220-6097 Ref. Suscripción de Acciones Me refiero a su oficio

220-6097
Ref. Suscripción de Acciones
Me refiero a su oficio radicado en este Organismo el 6 de enero del año en curso con el número 249.609, a través
del cual, previas las consideraciones allí expuestas formula algunos cuestionamientos relacionados con el tema de
la referencia, los cuales serán abordados en el mismo orden propuesto, así :
En primer término es pertinente destacar que la razón de ser de que el organismo competente para autorizar la
emisión y colocación de acciones y bonos sea la Superintendencia Nacional de Salud no es el concepto de la Sala
de la Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, del 16 de abril de 1997, el cual no obliga, sino la propia ley
que defiere a la citada Superintendencia tales atribuciones.
Sentado lo anterior este Despacho procede a dar respuesta a los interrogantes planteados, así:
"Una sociedad puede presentar un nuevo reglamento de emisión y colocación de acciones sin que se hayan pagado
integramente (sic) las acciones que se suscribieron en una emisión anterior ?".
Al respecto es pertinente acudir al artículo 376 del Estatuto Mercantil, norma que establece que al constituirse la
sociedad deberá suscribirse no menos del 50% del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del
valor de cada acción de capital que se suscriba.
Expuesto lo anterior se impone detenerse en los siguientes conceptos:
Capital autorizado : Representa el total de las acciones que la sociedad puede colocar entre los inversionistas.
Capital suscrito : Es la parte del capital social que los suscriptores de acciones se han obligado a llevar a la caja
social.
Capital pagado: Es la parte del capital suscrito que ha sido pagado.
Es claro entonces que lo único que interesa conocer a los terceros es el capital suscrito, sea que haya sido pagado
o que represente un crédito de la sociedad contra los suscriptores, lo cual significa que la parte de las acciones
suscritas no pagadas, constituye una obligación (crédito) a cargo del suscriptor y a favor de la compañía. Es por
ello que se exige que al darse a conocer el capital social, se exprese simultáneamente el monto del capital pagado.
Adicionalmente, conviene hacer énfasis en que la proporción de que trata el aludido artículo 376 solo opera al
constituirse la sociedad, como reza la citada disposición, por ende la proporción existente entre el capital
autorizado y el suscrito en las sociedades anónimas no puede extenderse a la totalidad del período en el cual la
sociedad ejerce su actividad social, conclusión que encuentra su apoyo normativo en el artículo 27 inciso primero
del Código Civil según el cual "Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto
de consultar su espíritu".
Debe destacarse que el tantas veces mencionado artículo 376 tiene carácter imperativo, razón por la cual no
puede ser aplicado analógicamente a eventos que sucedan luego del acto constitutivo, puesto que no se esta
frente a vacíos legales susceptibles de ser decididos a través de tal mecanismo, en los términos del artículo
primero del Estatuto Mercantil y además no es posible dejar de lado que es principio general de hermenéutica la no
aplicabilidad del método analógico en tratándose de eventos exceptivos.
Con base en lo expuesto en criterio de este Organismo es jurídicamente viable que sin que se hayan pagado en su
integridad las acciones que se suscribieron en una emisión anterior, se proceda a elaborar un reglamento de
emisión y colocación de acciones.
Como complemento de lo anterior, es de señalar que las acciones suscritas tienen tal condición para todos los
efectos legales, sin que interese sí fueron pagadas en su totalidad. No obstante, cuando un accionista esté en mora
de pagar las cuotas de las acciones que haya suscrito, no podrá ejercer los derechos inherentes a todas ellas.
"Cuando se trate de sociedades cuyo capital este (sic) compuesto por acciones que pertenece (sic) a un núcleo
meramente familiar, cómo se debe proceder si después de un año sus suscriptores no han pagado las totalidad de
las acciones y fuera de ello desean aumentar su capital".
En primer término es de señalar que la pregunta no precisa cual es el capital que se pretende aumentar, sin
embargo si lo que se proyecta es incrementar el capital suscrito, esta Entidad no encuentra obstáculos de orden
legal para ello, para lo cual se hacen extensivos todos los argumentos planteados al responder el cuestionamiento
anterior.
Es del caso reiterar que al darse a conocer el capital autorizado debe expresarse el suscrito y el pagado (artículos
110 ordinal 5o y 376 del Código de Comercio).
Igualmente, para una cabal ilustración se hace necesario invocar el artículo 387 del Código de Comercio, norma
que dispone que en el caso de que en el reglamento se estipule la cancelación por cuotas, al momento de la
suscripción debe cubrirse no menos de la tercera parte de cada acción suscrita. El término para la cancelación total
de las cuotas pendientes no será superior a una año contado a partir de la fecha de suscripción.
En este orden ideas es preciso acudir al artículo 397 ejusdem el cual consagra que no podrá ejercer los derechos
inherentes a las acciones, quien se encuentre en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya suscrito,
norma que en su inciso segundo señala que si existieren obligaciones a favor de la sociedad y a cargo de los
accionistas por concepto de cuotas de las acciones suscritas, se acudirá a elección de la junta directiva a una
cualquiera de las alternativas allí indicadas, o podrá acudirse a los arbitrios de indemnización previstos en el
artículo 125 del Estatuto Mercantil.
Expuesto lo anterior, para un mejor entendimiento del asunto, a continuación se procederá a transcribir los
referidos arbitrios, los cuales podrán ser empleados por la sociedad cuando el aporte no se haga en la forma y
época convenidos, en el evento de que estatutariamente no existiere estipulación expresa.
"1o) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;
2o) Reducir su aporte a la parte del mismo que se haya entregado o esté dispuesto a entregar, pero si esta
reducción implica disminución de capital social se aplicará lo dispuesto en el artículo 145, y
3o) Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.
En los tres casos anteriores el asociado incumplido pagará a la sociedad intereses moratorios a la tasa que estén
cobrando los bancos en operaciones comerciales ordinarias".
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de inmediato (artículo 130 ejusdem).
"Es necesario que la readquisición de acciones propias que defina hacer una sociedad obtenga la aprobación de
esta Superintendencia ? porque (sic) ?".
Sobre el particular es preciso destacar que para responder esta pregunta deberá verificarse si existe una
disposición que incluya dentro de las atribuciones de la Superintendencia Nacional de Salud aprobar la
readquisición de acciones.
A simple título informativo resulta pertinente destacar que no existe norma legal alguna que atribuya a esta
Entidad la función de autorizar la readquisición de acciones propias, respecto de las sociedades sometidas a su
vigilancia.
"Qué otro tipo de entidades fuera de las anónimas y las comanditas por acciones pueden colocar acciones ?".
Solamente las sociedades por acciones, es decir las anónimas y las comanditarias por acciones pueden emitir y
colocar acciones.
Sea esta la oportunidad para destacar que de acuerdo con nuestro ordenamiento legal las sociedades por acciones
son exclusivamente de dos tipos a saber : anónimas y comanditarias por acciones.
Es de resaltar que el reglamento de suscripción de acciones deberá contener todas y cada una de las previsiones
contenidas en el artículo 386 del Código de Comercio.
Finalmente, por expresa consagración del artículo 347 ejusdem, las disposiciones en materia de emisión,
colocación, expedición de títulos y negociación de acciones a las cuales se encuentran sujetas las sociedades
anónimas, le son aplicables a las sociedades en comandita por acciones.