sindicado cuenta con un permiso del CONAP para aprovechamiento, comercialización o transporte del producto forestal según cada caso, g) Cuando procede, determinar si el área afectada es protegida y categoría de manejo, h) Juego de fotografías del área talada y/o flora maderable afectada, i) Mapa en hoja cartográfica para ubicar el área afectada. Los técnicos de Vida Silvestre al emitir su dictamen incluyen: a) Identificación de las especies de flora o fauna objeto de la comisión del delito y que han sido decomisados, b) Características, c) Nombre común y nombre científico, si se encuentra en el listado de especies amenazadas de extinción (índice de CONAP y apéndice de CITES), d) Si el sindicado cuenta con permiso del CONAP para reproducir, comercializar, transportar, recolectar la flora o fauna decomisada. Únicamente cuando la Fiscalía o Juez requiere que el CONAP se pronuncie sobre si esta anuente a aplicarse un Criterio de Oportunidad como medida desjudicializadora, los técnicos en sus dictámenes se pronuncian específicamente sobre evaluación del daño ecológico ocasionado y forma de resarcirlo. En el caso de los delitos contra la flora silvestre maderable para valorar el producto forestal y el área talada cuando fuere el caso, algunos técnicos forestales estiman el valor fundamentándose en resolución de la Junta Directiva del Instituto Nacional de Bosques JD 04.29.2012 de fecha 29 de agosto del año 2012 que establece el valor de la madera en pie, identificando la especie, volumen distribuido en troza, trocillo o leña, valor metros cúbicos y valor total. A ello le agregan el valor del impuesto de la madera en pie calculando el diez por ciento (10%) del valor de la madera en pie que el Estado dejó de percibir. Otros técnicos forestales le dan el valor cuantificando por volumetría, según el valor por metro cúbico que tenga al precio de mercado, colocando valores más altos a las maderas preciosas (caoba, rosul, cedro, etc.) y unos pocos 59 técnicos al valor de mercado o según la tabla de valores del INAB le agregan un porcentaje más, según se encuentre la especie en LEA o CITES e índice o apéndice dándole mayor valor económico a aquellas cuyo manejo es más restringido ( Índice 3, apéndice III). A continuación se describen información de los expedientes analizados en los que se han emitido dictámenes técnicos por parte del personal técnico del CONAP con motivo de la aplicación de un Criterio de Oportunidad. Se omite el nombre de los sindicados en cumplimiento de lo preceptuado en la Ley de Acceso a la Información Publica Decreto número 57-2008 emitida por el Congreso de la República de Guatemala, en el artículo primero numeral segundo respecto a que se garantiza a toda persona individual el derecho de conocer y proteger los datos personales de lo que de ella conste en archivos estatales, así como de las actuaciones de los mismo. - Para resarcir los daños ecológicos ocasionados con motivo de transportar 0.91 metros cúbicos de la especie encino (quercuscandicansnèe): se solicito la donación de arbolitos de la especie pinomaximinoii para ser utilizados dentro de los programas de educación ambiental en las escuelas promoviendo reforestación, dictamen emitido dentro de expediente número M3255/2011/60, Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. Número de Expediente Hecho denunciado Delito Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. M3255/2011/60 Transportar 0.91 metros cúbicos de la especie encino (quercuscandicansnèe). Tráfico ilegal de Flora y Fauna Artículo 82 del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-83 del Congreso de la República, y sus reformas. Flora silvestre maderable. No. 06/2011 DSRVE/eacg Dictamen técnico No cuantifica el daño solo propone resarcimiento, considerando que el daño ecológico es mínimo. 60 Donación de 700 arbolitos de la especie pinomaximinoii para Resarcimiento del daño ser utilizados dentro de los programas de educación ambiental en las escuelas promoviendo reforestación. Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. Considerando que conforme el hecho punible que se atribuye al sindicado, por trasportar sub-producto forestal tipo leña rajada la cantidad de 0.91 metros cúbicos, careciendo de documentación legal que ampare el trasporte de dicha especie que el sindicado manifestó ante el Consejo Nacional de Áreas Protegidas, CONAP, en la sede de Cobán, departamento de Alta Verapaz, la intención de resarcir el daño ecológico ocasionado, por lo que procedió a donar 700 arbolitos de la especie de pino maximinoii, a un establecimiento educativo para realizar actividades de reforestación, en el Programa de Educación Ambiental, por lo que la dirección Sub-regional considero que era procédete resarcir, por parte del sindicado el daño ecológico ocasionado, con motivo de trasportar sub-producto forestal tipo leña rejada de la especie de encino 0.91metros cúbicos, sin previa autorización del Consejo Nacional de Áreas Protegidas ya que es acorde con el valor al mercado del sub-producto forestal decomisado, ya que al haberse donado los 700 arbolitos de la especie de pino maximinoii. La Dirección sub-regional del CONAP Las Verapaces con sede en Salamá, Baja Verapaz certifico acta administrativa para que el sindicado pudiera continuar gestionando la aplicación de un Criterio de Oportunidad, el cual fue otorgado por el Juzgado de Primera Instancia Penal, Narcoactividad t delitos contra el Medio Ambiente de Baja Verapaz. - Tala de 39 árboles en la Finca Canarias ubicada en el municipio de Panzós, departamento de Alta Verapaz en de las especie ceiba (ceiba pentandra), cedro (cedrelaodorata L.) palo de pito (Erythrinaspp) cadeno (albiziaspp) amate ( Ficus spp) siendo el volumen total 752.73 metros cúbicos, en área no protegida de la Reserva de Biosfera de las Minas, identificando las que se encontraban dentro del listado de especies amenazadas LEA y/o CITES: se solicito la recuperación de un área de 5.00 hectáreas basándose en el criterio de que por cada 150.00 metros 61 de madera aprovechada, se plantará una hectárea con densidad de 1,111 árboles por hectárea, con los árboles de la misma especie aprovechada, en áreas desprovistas de cobertura forestal, en áreas de recarga hídrica, en áreas con pendientes mayores de 40% y 50%, conforme dictamen técnico emitido dentro del expediente Número M003/392/2009 de la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en la ciudad de Guatemala. Número de Expediente Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Guatemala. M003/392/2009 Tala de 67 árboles de las especie ceiba (ceiba pentandra), cedro (cedrelaodorata L.) palo de pito (Erythrinaspp) cadeno Hecho denunciado (albiziaspp) amate (Ficus spp) siendo el volumen total 752.73 metros cúbicos, en área no protegida de la Reserva de Biosfera de las Minas. Delito Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Atentado contra el patrimonio natural y cultural de la nación. Artículo 81Bis del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-83 del Congreso de la República, y sus reformas. Flora silvestre maderable. No. 115/2009 DRVEDT/cacc Dictamen técnico No cuantifica el daño solo propone resarcimiento, considerando que el daño ecológico es mínimo. Recuperación de un área de 5.00 hectáreas basándose en el criterio de que por cada 150.00 metros de madera aprovechada, se plantará una hectárea con densidad de 1,111 Resarcimiento del daño árboles por hectárea, con los árboles de la misma especie aprovechada, en áreas desprovistas de cobertura forestal, en áreas de recarga hídrica, en áreas con pendientes mayores de 40% y 50% conforme dictamen técnico emitido por CONAP, Las Verapaces. Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. Dentro del presente expediente se solicitó la opinión técnica del CONAP, Las Verapaces, ya que la especie Ceiba (ceiba pentandra) se encuentra en el Listado de 62 Especies Amenazadas (LEA) categoría de CONAP 3, y la especie Cedro (cedrelaodorata L.), se encuentra dentro de la categoría de CONAP 2, y CITES III, emitiendo el dictamen respectivo y estableciendo que dentro de su base de datos de registro de licencias y de consumos forestales familiares del CONAP, Las Verapaces, no se otorgó ninguna licencia de autorización de aprovechamiento de recursos forestales para la finca Canarias, ubicada en el municipio de Panzós, Alta Verapaz. Considerando que para reparar el daño ecológico ocasionado por la tala de 39 árboles de las especies mencionadas anteriormente conforme el hecho punible que se atribuye al sindicado, se solicitó la recuperación de un área toral de 5.00 hectáreas, tomando en cuenta lo que establece el Manual para la Administración Forestal en Áreas Protegidas en el anexo 2, Criterios Técnicos del Manejo Forestal, en el numeral VII numeral 26. El compromiso de reforestación fue calculado con base el siguiente criterio: Por cada 150m3 de madera aprovechada, se solicitó plantar una hectárea a una densidad de 1,111 árboles por hectárea, con los arboles de la misma especie aprovechada. La recuperación forestal se realizó bajo el método de plantación con un distanciamiento de 3x3 metros al cuadro, con las mismas especies taladas. Distribuidos de la siguiente manera tres (3) hectáreas para la especie Ceiba y dos (2) hectáreas para la especie Cedro, debiendo asociar esta con dos especies nativas de la región. Así mismo se presentó a las oficinas de la Dirección Regional del CONAP, Las Verapaces, un plan de manejo de reforestación específico para la recuperación forestal, debiendo este plan ser evaluado por parte del equipo técnico del CONAP, Las Verapaces y del INAB de la jurisdicción de las Verapaces, durante su fase de establecimiento y las siguientes fases de mantenimiento. - Transporte de producto forestal con fines comerciales de las especie de Santa María (Callophyllum brasiliense), Canxan (Terminalia Amazonia) y Medallo (Vatairean lundellii Standley) cuya cubicación asciende a 0.91 metros cúbicos: se realizó un análisis de los precios promedio de las especies forestales en el mercado, determinando el monto total en pies tablares por especie ascendiendo a 63 un total de Q.1,972.73 . Para resarcir el daño ecológico causado se propone la donación de 195 plántulas de la especie Santa María (callophyllum barisiliense) para replantarse en áreas críticas dentro de Áreas Protegidas, conforme dictamen técnico emitido dentro del expediente número M3255/2011/120 de la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. Número de Expediente Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. M3255/120/2011 Transporte de producto forestal con fines comerciales de las Hecho denunciado especie de Santa María (Callophyllum brasiliense), Canxan (Terminalia Amazonia) y Medallo (Vatairea lundellii Standley) cuya cubicación asciende a 0.91 metros cúbicos. Delito Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Tráfico ilegal de Flora y Fauna Artículo 82 del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4- 83 del Congreso de la República, y sus reformas. Flora silvestre maderable. No. 551/2011 DRVE/wilrod Dictamen técnico Se realizó un análisis en cuanto a los precios promedio de las especies forestales en el mercado, logrando determinar el monto total en por tablares por especie. Donación de Resarcimiento del daño 195 plántulas de la especie Santa María (callophyllum barisiliense) para replantarse en áreas críticas dentro de Áreas Protegidas. Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. Debido a que la especie Callophylum brasiliense comúnmente llamada Santa María se encuentra en la categoría 3 de los criterios del CONAP dentro del Listado de Especies Amenazadas de Flora y Fauna Silvestres de Guatemala - LEA -. El cual incluye a las especies que si bien en la actualidad no se encuentran en peligro de extinción, podrían llegar a estarlo si no se regula su aprovechamiento. Como el fin de la madera incautada era comercial, se estipula dentro del listado que su aprovechamiento se regulara a través de planes de manejo técnicamente elaborados, garantizando la sobrevivencia y estabilidad de las poblaciones de las especies de que se trate. 64 Por parte de la Sección Forestal de CONAP, Las Verapaces, para resarcir el daño ecológico causado por la tala ilícita se propuso la compra de 195 Plántulas de la especie Callophylumm brasiliense (Santa María), siendo estas donadas al Consejo Nacional de Áreas Protegidas para su distribución en áreas críticas que los técnicos consideren pertinentes para la creación de proyectos de reforestación tomando en cuenta establecimientos de educación pública y privada. En los delitos contra la flora silvestre no maderable (Izote Pony, orquídeas, tiláncias, shate, entre otras) y fauna silvestre el avaluó de la especie es menos objetivo y científico ya que consideran el valor en quetzales que podría tener la especie en el mercado local o internacional ejemplo un mono araña (ateles geoffroyi) un precio de Q.5,000.00, un loro, siendo menor el valor si únicamente se encuentra bajo la protección de LEA y mayor si se encuentra en CITES. - En el dictamen relacionado con el hecho de transportar de forma ilegal Flora Silvestre no maderable156 sacos pimienta (pimienta dioica) sin la guía de transporte correspondiente que emite CONAP, Las Verapaces: se propuso como resarcimiento al daño ecológico ocasionado la donación para el CONAP, Las Verapaces de 2 GPS marca GARMIN serie 62s y una cámara digital marca CANON Power shotSx 30ls 35x optical zoom, que serán utilizados por personal técnico del CONAP para inspecciones de vida silvestre, los GPS para ubicar talas ilícitas y la cámara para documentar fotográficamente las especies al emitir dictámenes técnicos que se soliciten. Número de Expediente Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. M3255/2012/518 Transportar de forma ilegal Flora Silvestre no maderable 156 Hecho denunciado sacos pimienta (pimienta dioica) sin la guía de transporte correspondiente que emite Consejo Nacional de Áreas Protegidas. 65 Delito Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Tráfico ilegal de Flora y Fauna. Artículo 82 del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-89 del Congreso de la República, y sus reformas. Flora silvestre no maderable. No. 01/2012 DSRVE/eacg Dictamen técnico Se realizo un análisis en cuanto al precio promedio por quintal de la pimiento Gorda, el cual es de Q. 6,000.00 por quintal en pergamino, obteniendo un avaluó de Q. 93,012.00. Donación de Resarcimiento del daño 195 plántulas de la especie Santa María (callophyllum barisiliense) para replantarse en áreas críticas dentro de Áreas Protegidas, Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. Considerando que conforme el hecho punible que se atribuye al sindicado, por trasportar 156 sacos conteniendo Pimienta Gorda de nombre científico (pimienta dioica), sin la guía de trasporte correspondiente, especie que está comprendida en el índice 2 del Listado de Especies Amenazadas – LEA – de CONAP, por lo que la Dirección Subregional considero que si era procedente resarcir el daño ecológico ocasionado por el sindicado, extendiendo al momento de hacer la donación respectiva la certificación correspondiente para que el sindicado pudiera seguir continuando con la aplicación de un Criterio de Oportunidad ante el tribunal competente. - Dentro de los expedientes de fauna silvestre se analizaros los siguientes casos: a) Tenencia de pieles de especies silvestres y venta de carne de tepezcuinte en un restaurante ubicado en el municipio de Chisec, departamento de Alta Verapaz: para resarcir el daño causado se propuso la donación para el CONAP, Las Verapaces de un GPS marca Garmin serie 62s el cual será utilizado para ubicar áreas donde existe cacería ilegal así como en inspecciones que solicita la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente y se requiere geoposicionar el área y la prohibición de continuar vendiendo carne de especies silvestres protegidas por el CONAP conforme dictamen técnico emitido dentro del expediente número M3255/2011/45 de la Fiscalía de Delitos Contra el Ambiente; 66 Número de Expediente Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en Cobán, Alta Verapaz. M3255/2011/45 Tenencia de pieles de especies silvestres, Tigrillo (Leoparduspardalis), Jaguar (Pantera onca), tenencia de cabezas disecadas de Venado de cola blanca (Odocoileusvirginianus), Hecho denunciado Coche de monte (Tayassutajacu), Tepezcuinte (Agouti paca), Tigrillo (Leoparduswieddi), Ocelote (Leoparduspardalis). Venta de carne de Tepezcuinte en el restaurante Bonapek situado frente al parque central de Chisec, departamento de Alta Verapaz. Delito Trafica Ilegal de Flora y Fauna Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Artículo 82 del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-83 del Congreso de la República, y sus reformas. Fauna silvestre maderable. No. 22/2012 DRVEDT/yolep. Se realizo un análisis en cuanto a los daños ocasionados a las especies silvestres, Tigrillo (Leoparduspardalis), Jaguar (Pantera Dictamen técnico onca), tenencia de cabezas disecadas de Venado de cola blanca (Odocoileusvirginianus), Coche de monte (Tayassutajacu), Tepezcuinte (Agouti paca), Tigrillo (Leoparduswieddi), Ocelote (Leoparduspardalis), determinado que se encuentran entre un precio de Q. 5,000.00 del total de las especies afectadas. Donación de un GPS marca Garmin serie 62s para la Dirección Regional del Consejo Nacional de Áreas Protegidas, Las Verapaces, el cual será utilizado para ubicar áreas donde existe Resarcimiento del daño cacería ilegal así como en inspecciones que solicita la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente y se requiere geoposicionar el área y la prohibición de continuar vendiendo carne de especies silvestres protegidas por el CONAP Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. b) Tráfico ilegal de47 loros vivos y 2 muertos loros cabeza roja: Se determinó el daño ecológico tomando en consideración el precio de cada loro en el mercado de Q.200.00 obteniendo un valor total de Q.9,800.00,proponiendo resarcir el daño ecológico con la donación para el CONAP, Las Verapaces de dos GPS marca 67 Garmin, serie 62s conforme dictamen técnico emitido dentro del expediente número MP003/2008/402 Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en la ciudad de Guatemala. Número de Expediente Fiscalía de Delitos contra el Ambiente con sede en la ciudad de Guatemala. MP003/2008/402 Hecho denunciado Tráfico ilegal de 47 loros cabeza roja vivos y 2 muertos. Delito Trafica Ilegal de Flora y Fauna Regulación Legal Bien Jurídico Tutelado Artículo 82 del La Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4- 83 del Congreso de la República, y sus reformas. Fauna silvestre maderable. No. 501/2011 DRVE Se realizó un análisis en cuanto a los precios promedio de las Dictamen técnico especies de loros en el mercado negro, se logró determinar que se encuentran entre un promedio de Q.200.00 cada uno, obteniendo un valor de Q. 9,800.00 del total de las especies decomisadas. Donación para el CONAP, Las Verapaces de dos GPS marca Garmin, serie 62s, debido a que en casos de inspecciones de Resarcimiento del daño Vida Silvestre, no se cuenta con dicho aparato para identificas las coordenadas de referencias las cuales sirven para trabajar ubicaciones en caso de talas ilícitas u otras inspecciones solicitadas por las Fiscalía de Delitos Contra el Ambiente. Fuente: Elaboración propia, con datos extraídos de la Dirección sub-regional del CONAP, Las Verapaces. Considerando que conforme le hecho punible que se le atribuye al sindicado, el Ministerio Publico indico que el sindicado al trasportar 47 Loros cabeza roja vivos y 2 loros muertos, careciendo del documento legal que ampare el trasporte de dichas especies, se solicitó ante el Consejo Nacional de Áreas Protegidas, por medio de su Defensora Publica la intención de resarcir el daño ecológico ocasionado, por lo que el Técnico de Vida Silvestre informo sobre el valor aproximado en el mercado de cada loro decomisado y propuso que el resarcimiento del mismo se haga donando a la Dirección Regional de CONAP, Las Verapaces de dos GPS marca Garmin, serie 62s, considerando 68 que esa donación si es procedente ya que es posible resarcir el daño ecológico ocasionado, y es procedente ya que el Código Procesal Penal en su artículo 25 regula lo referente a la aplicación de un Criterio de Oportunidad siendo unos de los requisitos haber resarcido el daño ocasionado con motivo de la comisión de un delito. En los dictámenes técnicos que se emiten cuando se requiere la donación de equipo se indica en algunos que, al donarse por el sindicado el equipo, debe de faccionarse acta administrativa en el libro de actas de cada Dirección Regional y extender certificación de la misma al interesado, que CONAP está anuente con la aplicación de un Criterio de Oportunidad pero que es competencia de la Autoridad Judicial otorgar ese beneficio. Al requerir la donación de equipo técnico como un resarcimiento del daño ocasionado a la biodiversidad, se ha justificado que el CONAP no cuenta con ese equipo y será útil para manejo de especies de fauna silvestre cuando se decomisan y debe trasladarse a un centro de rescate, geoposicionar áreas afectadas con talas ilícitas, documentar las especies de flora y fauna afectadas con la comisión del delito, entre otras. No se encuentra estandarizado el procedimiento para que CONAP se pronuncie sobre la anuencia de aplicar un Criterio de Oportunidad, cuantificar el daño ecológico ocasionado y la forma de resarcir el mismo. En algunos expedientes analizados se observó que únicamente el técnico de vida silvestre y/o forestal emite dictamen con Visto Bueno del Director Regional y en otros expedientes el dictamen técnico se remite al Departamento Jurídico para que se pronuncie sobre la procedencia o no de que la Autoridad Judicial aplique un Criterio de Oportunidad. Así mismo en algunos dictámenes se limitan a indicar la forma de resarcir el daño a la biodiversidad, sin dar una valoración económica al mismo. 5.3. Doctrina 69 La teoría de la implementación del derecho ambiental promueve procesos judiciales en los que se remedie el daño ocasionado al ambiente. La denuncia tiene características especiales propias del derecho ambiental ya que tiene incidencia sobre personas que no serán parte del juicio, es más sobre las futuras generaciones, la reparación del daño ambiental doctrinariamente es de carácter prospectivo por el carácter de sustentabilidad que debe imperar en las tendencias pro-ambientales. El nuevo paradigma es que el juez en las decisiones de reparaciones al ambiente, tenga amplias facultades, flexibilidad procesal que permita que con las denuncias y consecuentes persecuciones penales se emitan resoluciones que sean eficaces para resarcir el daño ambiental que lo diferencias de los clásicos procedimientos del derecho común de daños. 5.4. Resultados. La Administración de la vida silvestre en el país está a cargo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas a través del Departamento de Vida Silvestre, teniendo por mandato la conservación de las especies silvestres y asegurando que su uso sea de forma sostenible. Mediante resolución SC. No. 06/2008 de la Secretaría Ejecutiva del Consejo Nacional de Áreas Protegidas -CONAP- de fecha 8 de diciembre del 2008, se actualizó el Manual de Procedimientos del Departamento de Vida Silvestre. Este manual estandariza los procedimientos de registro, permisos y licencias para aprovechamiento, caza, colecta, investigación, colecciones, transporte, comercio nacional e internacional (certificados CITES), reproducción de flora silvestre no maderable y fauna silvestre, para asegurar su conservación y uso sostenible. Indica claramente que la caza, captura, pesca, recolección, intercambio, exportación o transporte de las especies en peligro de extinción de acuerdo a la Lista de Especies Amenazadas de Guatemala -LEA- son prohibidas y penadas por la ley, excepto que por razones de rescate o sobrevivencia de la especie sea necesario, científicamente comprobado ( pie articulo 27 Ley de Áreas Protegidas) `por lo que se propone crear un 70 Centro de Investigación y Rescate de flora y Fauna Silvestre; siendo aplicables las regulaciones de Convenios Internacionales específicamente el Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Flora y Fauna Silvestre aprobado mediante Decreto número 63-79 del Congreso de la República de fecha 3 de marzo del año 1,973. El Manual de Procedimientos del Departamento de Vida Silvestre al describir las actividades principales del mismo entre otros indica: la coordinación de la administración de la fauna, recursos hidrobiológicos y flora del país y su uso sostenible, velar por la aplicación de las disposiciones de convenios nacionales e internacionales relacionados con fauna y flora silvestre, asignar las actividades del recurso humano asignado a ese departamento, promoviendo capacitaciones a lo interno del CONAP e interinstitucionalmente, pero no incluye como una principal actividad los dictámenes que deben emitir los técnicos de vida silvestre en las inspecciones, reconocimientos judiciales y peritajes como anticipo de prueba ni en los relacionados con la cuantificación del daño ecológico. En relación al manejo de fauna incautada el manual únicamente regula los procedimientos técnicos para manipular la fauna silvestre velando por el estado de salud de los animales. En lo que respecta al manejo de especímenes de fauna y flora silvestres incautados en los puestos fronterizos, puertos y aeropuertos, indica los tipos de fraudes y contrabandos que se dan y forma técnica de detectarlos. Al referirse a procedimientos con especies incautada este Manual incluye un flujo grama cuando hay proceso Judicial y otro flujo grama sin proceso judicial, indicando el procedimiento técnico de flora incautada para ser trasladada a un centro de rescate o búsqueda de área adecuada para su reintroducción. En el flujo gramas se incurre en el error del título de cada uno porque al analizar el que indica sin proceso judicial, hace referencia a flora incautada depósito temporal con consentimiento del Juez y luego reconocimiento judicial para posteriormente ser trasladada a un centro de rescate o su introducción cuando el estado de la especie así lo permite. 71 En lo que respecta a carne incautada en los flujos gramas únicamente se incluye su incineración haciendo la diferencia de que si existe procedimiento judicial previamente debe practicarse en reconocimiento judicial en calidad de anticipo de prueba y posteriormente elaborar acta administrativa de incineración de la carne. Al referirse a animales vivos incautados nuevamente incluye el procedimiento para trasladar a un centro de rescate o en su caso su reintroducción al hábitat natural haciendo la diferencia que si hay procedimiento judicial debe practicarse reconocimiento judicial. Se incluye un flujo grama específico para huevos de tortuga marina, haciendo referencia únicamente al procedimiento técnico para sembrarlos para la posterior liberación de los neonatos. El Manual de Procedimientos del Departamento de Vida Silvestre en el capítulo 11 Infracciones y Sanciones, se limita a copiar lo referente a las faltas y delitos regulados en la Ley de Áreas Protegidas sin incluir instrucciones sobre cómo practicar un peritaje como resultado de una inspección ocular, un reconocimiento judicial o para aplicar un criterio de oportunidad y que aspectos deben considerar los peritos de vida silvestre, forestales o del SIGAP al emitir el dictamen técnico que se remite a la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente y/o Juez Competente. En el capítulo 12. ANEXOS se incluyen boletas para todos los procedimientos técnicos que regula el Manual así como de los formularios para los diversos permisos administrativos que se gestionan ante el Departamento de Vida Silvestre, el formato de dictamen técnico para emitir opinión en esos procedimientos administrativos, pero no incluye ningún formato para dictámenes técnicos requeridos por la Fiscalía o Juez dentro del procedimiento penal. El Manual para la Administración Forestal dentro de Áreas Protegidas aprobado mediante resolución numero 07-21-2011 de fecha 16 de noviembre del 2011 del Honorable Consejo Nacional de Áreas Protegidas regula los procedimientos administrativos para los aprovechamientos forestales dentro de Áreas Protegidas (comercio, salvamento, saneamiento entre otros ) y los criterios científicos para determinar volumetrías, especies, garantías de recuperación (compromisos de reforestación), pagos de impuesto de madera en pie, responsabilidades del titular del aprovechamiento forestal y del Regente Forestal y otros; pero no regula lo referente a 72 las funciones, responsabilidad de los Técnicos Forestales cuando participan en diligencias judiciales con motivo de la comisión de delitos regulados en la Ley de Áreas Protegidas o en la Ley Forestal, ni incluye un protocolo a seguir para emitir sus dictámenes producto de los peritajes que realizan. En virtud de que en los Manuales que regulan las funciones del CONAP en lo referente a protección, resguardo, rehabilitación, manejo sostenible, restauración de Áreas Protegidas, Fauna y Flora Silvestre; cuando se presentan denuncias y se promueve la persecución penal por los delitos cuyo bien jurídico tutelado es la flora maderable y no maderable, fauna silvestre y las Áreas Protegidas; los técnicos nombrados para practicar peritajes y emitir dictámenes técnicos, los elaboran no siguiendo un normativo ni protocolo preestablecido por el CONAP sino que de acuerdo con su expertis in situs y exsitus conocimientos científicos e intercambio de experiencias entre Direcciones Regionales y Departamentos de CONAP Central, utilizando formatos no estandarizados sino que al libre albedrio de cada uno, por lo que es necesario que el Honorable Consejo Nacional de Áreas Protegidas en el ejercicio de las atribuciones que le confieren los artículos 5, 59, 69 literal b) del Decreto número 4-89 del Congreso de la República y sus reformas y los artículos 89 y 90 del Acuerdo Gubernativo número 759-90 y sus Reformas; apruebe un normativo para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las áreas protegidas y vida silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad y se le requiere al CONAP que emita un dictamen técnico en ese sentido. 5.5. Propuesta de Normativo. Después de establecer cuáles son los procedimientos empíricos que actualmente realizan los técnicos del Consejo Nacional de Áreas Protegidas cuando actúan como peritos para la fijación del resarcimiento al daño ecológico en los procesos penales donde el sindicado solicita que se le otorgue el beneficio de criterio de oportunidad; analizar 73 jurídica y doctrinariamente qué es el daño ambiental, los efectos negativos que provoca para las presentes y futuras generaciones, las competencias del CONAP y su participación dentro de los procesos penales en los que se investigan la comisión de los delitos tipificados en la ley de Áreas protegidas; se propone el siguiente normativo regule el procedimiento administrativo que los técnicos que designados como peritos forestales y de vida silvestre deben de aplicar al emitir dictámenes técnicos en relación con la fijación de la reparación al Estado por el daño ecológico causado en áreas protegidas y vida silvestre. El Normativo debe ser aprobado por el Honorable Consejo Nacional de Áreas Protegidas, posteriormente el Secretario Ejecutivo del CONAP certifica el punto resolutivo de su aprobación y ordena publicarlo en el Diario Oficial. SECRETARÍA EJECUTIVA DEL CONSEJO NACIONAL DE ÁREAS PROTEGIDAS CONAP. Guatemala, xx de Junio del año dos mil catorce. LA SECRETARÍA EJECUTIVA, CONSIDERANDO: Que el artículo 64 de la Constitución Política de la República de Guatemala, declara de interés nacional la protección, conservación y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación. CONSIDERANDO: Que la Constitución Política de la República de Guatemala declara que el Estado fomentara la creación de parques nacionales, reservas y refugios naturales, los cuales son inalienables; así mismo declara que se dictaran todas las normas necesarias para garantizar la utilización y el aprovechamiento de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, se utilicen racionalmente, evitando su depredación. CONSIDERANDO: 74 Que de conformidad con el artículo 23 de la Ley de Áreas protegidas Decreto 4-89 del Congreso de la República y sus reformas establece que se considera de urgencia y necesidad nacional el rescate de las especies amenazadas de flora y fauna en peligro de extinción, de las amenazadas y la protección de las endémicas, todos los productos de flora y fauna silvestre que sean objeto de la comisión de un delito de los contemplados en esa Ley y en el Código Penal. CONSIDERANDO: Que son atribuciones del Consejo Nacional de Áreas Protegidas : formular las políticas y estrategias de conservación, protección y mejoramiento del patrimonio natural de la Nación, servir de órgano asesor de todas las entidades Estatales en materia de conservación, protección y uso de los recursos naturales del país, en especial dentro de las Áreas Protegidas, CONSIDERANDO: Que dentro de las atribuciones del Secretario Ejecutivo contenidas en el artículo 70 de la Ley de Áreas Protegidas, se encuentra proponer los reglamentos que se requieren para el buen funcionamiento del CONAP y las dependencias de la Secretaría ejecutiva y del SIGAP. POR TANTO: Con base en las consideraciones referidas, normas legales citadas y de conformidad con lo que estipulan los artículos: 1, 2, 64, 97 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 59, 60, 62, 70 de la Ley de Áreas Protegidas, Decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala; 6 y 98 del Reglamento de la Ley de Áreas Protegidas, Acuerdo Gubernativo 759-90 de la Presidencia de la República y sus reformas. RESUELVE: APROBAR EL SIGUIENTE: 75 NORMATIVO PARA LA FIJACIÓN DE LA REPARACIÓN DEL DAÑO ECOLÓGICO OCASIONADO A LAS ÁREAS PROTEGIDAS Y VIDA SILVESTRE EN LOS PROCESOS PENALES DONDE SE OTORGA EL BENEFICIO DE CRITERIO DE OPORTUNIDAD CAPÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES Art. 1.- Objeto. El presente normativo tiene como objeto establecer las competencias, responsabilidades, procedimientos y lineamientos internos para determinar el daño ecológico ocasionado a las áreas protegidas, flora y fauna silvestre en los procesos penales en los que se otorgue al sindicado el beneficio de un criterio de oportunidad y se requiera previamente al Consejo Nacional de Áreas Protegidas determine la forma de resarcirse. Art. 2.- Daño Ecológico: Detrimento causado a la flora y fauna silvestre, a las áreas protegidas y como consecuencia al medio ambiente. Art. 3.- Vida Silvestre: Son todas aquellas especies de flora y fauna que se desarrollan natural y libremente en la naturaleza. CAPÍTULO II DETERMINACION DEL DAÑO ECOLOGIO. Art. 4.- Responsables de determinar el daño ecológico: Las obligaciones y atribuciones que conlleva determinar el monto del daño ecológico y la forma de resarcir el mismo cuando sea requerido por autoridad competente, se delega en los Directores de las dependencias de la Secretaría Ejecutiva del CONAP, de conformidad con la división territorial siguiente: a) Regional Petén: En la circunscripción departamental de Petén, exceptuando las áreas citadas en las literales b) y c). 76 b) Sub Regional Sayaxché: En las circunscripciones municipales de Sayaxché, San Francisco y en el municipio de La Libertad, en el área comprendida por los complejos del Sur de Petén, todos en el departamento de Petén. c) Sub Regional Poptún: En las circunscripciones municipales de Poptún. Dolores, San Luis y Melchor de Mencos, en el área comprendida por el Complejo III de las áreas del Sur de Petén, todos en el departamento de Petén. d) Regional Las Verapaces: En la circunscripción departamental de Alta Verapaz. e) Sub Regional Salamá: En la circunscripción departamental de Baja Verapaz. f) Regional Nororiente: En la circunscripción departamental de Izabal. g) Unidad Técnica Parque Nacional Río Dulce: En el área que comprende el Parque Nacional Río Dulce. h) Regional Oriente: En las circunscripciones departamentales de El Progreso Zacapa y Chiquimula. i) Regional Suroriente: En las circunscripciones departamentales de Santa Rosa, Jutiapa y Jalapa. j) Regional Costa Sur: En las circunscripciones departamentales de Escuintla, Suchitepéquez y Retalhuleu. k) Regional Altiplano Central: En las circunscripciones departamentales de Sololá, Chimaltenango y Quiché. l) Unidad Técnica Atitlán: En el área que comprende la Reserva de Uso Múltiple Cuenca del Lago de Atitlán. m) Regional Altiplano Occidental: En las circunscripciones departamentales de San Marcos, Quetzaltenango y Totonicapán. n) Sub Regional Huehuetenango: En la circunscripción departamental de Huehuetenango. o) Unidad Técnica Cordillera Alux: En las circunscripciones departamentales de Guatemala y Sacatepéquez. p) Departamento de Vida Silvestre, sede central: En la circunscripción departamental de Guatemala, en materia de su competencia. q) Departamento de Manejo Forestal, sede central: En la circunscripción departamental de Guatemala, en materia de su competencia. 77 Para la aplicación del presente normativo, cuando sean creadas nuevas delegaciones del CONAP se atenderá la circunscripción territorial que les sea asignada. Art. 5.- Obligaciones: Son obligaciones que conlleva determinar el monto del daño ecológico y forma de resarcirlo, las siguientes: a) Evacuar la audiencia conferida por la autoridad judicial competente en el plazo otorgado, b) Requerir al personal técnico de vida silvestre, Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas y manejo forestal que emitan los dictámenes correspondientes, c) Trasladar el dictamen a la autoridad judicial competente, manifestando expresamente el monto del daño ecológico y la forma en que el o los sindicados deben resarcirlo al Consejo Nacional de Áreas protegidas, d) Si se otorga al sindicado el Criterio de Oportunidad, verificar que cumpla con el resarcimiento del daño ecológico conforme lo resuelto por la autoridad Judicial. Art. 6.-Contenido de los dictámenes técnicos: Los dictámenes técnicos que se emitan por parte del Departamento de vida Silvestre, Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas –SIGAP- o Forestal para este fin deben de contener: a) Número de dictamen, lugar y fecha en que se emiten, b) Identificación del Expediente asignado por la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente y/o Juzgado. c) Determinación de la especie de flora o fauna silvestre dañada, nombre común y nombre científico, listado en el que se encuentra y categoría de protección, d) Determinación del área protegida afectada y categoría de manejo, e) Descripción del daño ecológico ocasionado, f) Avalúo comercial de flora silvestre maderable. g) Cuantificación del daño ecológico ocasionado, h) Forma de resarcirlo al Consejo Nacional de Áreas Protegidas. CAPÌTULO III. 78 RESARCIMIENTO DEL DAÑO ECOLÒGICO Art. 7.- Forma de resarcir el daño ecológico: 1. Delito de Atentado Contra el Patrimonio Natural y Cultural de la Nación: En el Dictamen Técnico que se emita puede proponerse a la autoridad Judicial competente que para resarcir el daño ecológico ocasionado, se apliquen al sindicado las medidas resarcitorias más convenientes de acuerdo al daño ecológico causado para luego otorgar el criterio de oportunidad, que pueden ser las siguientes: a) Reforestación dentro del área protegida dañada; b) Reforestación fuera del Área Protegida dañada; c) Entrega de especies de flora silvestre maderable para que el Conseja Nacional de Áreas Protegidas, dentro de los programas de educación ambiental reforeste las áreas que considere convenientes; d) Prohibición de acudir al Área Protegida afectada con la comisión del delito. 2. Delito de Tráfico Ilegal de Flora y Fauna: En el Dictamen Técnico que se emita puede proponerse a la autoridad Judicial competente que para resarcir el daño ecológico ocasionado, se apliquen al sindicado las medidas resarcitorias más convenientes de acuerdo al daño ecológico causado para luego otorgar el criterio de oportunidad, que pueden ser las siguientes: a) Entrega de equipo para que el personal técnico de CONAP se auxilie en la práctica de peritajes que requiere la Fiscalía de Delitos contra el Ambiente o las Autoridades judiciales competentes; b) Participar en programas de Educación Ambiental que promueve el Consejo Nacional de Áreas Protegidas en coordinación con el Ministerio de Educación; c) Entrega de material impreso, spot radiales, audiovisual, trifoliares o cualquier otro para que el CONAP lo utilice en los programas de educación ambiental que ejecuta; d) Donación de equipo, medicamentos y-o alimentos a los centros de rescate donde se trasladan las especies de fauna silvestre decomisadas para su protección y resguardo. CAPITULO IV 79 REGISTRO DE BIENES DONADOS AL CONAP CON MOTIVO DE APLICACIÓN DE CRITERIO DE OPORTUNIDAD. Art. 8.- Registro de ingreso de equipo técnico: El ingreso de los bienes donados al CONAP deberán registrarse en el libro de actas de la Delegación de que se trate, autorizado por la Contraloría General de Cuentas, bajo responsabilidad del Director Regional y pasarán a ser activos de la institución, conforme el siguiente procedimiento: a) Requerir al sindicado que la factura de los insumos a donar sea razonada al dorso favor del CONSEJO NACIONAL DE AREAS PROTEGIDAS, b) Adjuntar Certificación de resolución Judicial en la que se otorga el Beneficio del Criterio de Oportunidad, c) Levantar acta administrativa describiendo en la misma el equipo o insumos donados, número de proceso ante el Ministerio Público y ante Autoridad Judicial que otorga el Criterio de Oportunidad, Nombre del sindicado o sindicados, Art. 9.-Utilización del equipo técnico: Para hacer uso del equipo técnico se cargará en la tarjeta de responsabilidad del personal al que se le asigna; excepcionalmente pueden trasladarse a otra Delegación Regional y se deberá realizar anotación en el registro correspondiente. Las Delegaciones Regionales deberán remitir informe de ingresos, traslados y salida de los bienes donados a su cargo, de forma trimestral a la Secretaría Ejecutiva del CONAP, con copia al Departamento Jurídico en sede central. CAPÍTULO V. PARTICIPACIÒN EN PROGRAMAS DE EDUCACIÒN AMBIENTAL. Art. 10.- Cuando se resuelva por parte de la autoridad Judicial que el sindicado debe participar en programas de educación ambiental para resarcir el daño ecológico ocasionado, debe llevarse el siguiente registro: a) Lugar y fecha de la actividad en la que participa, b) Listado de participantes, c) Agenda de la actividad 80 Concluida la actividad el Delegado Regional debe remitir informe a la Autoridad Judicial que otorgó el Criterio de Oportunidad adjuntando copia del listado de participantes y agenda de la actividad. Art. 11.-Material educativo: Cuando se determine por la autoridad Judicial la entrega de material educativo al CONAP, los diseños, logos, formatos de edición y contenido deben ser los autorizados previamente por el Departamento de Educación y Fomento del Consejo Nacional de Áreas Protegidas a requerimiento del Delegado Regional. CAPÍTULO VI. COMPROMISO DE REFORESTACIÒN. Art. 12.- En la implementación de compromiso de reforestación tanto dentro como fuera de áreas protegidas debe de presentarse un plan de Manejo Forestal que contenga: a) Lugar a reforestar acreditando la anuencia del propietario si no fuere área protegida del Estado, b) Área a reforestar, c) Especies con las que se reforestará, d) Si fuere mayor de cinco hectáreas, regente forestal responsable del plan de manejo. e) Suscribir con el CONAP por medio del Delegado Departamental, un compromiso de reforestación que comprenda un año de establecimiento y cuatro años de mantenimiento. CAPÍTULO VII. REGISTRO DE BIENES DONADOS A CENTROS DE RESCATE CON MOTIVO DE APLICACIÓN DE CRITERIO DE OPORTUNIDAD. Art. 13.- El sindicado debe acudir al centro de rescate designado por el CONAP, donde hará la donación presentando por escrito el inventario de los bienes donados para su registro, debiendo acreditar por medio de las facturas correspondientes la procedencia y el valor de los mismos. 81 Art. 14.- El administrador del centro de rescate recibirá los bienes donados, haciéndolo constar en acta administrativa y extenderá copia certificada al sindicado para que la presente ante la autoridad judicial competente. CAPÍTULO VIII. DISPOSICIONES FINALES Art. 14.- Cooperación entre dependencias: La Delegaciones Regionales para el cumplimiento del presente normativo podrán requerir el apoyo de otras dependencias de la Secretaría Ejecutiva del CONAP, tales como los departamentos Jurídico y Oficina Técnica de Biodiversidad. Art. 15.- Casos no previstos: La Secretaría Ejecutiva del CONAP, resolverá las situaciones y casos no contemplados en el presente normativo, debiendo considerar la legislación nacional ambiental y convenios internacionales. Art. 16.- Divulgación: El contenido del presente normativo deberá ser notificado a las Direcciones, Delegaciones y Departamento del CONAP para su implementación, por medio de la Secretaría Ejecutiva. Art. 17.- Vigencia. El presente normativo empieza a regir el día de su publicación. NOTIFÍQUESE Y PUBLÍQUESE. 82 CONCLUSIONES 1. El medio ambiente es el conjunto de todo lo que nos rodea, el agua, el aire, el suelo, la flora y la fauna, que permite satisfacer las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. El derecho a un medio ambiente sano, es un derecho humano de tercera generación. 2. El derecho ambiental es un conjunto de doctrinas, principios y normar jurídicas que regulan la protección del ambiente, dirigido especialmente a la precaución y prevención de las perturbaciones que alteran el equilibrio ambiental. 3. Los principios del Derecho Ambiental se formulan con el propósito de servir de guía para que se aplique en forma dinámica y eficiente, la legislación ambiental y que la estrategia de conservación sea alcanzada por las Naciones que con certeza jurídica los incluyen dentro la normativa interna como internacional, siendo estos: principio de precaución (in dubio natura), principio de prevención, principio el que contamina paga, principio de realidad, principio de gradualismo, principio de responsabilidad ambiental, principio de participación, principio de eficiencia, principio de responsabilidad compartida, principio de sostenibilidad. 4. Los fines principales del Consejo Nacional de Áreas Protegidas son entre otros: propiciar y fomentar la conservación y el mejoramiento del patrimonio natural de Guatemala, organizar, dirigir y desarrollar el Sistema Guatemalteco de Áreas Protegidas, SIGAP, planificar, conducir y difundir la Estrategia Nacional de Conservación de la Diversidad Biológica y los Recursos NaturalesRenovables de Guatemala, la administración de los recursos de flora y fauna silvestre y de la diversidad biológica de la Nación, planificar y coordinar la aplicación de las disposiciones en materia de conservación de la diversidad biológica contenidos en los instrumentos internacionales ratificados por Guatemala. 83 5. La ley de Áreas protegidas, Decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala y sus reformas, regula tres delitos:Atentado contra el patrimonio natural y cultural de la nación, Tráfico ilegal de flora y fauna y Usurpación de áreas protegidas 6. El daño ambiental en la mayoría de casos es ocasionado por la actividad humana, afectando el entorno por la pérdida reversible e irreversible de la condición normal de los ecosistemas y de sus componentes en general, por lo que resulta necesario normar el procedimiento administrativo que los técnicos forestales y de vida silvestre deben de aplicar al emitir dictámenes técnicos en relación con la fijación de la reparación al Estado por el daño ecológico causado en áreas protegidas y vida silvestre. 7. El Criterio de oportunidad es una medida desjudicializadora, dentro del proceso penal guatemalteco, se fundamenta en el principio de oportunidad, el cual considera que en ciertos casos es posible abstenerse de ejercer la persecución penal. 84 RECOMENDACIONES 1. El Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales debe de formular, actualizar y ejecutar las políticas dirigidas a la protección, conservación, mejoramiento y sostenibilidad del ambiente dentro del que se incluyen los recursos naturales del país debiendo prevenir la pérdida del patrimonio natural y el deterioro ambiental . 2. En los procesos penales promovidos por delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas, los Jueces al aplicar el Criterio de Oportunidad, deben de requerir previamente al Consejo Nacional de Áreas Protegidas que emita dictamen técnico sobre la forma de resarcir el daño ecológico ocasionado por el o los sindicados. 3. Para fijar y determinar el resarcimiento por el daño ecológico ocasionado con motivo de la comisión de delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas, en los procesos penales donde el sindicado solicita que se le otorgue el beneficio de criterio de oportunidad; actualmente los peritos designados por el Consejo Nacional de Áreas Protegidas (CONAP) emiten dictámenes con criterios propios tanto para cuantificar económicamente el daño ambiental como proponer cómo resarcir el mismo, por lo que resulta necesario implementar un normativo para dictaminar el resarcimiento del daño ecológico ocasionado por la comisión de un delito tipificado en la Ley de Áreas ProtegidasDecreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala. 4. La Secretaria Ejecutiva del Consejo Nacional de Áreas Protegidas necesita normar y aprobar el procedimiento administrativo que los técnicos forestales y de vida silvestre deben de aplicar al emitir dictámenes técnicos en relación con la fijación de la reparación al Estado por el daño ecológico causado en áreas protegidas y vida silvestre, por la comisión de un delito tipificado en la Ley de Áreas Protegidascon el objeto de resarcir el daño ecológico ocasionado. LISTADO DE REFERENCIAS. 85 1. BIBLIOGRÁFICAS: - Alfaro Arellano, Edgar Rolando. Introducción al derecho ambiental guatemalteco, Guatemala, 2008. - Baqueiro Rojas, Edgar. Introducción al derecho ecológico. México. Editorial Oxford University Press. 2006. - Bovino, Alberto. Procedimeinto Abreviado. Buenos Aires, Argentina. Editorial Del puerto. 2001. - Consejo Nacional de Áreas Protegias, CONAP. Lista de especies amenazadas de Guatemala - LEA. Guatemala: Editorial s.e. 2009. - Consejo Nacional de Áreas Protegias, CONAP. 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Guatemala.Editorial Don Quijote, S.A. 2007. 86 - Instituto de Derecho Ambiental y Desarrollo Sustentable (IDEADS), Manual de legislación ambiental de Guatemala, Guatemala, Quinta Edición, 2001. - Jaquenod De Zsogon, Silvia, Derecho ambiental, 2a edición, Madrid, España: Editorial Dykinson S.L., 2006. - Londoño Jimenez, Hernando.Tratado de derecho procesal penal, principios rectores, de las acciones y sujetos procesales, Tomo I. Bogotá, Colombia. Editorial Temis. 1989. - Ministerio de Desarrollo Sostenible y Planificación y Servicio nacional de Áreas Protegidas Información comunidades del Parque Nacional y Área Natural de Manejo Integrado MADIDI. Sin Editorial. San Buenaventura, Bolivia. 2001. - Müller, Ana Elizabeth Meneses. Principales problemas ambientales a nivel global, regional y nacional. Monografías de derecho ambiental tomo 1. Guatemala. Editorial Magna Terra Editores. 2012. - Nájera Gutiérrez, Raquel. Introducción al estudio del derecho ambiental. 7ª edición. 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Puerto Rico. Editorial Quinto Elemento. 2003. - Universidad Rafael Landivar. Monografias de derecho ambiental, Tomo I (Vol. I). Gautemala, Editorial Magna Tierra. 2012 2. NORMATIVAS: - Acuerdo Gubernativo 759-90. Reglamento de la Ley de áreas protegidas y su reforma.1990 - Acuerdo Gubernativo 662-2005. Reglamento de Organización de la Policía Nacional Civil, del Presidente de la República de Guatemala. - Asamblea general constituyente. 1985. Constitución política de la República de Guatemala. 88 - Asamblea General de la Organización de Naciones Unidas. Declaración del Milenio. Estados Unidos Americanos. 2000 - Código Civil de Guatemala, Decreto Ley número 106. - Código Penal de Guatemala, Decreto 17-73 del Congreso de la República de Guatemala. - Código Procesal Penal, Decreto 51-92 del Congreso de la República de Guatemala. - Conferencia de Naciones Unidas. Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Brasil. 1992. - Convención sobre los Humedales. Convención Relativa a los Humedales de Importancia Internacional Especialmente como Hábitat de Aves Acuáticas (Convenio de Ramsar). Irán. 1975. - Ley del Áreas Protegidas, Decreto 4-89 del Congreso de la República de Guatemala. - Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, Decreto 68-86 del Congreso de la República. - Ley Forestal, Decreto número 101-96 del Congreso de la República de Guatemala, - Ley General de Ambiente número 25 675 de la República Argentina. - Ley General de Ambiental de Colombia, Ley 99 de 1,993 - La Ley General de Ambiente de Perú número 28611 de la República de Perú. 89 - Ley Marco para Regular la Vulnerabilidad, la adaptación obligatoria ante los efectos del cambio climático y la mitigación de gases efecto invernadero, Decreto 7-2013 del Congreso de la República de Guatemala. - Ley que declara como “Área Protegida el Monumento Natural Semuc – Champey”, Decreto 25-2005 del Congreso de la República de Guatemala. - Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental, Acuerdo Gubernativo número 23-2003, del Presidente de la República de Guatemala. - Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental, Acuerdo Gubernativo número 431-2007, del Presidente de la República de Guatemala. 3. ELECTRÓNICAS: - Pagina Web de derecho: autor, S. (2013). Scribd.http://es.scribd.com/doc/49488664/FLORA-SILVESTRE. Fecha de consulta. 9 abril del 2013. - Página Web de derecho: Biceño, Gabriela. Scribd. Derecho Ambiental.http://es.scribd.com/doc/182524618/Derecho-Ambiental-T-M-E-UFecha de consulta: 13-04-13. - Pagina Web del Consejo Nacional de Áreas Protegidas: CONAP. (2013). http://www.conap.gob.gt/biodiversidad/areas-protegidas. Fecha de consulta 9 abril del 2013. - Pagina Web del Consejo Nacional de Áreas Protegidas: CONAP (2013). www.conap.gob.gt.http://www.conap.gob.gt/Members/admin/documentos/documento s-centro-de-documentacion/fauna/Listado%20de%20especies%20CITES.pdf Fecha de consulta 9 abril del 2013. 90 - Pagina Web de informacion de Fisher, Í. V. (2013). Principios del derecho ambiental.https://www.ucursos.cl/derecho/2006/2/D126B0738C/2/material_docente/ bajar?id_material=103824 Fecha de consulta 8 abril del 2013. - Pagina web del Centro de Informacion de Naciones Unidas, ONU (2014). www.cinu.org.mxFecha de consulta 12 abril del 2014. - Pagina web de informacion de Reyes, I. d. (2013). guatemalaok.org.http://www.guatemalaok.org/index.php?option=com_content&view= article&id=147&Itemid=114. Fecha de consulta 13 abril del 2013. - Pagina web de la Sala Primera de la Corte Suprema, d. C. (12 de febrero de 2014). Poder judicial, Republica de Costa Rica. de http://www.poder- judicial.go.cr/salaprimera/Fecha de consulta el 12 de febrero de 2014, 4. Tesis de grado: - Calderón, Ovidio Rigoberto. (2008). Importancia del derecho ambiental para la promoción de políticas públicas que fomenten el consumo sostenible en Guatemala. Guatemala, Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala, D´Jois. - Palacios, Thelma Yolanda. (2010). Análisis de la ley de áreas protegidas, decreto 489 y su reglamento acuerdo gubernativo 759-90. Guatemala: Universidad Rafael Landívar de Guatemala. - Ruata Cardona, Federico Augusto. (2004). Deficiencia en la regulación de la conversión de la acción pública en acción privada en el Artículo 26 del Código Procesal Penal Decreto 51-92 del Congreso de la República cuando existen uno o varios sindicados ligados al proceso penal por el juez. Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala, D´Jois. 91 ANEXOS ENTREVISTA I UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR CAMPUS DE LA VERAPAZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CIUDAD DE COBÁN, A.V. ENTREVISTA DIRIGIDA A Juez del Tribunal Primero de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente de Alta Verapaz. Instrucciones: Como parte del trabajo de Tesis denominado “Normativa para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad” a continuación se presenta la siguiente entrevista. Por favor responda la pregunta que se le realiza. 1. ¿Ha otorgado la aplicación de un Criterio de Oportunidad a personas sindicadas de delitos cometidos contra las Áreas protegidas, la flora y fauna silvestre? 2. ¿Cual es el procedimiento para que usted a utilizado para aplicar el Criterio de Oportunidad a personas sindicadas de delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas? 3. ¿Tiene el conocimiento de si existe algún normativo o reglamento que los Técnicos Forestales y de Vida Silvestre del Consejo Nacional de Áreas Protegidas utilizan y/o aplican para dictaminar sobre el resarcimiento al daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre? 4. ¿Tiene el conocimiento si existe algún normativo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas que regula lo referente a los productos de flora y fauna silvestre que sean decomisados con motivo de la comisión de delitos de los contemplados en la Ley de Áreas Protegidas? 5. ¿Considera necesario que se cree un normativo o reglamento para que los Técnicos Forestales y de Vida Silvestre del Consejo Nacional de Áreas Protegidas puedan aplicarlo al dictaminar sobre el resarcimiento al daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre? 6. ¿Cuales son las propuestas que recomienda el Consejo Nacional de Áreas protegidas para resarcir el daño ecológico? 92 ENTREVISTA II UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR CAMPUS DE LA VERAPAZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CIUDAD DE COBÁN, A.V. ENTREVISTA DIRIGIDA AL FISCAL DE DELITOS CONTRA EL AMBIENTE DEL DEPARATAMENTO DE ALTA VERAPAZ. Instrucciones: Como parte del trabajo de Tesis denominado “Normativa para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad” a continuación se presenta la siguiente entrevista. Por favor responda la pregunta que se le realiza. 1. ¿Ha solicitado a los Jueces competentes la aplicación de un Criterio de Oportunidad a personas sindicadas de delitos cometidos contra las Áreas protegidas, la flora y fauna silvestre? 2. ¿Cual es el procedimiento que usted utiliza para solicitar que se aplique el Criterio de Oportunidad a personas sindicadas de delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas? 3. ¿Tiene el conocimiento si existe algún normativo o reglamento que los Técnicos Forestales y de Vida Silvestre del Consejo Nacional de Áreas Protegidas utilizan y/o aplican para dictaminar sobre el resarcimiento al daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre? 4. ¿Tiene el conocimiento si existe algún normativo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas que regula lo referente a los productos de flora y fauna silvestre que sean decomisados con motivo de la comisión de delitos de los contemplados en la Ley de Áreas Protegidas? 5. ¿Cuales son las propuestas que recomienda el Consejo Nacional de Áreas protegidas para resarcir el daño ecológico? 93 ENTREVISTA III UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR CAMPUS DE LA VERAPAZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CIUDAD DE COBÁN, A.V. ENTREVISTA DIRIGIDA A TÉCNICOS FORESTALES Y DE VIDA SILVESTRE DE CONAP DIRECCIÓN REGIONAL VERAPACES. Instrucciones: Como parte del trabajo de Tesis denominado “Normativa para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad” a continuación se presenta la siguiente entrevista. Por favor responda la pregunta que se le realiza. 1. ¿Le han solicitado los Jueces competentes o Fiscalía de Delitos contra el Ambiente, emitir dictámenes técnicos para cuantificar danos ecológicos y forma de resarcir los mismos, para la aplicación de un Criterio de Oportunidad a personas sindicadas de delitos cometidos contra las Áreas protegidas, la flora y fauna silvestre? 2. ¿Existe algún normativo o reglamento que usted como Técnico Forestal y/o de Vida Silvestre del Consejo Nacional de Áreas Protegidas utiliza y/o aplica para dictaminar sobre la cuantificación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre y el resarcimiento del mismo? 3. ¿En que se fundamenta científica y jurídicamente como técnico Forestal y/o de vida silvestre para cuantificar los danos ecológicos y la forma de resarcirlos? 4. ¿Cuales son las propuestas que actualmente recomienda el Consejo Nacional de Áreas protegidas para resarcir el daño ecológico ocasionado por la comisión de delitos contra las Áreas Protegidas, la flora y fauna silvestre? 5. ¿Que Procedimiento utilizar usted para cuantificar el daño ecológico ocasionado a Áreas Protegidas, a la flora y fauna silvestre? 6. ¿Le ha dado capacitación el Consejo Nacional de Áreas Protegidas para cuantificar danos ecológicos que se ocasionan en Áreas protegidas, en la flora y fauna silvestre y el procedimiento para resarcirlo? 94 ENTREVISTA IV UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR CAMPUS DE LA VERAPAZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CIUDAD DE COBÁN, A.V. ENTREVISTA DIRIGIDA A EL DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO DE VIDA SILVESTRE DE CONAP CENTRAL. Instrucciones: Como parte del trabajo de Tesis denominado “Normativa para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad” a continuación se presenta la siguiente entrevista. Por favor responda la pregunta que se le realiza. 1. ¿Cuales son sus principales funciones dentro del Consejo Nacional de Áreas Protegidas? 2. ¿Cuales son las propuestas que actualmente recomienda el Consejo Nacional de Áreas protegidas para resarcir el daño ecológico ocasionado por la comisión de delitos tipificados en la Ley de Áreas Protegidas? 3. ¿Cual es la autoridad del Consejo Nacional de Áreas Protegidas competente para implementar Normativos y reglamentos que se utilicen como instrumentos para la restauración de la biodiversidad afectada por hechos delictivos? 4. ¿Considera que la aplicación de un criterio de oportunidad donde se imponga al sindicado el resarcimiento del daño ecológico que ocasiono, permite la preservación de las especies de flora y fauna silvestre en peligro de extinción? 5. En relación con la Convención sobre el comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre ¿Que medidas debe de tomar Guatemala como Estado parte para velar por el resarcimiento del daño ecológico provocado por el comercio ilícito de especies que se encuentra en la lista oficial de especies CITES para Guatemala? 95 ENTREVISTA V UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR CAMPUS DE LA VERAPAZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES CIUDAD DE COBÁN, A.V. ENTREVISTA DIRIGIDA A EL ASESOR JURÍDICO DE CONAP DIRECCIÓN REGIONAL CONAP NORORIENTE Instrucciones: Como parte del trabajo de Tesis denominado “Normativa para la fijación de la reparación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas y Vida Silvestre en los procesos penales donde se otorga el beneficio de Criterio de Oportunidad” a continuación se presenta la siguiente entrevista. Por favor responda la pregunta que se le realiza. 1. ¿Han capacitado a los Técnicos Forestales y de Vida Silvestre para emitir dictámenes técnicos para cuantificar danos ecológicos y forma de resarcir los mismos en relación con delitos cometidos contra las Áreas protegidas, la flora y fauna silvestre? Si fuere afirmativa su repuesta ¿en que consiste la capacitación? 2. ¿Existe algún normativo o reglamento que los Técnico Forestal y/o de Vida Silvestre del Consejo Nacional de Áreas Protegidas utilizan y/o aplican al emitir dictámenes sobre la cuantificación del daño ecológico ocasionado a las Áreas Protegidas, flora y fauna silvestre y el resarcimiento del mismo? 3. ¿Existe algún normativo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas que regula lo referente a los productos de flora y fauna silvestre que sean decomisados con motivo de la comisión de delitos de los contemplados en la Ley de Áreas Protegidas? 4. ¿Existe algún normativo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas que regule un plan de monitoreo, control y seguimiento a cumplimiento de medidas impuestas al aplicar un criterio de oportunidad en que se requiera de supervisión para su cumplimiento? 5. ¿Existe algún normativo del Consejo Nacional de Áreas Protegidas que se pueda utilizar como herramienta para evaluar el impacto ambiental provocado por delitos cometidos contra las Áreas Protegidas, la flora y fauna silvestre? 6. En relación con la Instrumentalización de la Política Nacional de Diversidad Biológica, ¿Qué normativas, regulaciones y mecanismos pertinentes debe implementar el Consejo Nacional de Áreas Protegidas para lograr que el daño ecológico ocasionado al bien jurídico tutelado (áreas protegidas, flora y fauna silvestre) sea resarcido para obtener su restauración? 96
