CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN

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David Siuraneta Pérez
CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN
El contrato de distribución es, en España, un contrato atípico
de carácter mercantil y que, en consecuencia, se regirá por las
estipulaciones que al amparo de la amplísima libertad de contratación consagrada en el artículo 51 del Código de Comercio y
1255 del Código Civil, convengan las partes y, en su defecto, analógicamente, por lo dispuesto para la compraventa mercantil.
La jurisprudencia de los juzgados y tribunales de nuestro país y,
por tanto, de las distintas audiencias provinciales y del Tribunal
Supremo han analizado y definido las características del contrato de
distribución en numerosísimas sentencias. A modo de simple ejemplo,
citemos la Sentencia de 2 de diciembre de 2005 de la Sala 1ª del
Tribunal Supremo, Base de Datos Economist & Jurist, Jurisprudencia
Civil y Mercantil, Marginal 242932), según la cual el contrato que nos
ocupa es aquél
“(...) en que el distribuidor adquiere los bienes que pretende colocar en el mercado y juega con la diferencia entre el
precio de coste y el de transferencia para, deducidos los
gastos, obtener beneficios (Sentencias de 8 de noviembre
de 1995, de 17 de mayo y de 30 de octubre de 1999, entre
otras). Se trata de un contrato mercantil complejo, de duración , en que interviene una especial consideración o relevancia del distribuidor (capacidad técnica u organizativa,
etc) generando un intuitus personae ( Sentencias de 22 de
marzo de 1988, de 28 de febrero de 1989 y de 21 de
noviembre de 1992, entre otras muchas)”.
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La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha profundizado en el contrato de distribución en exclusiva distinguiéndolo del contrato de agencia
(así, sentencias de 8 de noviembre de 1995 y de 1 de febrero y de 31 de
octubre de 2001, entre otras muchas). La diferencia más significativa
consiste en que en el contrato de distribución, el distribuidor actúa por
cuenta propia y en su propio nombre, mientras que el agente lo hace por
cuenta ajena, intermediario independiente, estable y remunerado.
Partiendo de la base de la absoluta libertad de forma que puede
adoptar el contrato, es perfectamente posible que el mismo sea acordado verbalmente, si bien los problemas en cuanto a demostrar no ya
su concreto contenido sino su mera existencia son evidentes. A este
respecto, la sentencia de la Audiencia Provincial de Cantabria de 18
de abril de 2005 (Base de Datos Economist & Jurist, Jurisprudencia
Civil y Mercantil, Marginal 231324) señala que
“(...) por más que, como se alega, tal contrato no esté sujeto
a requisitos de forma “ad solemnitaten” y por tanto pueda ser
probado por cualquiera de los medios admitidos en derecho,
tal prueba no se ha logrado en el presente caso. En efecto,
como con acierto se razona en la recurrida, precisamente porque la concesión de distribución en exclusiva impone fuertes
restricciones a la libertad empresarial y la libre competencia,
la prueba de haberse concertado debe ser clara y sólida”.
Así es, como se acaba de apuntar, el contrato de distribución
puede contener determinadas estipulaciones que se consideren restrictivas de la competencia y, por ello, pueden hallarse afectadas por
la nulidad que previene el apartado 2 del artículo 1 de la Ley 16/1989,
de 17 de julio, de Defensa de la Competencia (publicada en el Boletín
Oficial del Estado de 18 d julio), según el cual
“2. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y
recomendaciones que estando prohibidos en virtud de lo
dispuesto en el número 1, no estén amparados por las exenciones previstas en la presente Ley”.
A su vez, el apartado 1 del referido artículo establece que
“1. Se prohíbe todo acuerdo, decisión o recomendación colectiva, o práctica concertada o conscientemente paralela, que
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tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de
impedir, restringir, o falsear la competencia en todo o en parte
del mercado nacional y, en particular, los que consistan en:
1. La fijación, de forma directa o indirecta, de precios o de
otras condiciones comerciales o de servicio.
2. La limitación o el control de la producción, la distribución, el desarrollo técnico o las inversiones.
3. El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.
4. La aplicación, en las relaciones comerciales o de servicio, de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores en situación
desventajosa frente a otros.
5. La subordinación de la celebración de contratos a la
aceptación de prestaciones suplementarias que, por su
naturaleza o con arreglo a los usos de comercio, no guarden relación con el objeto de tales contratos”.
Al tratarse de un contrato atípico sus límites y características son
imprecisos, no obstante lo cual la doctrina y la jurisprudencia ha ido,
a lo largo de los años, definiéndolo y caracterizándolo por lo que nos
atrevemos a afirmar que:
El contrato de distribución es aquel contrato mercantil en
virtud del cual una parte denominada “distribuidor” se compromete, de forma continuada, a vender en una zona geográfica y/o para un grupo humano determinados y en nombre e interés propios los productos que previamente ha
adquirido de la otra parte, denominada “principal”, asumiendo frente al cliente determinados compromisos, entre
ellos, habitualmente, el de proporcionarle asistencia técnica.
Puesto que carece de una legislación específica, todo lo más que
se puede comentar respecto de las cláusulas de este contrato, se referirá a las que más habitualmente se incluyen.
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1. Partes y objeto
Lo más común es empezar el cuerpo sustantivo del contrato (es decir,
tras identificar debidamente a los comparecientes, describir las representaciones en las que intervienen y exponer los antecedentes que se estimen
de especial relevancia para hacerlos constar) mediante la determinación
de cuáles son los productos cuya distribución se refiere el contrato.
Simplemente apuntemos que partes del contrato de distribución
pueden serlo tanto personas físicas como jurídicas.
La distribución, por tanto, puede serlo de todos los productos que
fabrica (o, en su caso, también comercializa) la empresa que concede el
derecho de distribución o, por el contrario, solamente de algunos de ellos,
lo que conllevará la consiguiente descripción o relación de los mismos.
Al hilo de lo anterior consideramos importante efectuar alguna precisión terminológica: la empresa a cuyo favor se concede el derecho
de distribución se la denomina “distribuidora” (o, si es una persona
física, “distribuidor”) y la que lo concede se la suele designar “la
empresa” o “la concesionaria”, si bien esta segunda denominación se
suele reservar para determinados contratos de distribución en exclusiva (el Tribunal Supremo tiene afirmado que son términos sinónimos:
Sentencia de 17 de mayo de 1999 de la Sala 1ª, Base de Datos
Economist & Jurist, Jurisprudencia Civil y Mercantil, Marginal 71381).
Al “contrato de concesión”, según ha quedado caracterizado,
haremos referencia específica en otro capítulo de este mismo manual.
2. Plazo de duración
Las partes son muy libres para convenir que su relación tenga el
plazo de duración que estimen más conveniente. Evidentemente, pueden pactar el contrato con un plazo de duración inicial y la posibilidad
de prorrogar su relación hasta un límite o sin él.
No es infrecuente que no se convenga nada al respecto o que, de
manera expresa, se estipule que el contrato lo es “por tiempo indefinido”.
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La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha venido reconociendo, en
contratos convenidos sin plazo de finalización, el derecho de las partes
de desvincularse de los mismos, si bien con determinadas consecuencias indemnizatorias a las que se hará referencia más adelante.
3. Pacto de exclusividad y territorio
Hemos apuntado un poco más arriba que el contrato de distribución se puede convenir con pacto de exclusividad o sin el mismo, es
decir: la empresa distribuidora puede o no tener otorgado el derecho
a comercializar los productos objeto de contrato con exclusión, en la
zona para la que se conceda el derecho, de cualquier otro competidor,
incluso del propio fabricante o concedente del derecho.
A partir de esta construcción teórica caben cuantas versiones sean
imaginables: designación del distribuidor con carácter exclusivo y excluyente para una zona pero no para todos los productos que fabrica la titular del derecho, designación del distribuidor con carácter exclusivo y
excluyente para una zona salvo excepciones y sólo para unos productos
determinados, designación del distribuidor con carácter exclusivo y excluyente para una zona pero sólo para unos concretos clientes, etcétera.
El territorio (o “la zona”) se puede definir en el contrato mediante su
delimitación fronteriza (“Francia y Andorra”) o por otros criterios (“aquellos países en los que el inglés sea su lengua oficial”, si se trata de la distribución de, por ejemplo, un método de enseñanza de lengua española).
Conviene tener en cuenta y establecer claramente si, en el ejemplo
que hemos ofrecido, por “Francia” se entienden asimismo incluidos
los departamentos franceses de ultramar (Guyana Francesa,
Guadalupe, Martinica, etcétera).
No es extraño que en el contrato de distribución no exclusiva se
establezca que aquello que no puede hacer la distribuidora es “gestionar activamente” las ventas más allá de su zona, lo que le permite
recibir los pedidos que le cursen clientes que residan fuera dichos
límites si el deseo de éstos es ser servidos, justamente y como consecuencia de la gran confianza que le tienen a título personal, por el dis-
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tribuidor y no por un tercero. En tales casos lo normal es fijar una cantidades compensatorias a favor del titular de la concesión de aquella
zona, si lo hay, o del propio fabricante.
De igual forma y con similares consecuencias económicas, en los
contratos de distribución exclusiva es una cláusula habitual que el
fabricante se comprometa a no realizar “ventas activas”, pero sin que
quede vetada la posibilidad de suministrar los pedidos que le sean
cursados por residentes en la zona en la que el distribuidor tiene otorgada la exclusividad o por personas que, aún establecidas fuera del
territorio, adquieran los productos para su entrega en éste.
4. Retribución: comisiones y “rappels”
Otra cláusula esencial en todo contrato de distribución es, lógicamente, la relativa a la retribución del distribuidor, tanto en lo referido
al importe (o a los distintos importes) como a la forma y al momento
en que éstos deberán hacerse efectivos.
Lo normal no es fijar una retribución fija, sino un sistema de comisiones o, como mucho, un sistema combinado entre una cantidad fija
y una comisión.
No existe una fórmula fija relativa a cómo se deben calcular las
comisiones ni a cuál debe su porcentaje.
Evidentemente, también pueden establecerse porcentajes adicionales de comisión o primas por beneficios o “rappels” a partir de cierto volumen de ventas u objetivos.
A diferencia de lo visto para el contrato de agencia en el que su ley
reguladora determinaba, a falta de pacto expreso al respecto, cuándo se
entendía devengada la comisión y cuándo debía satisfacerse, en el contrato de distribución deberán ser las partes que estipulen tales extremos.
Téngase en cuenta que su falta no siempre es suplida por los tribunales mediante la aplicación analógica de las normas del contrato
de agencia ya que se trata de dos contratos bien distintos.
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Otro aspecto a tener en cuenta en este ámbito es el de los gastos
en los incurra el distribuidor como consecuencia de su actividad: ¿se
entienden incluidos en la retribución o puede exigir el distribuidor una
cierta compensación?
Apuntaremos para terminar que si el derecho de distribución se
concede respecto de distintas clases de productos, lo normal es que
se fijen distintas retribuciones, en atención a su dificultad de venta o
a otros criterios.
5. Adquisición de los productos
Hemos señalado, al intentar ofrecer una definición de este contrato, que el distribuidor comercializa los productos que, previamente, ha
adquirido de la concedente.
Por tanto, es lógico que otra de las cláusulas que se incluyan en el
contrato es la relativa al precio a los que el distribuidor adquirirá los
productos.
Puesto que nos hallamos ante un contrato de duración continuada, es normal que los precios de adquisición de los productos varíen
por lo que se suelen acordar fórmulas de revisión de los mismos o que,
simplemente, se pacte, por ejemplo, que los establecidos serán precios válidos durante un año y que, transcurrido dicho período, las partes se comprometen a reunirse a fin de actualizarlos.
Claro está, es perfectamente posible que, al amparo de la autonomía de la voluntad, las partes establezcan fórmulas más complejas,
más adaptadas a sus concretas necesidades o que prevean distintas
situaciones; por ejemplo: pueden pactar que la modificación de los precios propuesta por la Empresa deba ser necesariamente aceptada por
la Distribuidora si se reúnen determinadas circunstancias, etcétera.
Es bastante habitual que en este tipo de contratos se incluya una
cláusula del tenor “los precios fijados serán válidos hasta el último día
del año en curso, salvo que las partes acuerden otra cosa”. Pues bien,
este último inciso (común, por otra parte, a muchas otras cláusulas
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contractuales) es absolutamente superflua e innecesaria por cuanto la
libertad de las partes para modificar, de mutuo acuerdo, lo decidido
por ellas, siempre existe.
En relación con el precio de venta al distribuidor, es conveniente
determinar qué parte correrá con los gastos y riesgos de transporte (por
ejemplo: si se venden con la cláusula “CIF” y, por tanto, corren a cargo
de la Empresa los gastos de transporte de los Productos hasta el domicilio del Distribuidor, de los gastos por permisos y licencias, etc.), en
qué plazo se pagarán los productos, si se prevén descuentos por pronto pago, las cuestiones relativas a los pedidos (frecuencia mínima, consecuencias del incumplimiento en el servicio de los mismos, etcétera).
6. Desarrollo de la distribución
Ante los clientes, quien actúa es el distribuidor, pero los productos
no dejan de ostentar una marca que pertenece al fabricante, por lo
que entra dentro de la lógica empresarial que éste desee salvaguardar
su buen nombre y reputación.
En consecuencia, es frecuente que en el contrato se incluyan cláusulas del siguiente tenor:
“el distribuidor deberá, en todo momento, conservar y realzar la reputación de los Productos en el territorio, incluyendo, sin limitación: planes para un buen “merchandising” y
promociones de mercado así como mantenimiento de oficinas y espacios adecuados y apropiados para almacenes y
que sean acordes con la categoría de los Productos”.
Si la Empresa obliga a sus colaboradores a guardar una uniformidad
en cuanto a la imagen, a los locales y a los métodos de ventas, podríamos estar ya hablando de un contrato distinto y que también carece de
regulación legal en España, como es el “Contrato de Franquicia”, al que
nos referiremos específicamente en un capítulo aparte.
Es aconsejable fijar, con todo detalle, en el contrato la actuación a
seguir y las consecuencias que acarrean que se detecten defectos en
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los productos a distribuir. Lo más común es establecer que la
Distribuidora no se vea afectada por tal eventualidad, salvo que hubiere mediado negligencia, engaño, fraude, falsedad o incumplimiento
por parte de ésta.
7. Obligaciones del distribuidor
Debemos insistir una vez más en que, al no hallarnos ante un contrato tipificado, las partes gozan de una amplísima libertad para fijar y
detallar cuáles van a ser las obligaciones asumidas por el Distribuidor.
Basándonos en nuestra propia experiencia profesional, simplemente a título orientativo podemos destacar como las obligaciones
que, comúnmente, se suelen establecer a cargo del Distribuidor, entre
otras, las que a continuación se dirán que, a efectos de una mejor
comprensión, hemos distinguido en tres grandes grupos:
Obligaciones en relación con el Fabricante o Concedente:
a) No llevar a cabo actividades concurrenciales: es decir, no
comercializar, dentro del territorio, productos de otros fabricantes iguales o similares a los que se refiere el contrato.
b) Disponer de los medios necesarios y adecuados para la
prestación de los servicios propios de la distribución.
c) Informar al Fabricante de la legislación aplicable en el territorio al empaquetado y transporte de los Productos, viniendo aquél obligado a cumplirla.
d) A efectos de control contable, facilitar al Fabricante relaciones
periódicas (trimestrales, por ejemplo) de los movimientos de
venta en unidades y valores, así como el stock de los Productos.
En relación con los Productos:
a) No cambiar su diseño ni las marcas que los distinguen, no
registrar marcas u otros modelos de propiedad industrial,
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iguales o similares, o que sean imitación de las marcas y
derechos objeto del contrato y, en caso de poseerlas, renunciar a ellas.
Es habitual que se autorice al Distribuidor a incluir en los
Productos una etiqueta o elemento similar su razón social
haciendo constar dicha condición.
b) Vender, en las mejores condiciones posibles, velando por la
buena presentación de los Productos, a fin de mantener la
mejor imagen de la marca posible y el nivel comercial más
elevado en su proyección sobre el mercado.
En relación con los clientes:
a) Mantener las instalaciones donde se hallen los Productos en
un estado óptimo para prestar un buen servicio.
Recuérdese lo apuntado anteriormente: el de franquicia es
un paso más allá respecto del contrato de distribución en
cuanto a la uniformidad, menos exigente en éste.
b) Contratar personal con la formación adecuada para la prestación de un servicio óptimo.
c) Tener un servicio de post-venta organizado en aras a la atención del cliente.
Como hemos dicho, se trata ésta de una prestación a cargo del
Distribuidor muy repetida en esta clase de contratos.
8. Extinción del contrato por incumplimiento
Las partes pueden elevar determinadas obligaciones o prohibiciones contenidas en el contrato a la condición de causas que facultan
para instar la terminación anticipada del contrato, si bien es preciso
ser cauteloso a este respecto ya que los Tribunales pueden aplicar la
doctrina de la conservación de los actos jurídicos y no amparar una
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solicitud en tal sentido si consideran que la infracción no es significativa, que ha sido esporádica, inintencionada o que el incumplimiento
lo ha sido de una obligación meramente formal.
Por tanto, nuestro consejo es que no se diga, simplemente que
cualquiera de las partes podrá extinguir el contrato en caso de que la
otra lo incumpliere, pudiendo optar entre exigir el cumplimiento o la
resolución del contrato, con el resarcimiento de daños y abono de intereses en ambos casos (u otra fórmula similar) sino que a esta idea se
le añada una prevención en el sentido de exigir un previo requerimiento y de conceder un plazo razonable para, si cabe, permitir la
subsanación del presunto incumplimiento.
Debe tenerse en cuenta el artículo 61.3 de la Ley 22/2003,
Concursal, de 9 de julio (publicada en el Boletín Oficial del Estado de
10 de julio) según el cual
“Se tendrán por no puestas las cláusulas que establezcan la
facultad de resolución o la extinción del contrato por la sola
causa de la declaración de concurso de cualquiera de las
partes”.
Mencionamos lo anterior porque ha venido siendo una cláusula
harto repetida la que vinculaba la declaración de alguna de las empresas contratantes en quiebra o su mera solicitud en estado legal de suspensión de pagos con la resolución contractual que las venía ligando.
Nuestro criterio es que si concurre alguna de las siguientes circunstancias, es perfectamente plausible que, llegado el caso, los órganos judiciales amparen la solicitud de resolución contractual:
• Que la propiedad, la dirección o el control de más del 30%
de los activos o del capital de la Distribuidora sean transferidos a personas o entidades diferentes a las que en la actualidad detentan dicha propiedad, dirección o control, salvo
previo conocimiento y consentimiento de la Fabricante.
• Que se produzca, en la persona de la Distribuidora, un cese
efectivo de operaciones o su intervención judicial.
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• Que de la Distribuidora no haya pagado a la Fabricante cualquier
cantidad debida y exigible y no haya subsanado dicho impago en
un determinado “plazo de gracia” y siempre que haya precedido
un requerimiento escrito advirtiéndola en ese sentido.
• Que la Distribuidora haya cedido los derechos y obligaciones
que le corresponden según el contrato infringiendo una prohibición expresa establecida al respecto.
A su vez, está claro que puede ser la Distribuidora la que interese
la resolución del contrato por incumplimiento de la otra parte, sirviendo igualmente las recomendaciones que hemos efectuado.
Como fundamentales, consideramos que son dos las causas que
deben permitir a la Distribuidora dar por resuelto el contrato en tales
circunstancias:
• Que se produzca, en la persona del Fabricante, un cese
efectivo de operaciones o su intervención judicial.
• Que el Fabricante, de forma continuada deje de suministrar
Productos, por cualquier razón, o que suministre continuadamente Productos defectuosos, frustrándose el fin del Contrato,
siempre que no haya subsanado dicho incumplimiento en un
plazo razonable y siempre que haya precedido un requerimiento escrito advirtiéndola de la intención resolutoria.
Constituye una cláusula habitual aquella que previene que, en caso
de extinción del contrato, la Distribuidora devuelva a cargo de la otra
parte, que se obliga a recomprar todos los Productos no vendidos así
como el material publicitario y promocional relativo a éstos, al precio de
recompra que se determine (por ejemplo: el de compra más gastos).
9. Los subdistribuidores
Queda al criterio de las partes permitir o, por el contrario, vetar la
existencia de subdistribuidores; en otras palabras, si es posible que el
Distribuidor ceda, total o parcialmente, el derecho que se le otorga.
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Además de fijar incondicionalmente la posibilidad o, por el contrario, rechazarla sin más, es posible fijar fórmulas intermedias:
• establecer, como regla general, que es posible ceder el contrato pero debiendo informar al Fabricante con carácter previo y gozando éste de un derecho de veto
• establecer, como regla general, que no es posible ceder el
contrato salvo que, informado el Fabricante al respecto con
carácter previo, éste lo permita de manera expresa y excepcional y bajo unas determinadas condiciones, etcétera
• establecer en qué casos es posible la cesión: si se produce
a favor de sociedades filiales de la Distribuidora, etcétera.
10. Actuación del distribuidor en nombre propio
Hemos apuntado como una de las características propias del contrato de distribución que la jurisprudencia ha venido reiteradamente
destacando como tal el que la Distribuidora actúa, siempre, en su propio nombre, nunca en representación de la compañía fabricante.
En los contratos se suele insistir en esta idea de desvinculación o
de independencia entre las partes, con mayor o menor énfasis dependiendo de las circunstancias en que se suscribe el acuerdo o de las
características específicas del mismo.
Por ejemplo, se puede llegar a suscribir una cláusula que sea del
siguiente tenor literal:
“La Distribuidora no está facultada ni tiene poder para vincular
a la Compañía o contratar en su nombre, ni para hacer declaraciones o contratar garantías, expresas o implícitas, en representación de la Compañía o en relación a ningún Producto, ni
tampoco podrá la Distribuidora de ninguna forma establecer
ningún compromiso en nombre de la Compañía, debiendo indicar la Distribuidora en todas las comunicaciones o acuerdos
referidos a este contrato que está actuando en nombre propio”.
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11. Cláusulas habituales en los contratos
de distribución
La tan repetida libertad de contratación de que se goza al amparo
del ordenamiento jurídico español (recuérdense los artículos 51 del
Código de Comercio –“serán válidos y producirán obligación y acción
en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sea la forma y el
idioma en que se celebren, la clase a que correspondan y la cantidad
que tengan por objeto, con tal que conste su existencia por alguno
delos medios que el Derecho civil tenga establecidos”– y 1255 del
Código Civil –“los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean
contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden público”–) permite establecer un sinnúmero de cláusulas y pactos que regulen con el detalle
que se estime conveniente cualesquiera de los aspectos que se prevea que puedan surgir en la ejecución de un acuerdo de distribución.
Además de los que hemos visto, se suelen incluir, además de las que
pueden considerarse puramente “de estilo” (la no vinculación del contenido de los pactos con los títulos de los mismos, por ejemplo) otras de mayor
calado (estipulaciones relativas a la jurisdicción competente o al sometimiento de las eventuales discrepancias a un arbitraje de derecho o de equidad, etcétera) entre las que nos permitimos destacar las siguientes:
a) La cláusula de confidencialidad.– en su virtud, la
Distribuidora se compromete a no revelar y a evitar que se
revele a terceros ninguna información referente a los
Productos, pudiéndose completar con la obligación de
devolver a la Compañía y a la finalización del contrato, toda
la información escrita, gráfica o de otra forma registrada
que, al respecto, posea o controle.
b) La obligación, por parte de la Distribuidora, de mantener
registros completos y detallados en relación con las ventas
de los Productos, comprometiéndose, además, a permitir a
la otra parte la inspección de aquéllos.
c) La expresa exclusión de la exigibilidad del puntual cumplimiento de cualesquiera obligaciones que las partes asuman si ello
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obedece a causas de fuerza mayor; siendo, en tal caso, más
que aconsejable definir con la mayor de las exactitudes qué se
entiende por tal ya que nos hallamos ante lo que la jurisprudencia define como un “concepto jurídico indeterminado”.
d) La obligación del Fabricante de tener los Productos asegurados para el caso de que le sean irrogados a la
Distribuidora daños o perjuicios o que deba afrontar gastos
indebidos por el hecho de no recibir los Productos o de recibirlos con retraso, en mal estado o defectuosos.
e) La obligación de la Compañía, durante la vigencia del contrato y durante un concreto plazo inmediatamente posterior a
la extinción del mismo por cualquier causa, a no contratar los
servicios de ninguno de los empleados de la Distribuidora.
12. Ruptura unilateral del contrato e indemnización
Rara vez se contiene en los contratos de distribución una cláusula
que prevea no ya la existencia de una obligación de indemnizar al
Distribuidor en caso de resolución del contrato por la sola voluntad de
la otra parte y, menos aún una cláusula que establezca el importe de
la indemnización o los parámetros a seguir para su cálculo.
¿Siempre que existe una ruptura unilateral del contrato de distribución, se genera o nace un derecho a la indemnización? Intentaremos
responder a esta pregunta y para ello seguiremos a la más acreditada
Doctrina y a la Jurisprudencia que han venido distinguiendo, a este respecto, los siguientes supuestos:
1. Contratos de distribución resueltos por incumplimiento de alguna de las partes.
Sin discusión, pero teniendo en cuenta lo dicho respecto de la
gravedad de las causas que amparan la resolución de los contratos,
la parte agraviada puede exigir el cumplimiento de la otra u optar por
reclamarle los daños y perjuicios que tal incumplimiento le hubiesen
causado.
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2. Contratos de distribución resueltos sin incumplimiento de ninguna de las partes.
En estos casos, se hace preciso distinguir entre los contratos convenidos con un plazo de duración determinada y los que no lo fueron
y, aún dentro de éstos, entre si se pactó o no la posibilidad de resolverlos mediando preaviso.
Si se celebró con un plazo de duración determinada y no ha existido incumplimiento de la otra parte, aquella que desee resolver el
contrato con anterioridad a la fecha de finalización, queda sujeta a la
obligación de indemnizar por los daños y perjuicios que haya causado
a la contraparte.
Si no se fijó plazo de duración, debe distinguirse entre si, pese
a ello, se estableció una obligación de preaviso (es decir: pese a
que la relación se pactó sin fecha de finalización, se convino que
para darla por resuelta, las partes debían preavisarse con, por
ejemplo, un año de antelación). En estos casos si se respeta el
plazo de preaviso, salvo excepciones basadas en una actuación
maliciosa de la parte denunciante, no es procedente reclamar
daños y perjuicios.
Si no se fijó plazo de duración ni se estableció preaviso alguno,
parece que, en cualquier momento, las partes pueden dar por finalizada de inmediato su relación simplemente, notificando a la otra su
intención.
Nuestro consejo es que, en tales casos, se actúe con una escrupulosidad exagerada: que se preavise con la mayor antelación que sea
posible, que se ofrezca toda la colaboración que sea posible y que se
evite llevar a cabo ningún acto que pueda ser considerado como presuntamente demostrativo de que se ha actuado con abuso de derecho
o de mala fe.
Como ejemplo de la postura mayoritaria de las distintas resoluciones dictadas por el Tribunal Supremo a este respecto, citamos la
Sentencia de 21 de noviembre de 2005 (Base de Datos Economist &
Jurist, Jurisprudencia Civil y Mercantil, Marginal 237240) a cuyo tenor
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“la jurisprudencia de esta Sala viene declarando reiteradamente que los contratos de distribución en exclusiva pueden ser resueltos unilateralmente si son de duración indefinida y (...) sólo cabe indemnización cuando existiese pacto
de preaviso y éste no se respeta, o cuando el concedente se
aprovecha de la clientela aportada por el agente”.
En efecto, la Audiencia Provincial de Madrid (Sala 19), en sentencia de 19 de julio de 2005 (Base de Datos Economist & Jurist,
Jurisprudencia Civil y Mercantil, Marginal 239354) afirma que
“(...) es lógico y razonable a todas luces que quienes están
desarrollando una actividad durante años y gestando, por
tanto, una cartera de clientes, cuando ésta se transmite al
concedente, tenga que asumir, para evitar enriquecimientos
indebidos, la oportuna compensación económica”.
No obstante todo lo anterior y a diferencia de lo que ocurre en
los contratos de agencia, en los contratos de distribución la jurisprudencia estima que el derecho a indemnización es de carácter
renunciable.
Así la Sentencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo de 7 de abril
de 2003, Base de Datos Economist & Jurist, Jurisprudencia Civil y
Mercantil, Marginal 77634) establece que
“(...) El derecho a la indemnización forma parte de la reglamentación contractual –contenido del contrtao– y, por consiguiente, es modulable o disponible por las partes al tiempo de la perfección del contrato, siempre y cuando no se
contravengan las limitaciones del principio de la autonomía
de la voluntad”.
A continuación se ofrece, a título de ejemplo, un modelo genérico
de contrato de distribución no exclusiva en el que podrá advertirse que
se han introducido la mayoría de los extremos a los que se acaba de
hacer referencia:
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CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN
En Barcelona, a 2 de enero de 2006
REUNIDOS
De una parte, D. Jorge Cluny Bueno, mayor de edad, casado, del comercio,
vecino de Barcelona, con domicilio en Avenida Sylvia Plath, nº 89, con N.I.F.
9.999.999-X.
Y de otra parte, Dª Sofía Capel Murral, mayor de edad, casada, del comercio, vecina de Reus (Tarragona), con domicilio en calle del Solsticio de
Invierno, nº 21, con N.I.F. nº 998.999-X.
ACTUAN
El primero, en nombre y representación de la compañía GAFFNEY INTERNACIONAL, S.L., con domicilio social en Barcelona, con domicilio en Pasaje
Diagonal, nº 3, en su calidad de Administrador único de la misma.
La segunda, en nombre y representación de la compañía GROUNDHOG,
S.L., con domicilio social en Tarragona, con domicilio en calle Poniente, nº 4,
en su calidad de Administradora única de la misma.
Ambas partes reconociéndose mutuamente y teniendo la capacidad de obrar
y legitimación bastantes en la calidad en que actúan, libre y espontáneamente
EXPONEN
I.- Que GAFFNEY INTERNACIONAL, S.L. (que, a los efectos de este contrato, de ahora en adelante la denominaremos LA COMPAÑÍA) es una empresa
dedicada a la fabricación y comercialización de productos de belleza (en
adelante, LOS PRODUCTOS).
II.- Que GROUNDHOG, S.L. (que, a los efectos de este contrato, de ahora
en adelante la denominaremos LA DISTRIBUIDORA), a su vez, es una
empresa dedicada a la importación, exportación y comercialización de este
mismo tipo de productos, entre otros, ostentando la titularidad de todos los
permisos y autorizaciones para tal fin y cuyo capital está controlado, directa
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o indirectamente, por la familia Capel, hecho que ha sido esencial y determinante para la suscripción del presente contrato por parte de LA COMPAÑÏA.
III.- Que ambas Compañías se interesan mutuamente para que LA DISTRIBUIDORA distribuya y comercialice LOS PRODUCTOS que fabrica LA
COMPAÑÍA, conviniendo a tal efecto el presente contrato de distribución, el
cual se regirá con arreglo a los siguientes
PACTOS
PRIMERO.- Productos objeto del contrato.- Todos los Productos que fabrica y/o comercializa LA COMPAÑÍA. Este contrato no comporta limitación
alguna para LA COMPAÑÍA en su capacidad de decidir qué productos fabrica y/o comercializa.
SEGUNDO.- No exclusividad.- LA COMPAÑÍA concede el derecho no exclusivo a distribuir los Productos objeto del presente contrato en el territorio, a
LA DISTRIBUIDORA durante la vigencia del presente contrato.
LA DISTRIBUIDORA podrá libremente distribuir los Productos en el territorio,
pero se abstendrá de gestionar activamente ventas de los Productos fuera
del territorio.
LA COMPAÑÍA se reserva el derecho de vender los Productos por sí o incluso por medio de otros distribuidores.
TERCERO.- Plazo.- El presente contrato inicia su vigencia en este acto y
tendrá una duración de cinco años.
Serán de obligado cumplimiento para ambas partes los dos primeros años,
una vez trascurridos los cuales, cualesquiera de ellas podrán dar por finalizada la relación contractual siempre que lo notifiquen a la otra con, al menos
6 meses, de antelación.
CUARTO.- Precio, pedidos, entregas y ventas.- Los precios de los diferentes productos son los que se relacionan en el anexo nº 1 y serán válidos
hasta el día 31 de diciembre de 2006, salvo que las partes, de común acuerdo, los modifiquen. Cuando la modificación propuesta por LA COMPAÑÍA se
justifique en aumento de los costes por cualquier causa y no sea superior al
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5% deberá ser necesariamente aceptada por LA DISTRIBUIDORA. Respecto
a los productos que puedan ser objeto de este contrato y cuyo precio no
figure en el anexo nº 1, el precio se establecerá, de común acuerdo en el
momento en que se efectúe el primer pedido del producto en cuestión.
Los precios variarán, tanto para el año 2006 como para cada año de prórroga, si lo hubiere. Los nuevos precios para cada año serán determinados por
ambas partes con suficiente antelación para que LA DISTRIBUIDORA pueda
establecer con tiempo, la documentación necesaria para la venta, como son
los catálogos, prospectos, etc. Los precios deberán ser competitivos.
El precio que figura en el anexo nº 1 es precio en la fábrica de LA COMPAÑÍA.
LA DISTRIBUIDORA correrá con los gastos y riesgos de transporte desde las
fábricas de LA COMPAÑÍA.
El precio se pagará en euros a los 20 días fecha factura.
Sin embargo, se aplicarán los siguientes descuentos:
•
Si el pago se efectúa a los 15 días fecha factura:3%
•
Si el pago se efectúa a los 10 días fecha factura:5%
•
Si el pago se efectúa al contado: 7%
LA DISTRIBUIDORA cursará a LA COMPAÑÍA, mensualmente o con más frecuencia si es necesario, pedidos por escrito para cubrir sus necesidades de
los Productos, especificando en cada caso las cantidades de cada
Producto. LA COMPAÑÍA acusará recibo de tales pedidos en forma oportuna y los aceptará a no ser que existan razones de Fuerza Mayor para no
hacerlo. Si LA COMPAÑÍA no dice nada dentro de los 10 días siguientes a la
recepción del pedido se entenderá que lo acepta. LA DISTRIBUIDORA aceptará los Productos de conformidad con los pedidos previamente aceptados.
LA COMPAÑÍA realizará el mayor esfuerzo posible para servir los pedidos
aceptados de acuerdo con las condiciones de éstos, y en ningún caso, el
plazo de entrega de un pedido podrá ser superior a 10 días a contar desde
la fecha del pedido.
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El título y el riesgo de pérdida de los Productos se transmitirá a LA DISTRIBUIDORA en el momento en el que los Productos se entreguen a LA DISTRIBUIDORA.
LA DISTRIBUIDORA, en todo momento y de acuerdo con las prácticas de un
buen comerciante, realizará el mayor esfuerzo posible para potenciar la venta
de los Productos y para conservar y realzar la reputación de los Productos y
de las Marcas Registradas (como se definirán después) en el territorio, incluyendo, sin limitación: planes para un buen “merchandising” y promociones
de mercado; y mantenimiento de oficinas y espacios adecuados y apropiados para almacenes.
Serán de cargo exclusivo de LA DISTRIBUIDORA todos los gastos que se
produzcan relativos a la distribución y venta de los Productos en el territorio,
incluyendo catálogos, folletos y demás material publicitario.
QUINTO.- Confidencialidad.- LA DISTRIBUIDORA, sin el previo consentimiento por escrito de LA COMPAÑÍA no revelará ni permitirá que se revele a ningún
tercero ninguna información revelada por LA COMPAÑÍA a LA DISTRIBUIDORA referente a los Productos o a su venta. Tan pronto como LA COMPAÑÍA lo
solicite, LA DISTRIBUIDORA devolverá a LA COMPAÑÍA toda la información
escrita, gráfica o de otra forma registrada que posea o controle.
SEXTO.- Responsabilidad. Productos defectuosos.- De conformidad con
los términos del presente contrato, LA COMPAÑÍA indemnizará y mantendrá
indemne a LA DISTRIBUIDORA de cualquier perjuicio, reclamación, gasto o
daño que resulte de cualquier reclamación por parte de consumidores o
acción por daños personales basados en el uso de algún Producto defectuoso, excepto que tal perjuicio, reclamación, gasto o daño resulte, directa o
indirectamente, de la negligencia, engaño, fraude, falsedad o incumplimiento de este contrato por parte de LA DISTRIBUIDORA.
LA DISTRIBUIDORA informará inmediatamente a LA COMPAÑÍA por escrito
de todas las reclamaciones por parte de consumidores y de todas las reclamaciones o acciones interpuestas o que vayan a interponerse respecto a
cualquier Producto, de las que pueda tener conocimiento. A solicitud de LA
COMPAÑÍA, LA DISTRIBUIDORA prestará toda la asistencia razonable en la
defensa de tal reclamación o acción interpuesta o que se vaya a interponer
con respecto a los Productos, si bien LA COMPAÑÍA, a su arbitrio, tendrá el
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exclusivo control sobre la defensa y transacción de la reclamación o acción.
Sin embargo, si la reclamación o acción está basada en la negligencia, engaño, fraude, falsedad o incumplimiento de este contrato por parte de LA DISTRIBUIDORA, ésta tendrá el derecho a mantener su propia defensa en cuanto a, y limitada a, dicha negligencia, engaño, fraude, falsedad o incumplimiento de este contrato por parte de LA DISTRIBUIDORA.
Si LA COMPAÑÍA en cualquier momento determinase que, para proteger el
interés de los consumidores, la venta o el uso de cualquiera de los Productos
debiera ser temporal o permanentemente interrumpido, LA DISTRIBUIDORA
tomará rápidamente todas las acciones que LA COMPAÑÍA le solicite para
interrumpir tal venta o uso, o para que dicha interrupción se produzca, y, a
elección y a cargo de LA COMPAÑÍA, LA DISTRIBUIDORA devolverá cuanto
antes, a LA COMPAÑÍA, o a quien ésta designe, todos los referidos Productos
en posesión o control de LA DISTRIBUIDORA, a un precio de recompra igual
al Precio de Factura de LA COMPAÑÍA pagado por LA DISTRIBUIDORA más
cualesquiera otros gastos accesorios, que no se hallen ya incluidos en el Precio
Factura de LA COMPAÑÍA, en los que haya incurrido LA DISTRIBUIDORA en
relación con la devolución de dichos Productos. Cualquier pedido pendiente
que pudiera haber sido previamente aceptado por LA COMPAÑÍA se considerará cancelado si así lo solicita ésta, quien no tendrá responsabilidad frente a
LA DISTRIBUIDORA en relación con la cancelación de dichos pedidos.
Excepto la indemnización prevista en el anterior párrafo primero, la obligación
de LA COMPAÑÍA frente a LA DISTRIBUIDORA respecto a los Productos
defectuosos estará exclusivamente limitada a la sustitución de tales
Productos defectuosos (o, a elección de LA COMPAÑÍA, a la devolución del
Precio de Factura de LA COMPAÑÍA pagado por LA DISTRIBUIDORA por los
mismos) con tal que LA DISTRIBUIDORA haya comunicado a LA COMPAÑÍA
la existencia de dichos Productos defectuosos dentro de los 2 días siguientes a la fecha de entrega de los mismos, más cualesquiera otros gastos
accesorios, que no se hallen ya incluidos en el Precio de Factura de LA
COMPAÑÍA, en los que haya incurrido LA DISTRIBUIDORA en relación con
la importación o la devolución a LA COMPAÑÍA de dichos Productos.
SÉPTIMO.- Registros y estimaciones.- LA DISTRIBUIDORA mantendrá
registros completos y detallados en relación con sus ventas de los Productos
y, a petición de LA COMPAÑÍA, permitirá a ésta, con el fin de comprobar el
cumplimiento de las obligaciones que del presente Contrato se derivan para
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LA DISTRIBUIDORA, inspeccionar todos los registros pertinentes en cualquier momento razonable y, por otra parte, LA DISTRIBUIDORA pondrá a
disposición de LA COMPAÑÍA aquella información que la misma razonablemente pida relativa al cumplimiento de las obligaciones de LA DISTRIBUIDORA contenidas en el presente Contrato.
OCTAVO.- Transporte.- Los PRODUCTOS se venden “C.I.F.” y, en su consecuencia, correrán a cargo de LA COMPAÑÍA los gastos de transporte de
LOS PRODUCTOS hasta el domicilio de LA DISTRIBUIDORA, del lugar de
entrega indicado por ésta o del pactado con el cliente, incluidos los correspondientes gastos por permisos y licencias.
LA COMPAÑÍA deberá gozar de los oportunos permisos o licencias para la
exportación y entrega de LOS PRODUCTOS a LA DISTRIBUIDORA y deberá entregar a ésta junto con LOS PRODUCTOS los oportunos comprobantes de tales conceptos.
NOVENO.- Resolución.- Sin perjuicio de la responsabilidad de LA DISTRIBUIDORA en el presente contrato establecida, este contrato puede ser
resuelto de inmediato por LA COMPAÑÍA, mediante comunicación por escrito a LA DISTRIBUIDORA, en el supuesto de que:
a) Sin el previo consentimiento por escrito de LA COMPAÑÍA, la propiedad, la dirección o el control de más del 30% de los activos de LA DISTRIBUIDORA sean transferidos a personas o entidades diferentes a
las que en la actualidad detentan dicha propiedad, dirección o control;
b) Sin el previo consentimiento por escrito de LA COMPAÑÍA, haya
algún cambio en el actual accionariado o en el control de la dirección
de LA DISTRIBUIDORA.
c) Se produzca, en la persona de LA DISTRIBUIDORA, un cese de operaciones, disolución, liquidación, intervención judicial, o cualquier otro
procedimiento, al amparo de cualquier Derecho, para la satisfacción
de los acreedores de LA DISTRIBUIDORA.
d) LA DISTRIBUIDORA no haya pagado a la Compañía cualquier cantidad
debida y exigible, o haya incumplido de forma sustancial el presente contrato y no haya subsanado dicho impago o incumplimiento, (y dado un
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aviso escrito a LA COMPAÑÍA en el que se especifiquen en detalle los
pasos específicos tomados para llevar a cabo la subsanación) dentro de
los 2 días siguientes al incumplimiento, siempre que un requerimiento en
forma y por escrito haya sido enviado a LA DISTRIBUIDORA; o
e) LA DISTRIBUIDORA ceda los derechos y obligaciones que le corresponden según el presente contrato infringiendo lo previsto al respecto.
El hecho de que LA COMPAÑÍA no utilice cualquiera de las causas previstas en
este Pacto para resolver el Contrato no se considerará de ninguna manera una
renuncia a sus derechos derivados del incumplimiento de LA DISTRIBUIDORA,
ni, por otra parte, limitará los derechos de LA COMPAÑÍA para hacer cumplir las
obligaciones de LA DISTRIBUIDORA derivadas del presente contrato.
Sin perjuicio de la responsabilidad de LA COMPAÑÍA en el presente contrato
establecida, el mismo puede ser resuelto de inmediato por LA DISTRIBUIDORA,
mediante comunicación por escrito a LA COMPAÑÍA, en el supuesto de que:
(a) Se produzca, en la persona de LA COMPAÑÍA, un cese de operaciones, disolución, liquidación, intervención judicial, o cualquier otro procedimiento, al amparo de cualquier Derecho, para la satisfacción de
los acreedores de LA COMPAÑÍA.
(b) LA COMPAÑÍA de forma continuada dejare de suministrar Productos,
por cualquier razón, o el continuo suministro de Productos defectuosos frustrare el fin del Contrato.
El hecho de que LA DISTRIBUIDORA no utilice cualquiera de las causas previstas
en el presente Pacto para resolver el contrato no se considerará de ninguna manera una renuncia a sus derechos derivados del incumplimiento de LA COMPAÑÍA,
ni, por otra parte, limitará los derechos de LA DISTRIBUIDORA para hacer cumplir las obligaciones de LA COMPAÑÍA derivadas del presente contrato.
DÉCIMO.- Recompra.- En caso de extinción del contrato por razón de su expiración o resolución anticipada, LA DISTRIBUIDORA devolverá, a cargo de LA
COMPAÑÍA, a ésta o a quien ésta designe, y LA COMPAÑÍA se obliga a recomprar:
(i) Todos los Productos no vendidos y muestras que se encuentran en
poder de LA DISTRIBUIDORA o bajo su control, a un precio de
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recompra igual al precio de compra pagado por LA DISTRIBUIDORA
a LA COMPAÑÍA por los mismos, más cualesquiera otros gastos, que
no se hallen ya incluidos en el Precio de Factura de LA COMPAÑÍA,
en los que haya incurrido LA DISTRIBUIDORA en relación con la
importación o la devolución de dichos Productos; y
(ii) Todo el material publicitario y promocional relativo a los Productos en
posesión o control de LA DISTRIBUIDORA, a un precio de compra
igual al coste real que hayan supuesto los mismos a LA DISTRIBUIDORA, más cualesquiera otros gastos no pagados por LA
COMPAÑÍA, en los que haya incurrido LA DISTRIBUIDORA en relación con la importación o la devolución de dichos Productos.
Si LA COMPAÑÍA no cumple con las obligaciones previstas, LA DISTRIBUIDORA podrá deducir el valor de los Productos y el del material publicitario y
promocional, calculados de la manera previstas anteriormente, de las facturas pendientes debidas por LA DISTRIBUIDORA a LA COMPAÑÍA.
UNDÉCIMO.- Cesión y subdistribuidores.- Este contrato es obligatorio y
produce efectos para las partes contratantes y sus respectivos sucesores
y cesionarios, aunque ninguna de las partes puede ceder sus derechos y
obligaciones sin el previo consentimiento de la otra, sin perjuicio, no obstante, de que LA COMPAÑÍA podrá, sin necesidad de recabar el referido
consentimiento, ceder sus derechos y obligaciones aquí establecidos, en
todo o en parte, a cualquiera de sus filiales, en cuyo caso LA COMPAÑÍA
tendrá que garantizar, sin limitación de clase alguna, las obligaciones del
cesionario.
LA DISTRIBUIDORA no podrá nombrar ningún agente o subdistribuidor para
el cumplimiento de sus obligaciones, sin la concreta aprobación por escrito
de LA COMPAÑÍA y en los términos que ésta razonablemente pueda pedir,
no siendo en ningún caso LA COMPAÑÍA responsable de los actos u omisiones de tal agente o subdistribuidor así aprobado.
DUODÉCIMO.- Fuerza mayor.- El retraso en el cumplimiento o el no cumplimiento de cualquier obligación de LA COMPAÑÍA o de LA DISTRIBUIDORA
no será considerado una omisión en el cumplimiento o un incumplimiento del
contrato si ello obedece a causas de fuerza mayor y la parte afectada ha avisado por escrito a la otra parte al respecto.
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A los efectos del presente contrato, por “fuerza mayor” se entenderá: inundación, incendio, explosión, avería en la planta de producción, huelga, cierre
patronal, conflicto laboral, guerra (declarada o no), revolución, disturbio civil,
actos de enemigos públicos, bloqueo, embargo o cualquier mandato, ley,
orden, proclamación, regulación, ordenanza, demanda o petición de cualquier Gobierno o de cualquier subdivisión o representante del mismo, o cualquier otra causa, similar o no a las enumeradas, que esté fuera del control de
la parte que esté involucrada (si bien la falta de fondos no será considerada
una causa válida a los efectos de la presente definición).
La parte afectada por la fuerza mayor hará lo posible para eliminar la causa que la
haya ocasionado, y la exigibilidad de la obligación cuyo cumplimiento se haya visto
afectado por la fuerza mayor se suspenderá hasta tanto en cuanto la dicha fuerza mayor impida o retrase el cumplimiento más por un plazo adicional de 10 días;
sin perjuicio, no obstante, de que nada de lo aquí previsto obligará a ninguna de
las partes a solucionar cualquier huelga o conflicto laboral contra su voluntad.
DECIMOTERCERO.- Contratantes independientes.- La relación de LA DISTRIBUIDORA con LA COMPAÑÍA, por el presente establecida, será la propia
de un contratante independiente, y nada en el presente contrato constituirá
o se considerará que constituye una franquicia, “joint venture” o sociedad
entre las partes, ni podrá constituir, ni se considerará que constituye, a LA
DISTRIBUIDORA en empleada o agente de LA COMPAÑÍA en ningún sentido. LA DISTRIBUIDORA no está facultada ni tiene poder para vincular a LA
COMPAÑÍA o contratar en su nombre, ni para hacer declaraciones o contratar garantías, expresas o implícitas, en representación de LA COMPAÑÍA o
en relación a ningún Producto, ni tampoco podrá LA DISTRIBUIDORA de
ninguna forma establecer ningún compromiso en nombre de LA COMPAÑÍA,
debiendo indicar LA DISTRIBUIDORA en todas las comunicaciones o acuerdos referidos a este contrato que está actuando en nombre propio.
DECIMOCUARTO.- Modificaciones.- El presente contrato no podrá ser rectificado o modificado excepto que se haga por escrito firmado por la parte a
la que se haya solicitado su aceptación a dicha rectificación o modificación.
La renuncia, explícita o implícita, por cualquiera de las partes de cualquier
derecho contenido en el contrato o la renuncia a actuar ante cualquier omisión o incumplimiento de la otra, no se considerará que constituye una
renuncia de cualquier otro derecho ni de la posibilidad de reclamar por cualquier otra omisión o incumplimiento.
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DECIMOQUINTO.- Nulidad parcial.- En el caso de que cualquier Cláusula
contenida en el contrato sea o devenga ineficaz o inválida en virtud de la Ley
aplicable, dicha ineficacia o invalidez no producirá la ineficacia o invalidez de
la totalidad del contrato y, en ese caso, dicha Cláusula será modificada o
interpretada de la mejor forma posible para que se pueda cumplir el objetivo
pretendido al establecerla.
DECIMOSEXTO.- Seguro.- LA COMPAÑÍA se obliga a tener asegurados,
designando como beneficiario a LA DISTRIBUIDORA, en una compañía de
reconocida solvencia, los Productos desde el momento en que LA
COMPAÑÍA recibe el pedido hasta que éste sea entregado en el domicilio de
LA DISTRIBUIDORA, o en aquél otro que ésta designe, contra todo tipo de
riesgos. El objeto del seguro será compensar a LA DISTRIBUIDORA de los
gastos, daños o perjuicios que pueda sufrir por el hecho de no recibir o de
recibir con retraso, en mal estado o defectuosos, LOS PRODUCTOS. El
coste del seguro y de sus primas será de cuenta de LA COMPAÑÍA.
DECIMOSEPTIMO.- Obligaciones de la Distribuidora.- LA
DISTRIBUIDORA se obliga a:
a) Durante la vigencia del presente contrato, no comercializar, dentro del
territorio, productos (de otros fabricantes) iguales a LOS PRODUCTOS.
b) Introducir LOS PRODUCTOS de LA COMPAÑÍA en el mercado,
mediante una acción prospectiva.
c) Disponer de los medios necesarios y adecuados para la prestación
de los servicios propios de la distribución.
d) Informar a LA COMPAÑÍA de la legislación aplicable en el territorio al
empaquetado y transporte de LOS PRODUCTOS. LA COMPAÑÍA
vendrá obligada a cumplir lo mismo.
e) No cambiar los diseños de LOS PRODUCTOS, ni las marcas que los
distinguen.
f)
No registrar, ni dentro ni fuera del territorio, marcas u otros modelos de
propiedad industrial, iguales o similares, o que sean imitación de las
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marcas y derechos objeto del presente contrato y, en caso de poseerlas, a la firma del mismo, a renunciar a ellas. LA DISTRIBUIDORA
podrá incluir en LOS PRODUCTOS las etiquetas y otros impresos, y
en la publicidad, debidamente separada de la marca, su razón social
en calidad de distribuidora, conforme a las normas legales en vigor.
g) Mantener las instalaciones donde se hallen LOS PRODUCTOS en un
estado óptimo para prestar un buen servicio y a conservar LOS PRODUCTOS, de forma que los entregue, en su caso, a los clientes en la
misma situación en que los recibió.
h) A efectos de control contable, facilitar a LA COMPAÑÍA relaciones trimestrales, debidamente firmadas por una persona representativa de
la sociedad, de los movimientos de venta en unidades y valores, así
como el stock de LOS PRODUCTOS. Dichas relaciones serán remitidas durante los 5 días siguientes a cada trimestre natural.
i)
Vender, en las mejores condiciones posibles, velando por la buena
presentación de LOS PRODUCTOS, a fin de mantener la mejor imagen de la marca posible y el nivel comercial más elevado en su proyección sobre el mercado.
j)
Lanzar al mercado, de forma inmediata, LOS PRODUCTOS.
k) Contratar personal con la formación adecuada para la prestación de
un servicio óptimo.
l)
Tener un servicio de post-venta organizado en aras a la atención del
cliente.
DECIMOCTAVO.- Competencia Desleal.- LA COMPAÑÍA se obliga, durante
la vigencia del presente contrato y durante los 12 meses siguientes a la extinción del mismo por cualquier causa, a no contratar los servicios, ni tener
como empleado o dependiente a ninguno de los empleados que tenga LA
DISTRIBUIDORA durante la vigencia del presente contrato.
DECIMONOVENO.- Extinción anticipada por incumplimiento.- Cualquiera
de las partes podrá extinguir el presente contrato en caso de que la otra lo
incumpliere. El perjudicado podrá elegir entre exigir el cumplimiento o la reso-
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lución del contrato, con el resarcimiento de daños y abono de intereses en
ambos casos. También podrá pedir la resolución, aún después de haber
optado por el cumplimiento, cuando éste resultase imposible.
Previamente al ejercicio de la facultad de optar entre este cumplimiento o la
resolución contractual, el perjudicado deberá requerir, de forma fehaciente, a
la otra parte, señalándole sus incumplimientos y dándole un plazo de 7 días
a contar desde la recepción de dicha comunicación, para que pueda subsanarlos. Transcurrido dicho plazo sin que los incumplimientos hayan sido subsanados, el perjudicado podrá ejercitar ya su antedicha facultad, debiendo
comunicarlo también de forma fehaciente a la otra parte.
En el supuesto de que los incumplimientos fueren de imposible subsanación
en el plazo de 8 días, el perjudicado podrá ejercitar directamente la antedicha
facultad, sin necesidad de remitir, previamente, el antedicho requerimiento.
VIGÉSIMO.- Legislación aplicable y Jurisdicción.- El presente contrato se
regirá por la legislación española, a la que se someten de forma expresa las
partes contratantes. Para cualquier divergencia, conflicto o duda que surja
entre ellas en relación con el cumplimiento, incumplimiento o interpretación
del presente contrato las partes se someten, con renuncia a fuero propio si
fuere distinto, a los Juzgados y Tribunales de la ciudad de Tarragona.
Y para que así conste, suscriben las partes por duplicado ejemplar y a un
solo efecto, en el lugar y fecha arriba indicados.
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