220-14442 Referencia. Ejercicio de un accionista como

220-14442
Referencia. Ejercicio de un accionista como representante legal y miembro de la junta dire ctiva. Rad. 261,514-0
Me refiero a su escrito radicado en este Despacho el pasado 17 de marzo con el número 261,514-0, por medio del
cual pregunta si una persona que es accionista puede tener alguna inhabilidad o incompatibilidad de desempeñar los
cargos de representante legal y miembro de junta directiva de una sociedad.
Para dar respuesta a su inquietud y tener una mayor claridad sobre el tema propuesto, me permito elaborar las
siguientes precisiones.
ACCIONISTA.
Dice el artículo 373 del código de comercio que la sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social
suministrado por los accionistas; coligiéndose de lo expuesto por el mencionado artículo que accionista es aquella
persona natural o jurídica que mediante el pago de un aporte al fondo social de la sociedad, adquiere dicha calidad.
Aclarando que también pueden ser accionistas de acuerdo con el artículo 98 del Estatuto Mercantil quienes realicen
aportes "en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero".
Todo accionista tiene unos derechos como son:
a.- Participar en las reuniones del máximo órgano social con voz y voto.
b.- Una vez aprobados los balances de fin de ejercicio, los cuales deberán ser aprobados de acuerdo a los
parámetros legales, tienen derecho a recibir en forma proporcional a su inversión parte de las utilidades.
c.- A no ser que se tenga pactado el derecho de preferencia en la negociación e acciones a favor de la
sociedad o de los accionistas, o de ambos, puede negociar libremente sus acciones.
Dentro de los quince días hábiles anteriores a la fecha de celebración del máximo órgano social donde se van a
aprobar los balances de fin de ejercicio, tienen derecho a inspeccionar, libremente, los papeles y libros sociales.
e.- Una vez liquidada en debida forma la sociedad y pagado el pasivo externo, tiene derecho a obtener una
parte proporcional de los activos sociales.
En cuanto a los deberes que indudablemente tiene todo accionista, se circunscriben a respetar en un todo los
estatutos sociales que rigen la vida jurídica entre los asociados y la compañía.
ADMINISTRADORES.
De acuerdo con el artículo 22 de la ley 222 de 1.995, son administradores, entre otros, el representante legal y los
miembros de junta directiva.
1.- REPRESENTANTE LEGAL.
Toda vez que la sociedad en su vida de relación no puede expresarse directamente, es necesario contar con los
servicios de una persona natural o jurídica para que cumpla tal función, actuando a nombre de la compañía frente a
terceros y pueda impulsar el desarrollo del objeto social.
La designación del representante legal, de acuerdo con el artículo 440 ibídem, se hará por la junta directiva, salvo
que, estatutariamente se delegue esta situación en la asamblea general de accionistas.
La representación legal, puede ser desempeñada por una o más personas, que pueden o no ser socios y que pueden
obrar conjunta o separadamente.
2.- MIEMBROS DE JUNTA DIRECTIVA.
La junta directiva cumple funciones exclusivas de administración. Organo de gran importancia porque ella se
convierte en un especial colaborador para la sociedad y el representante legal cuando la complejidad de los
negocios y su volumen es de tal connotación que justifica la intervención de ella.
Los miembros de las juntas directivas tienen las siguientes incompatibilidades y prohibiciones:
a.- De acuerdo con el artículo 185 del código de comercio, salvo en casos de representación legal, los
miembros de la junta directiva no podrán representar aciones distintas de las propias, mientras estén en
ejercicios de sus cargos, ni sustituir los poderes que se les confieran. Tampoco podrán botar los balances y
cuentas de fin de ejercicio ni las de liquidación.
b.- El artículo 202 de estatuto mercantil, prohibe a una persona ser designada ni ejercer, en forma
simultanea un cargo directivo en más de cinco juntas que las hubiere aceptado.
c.- De acuerdo con el artículo 435 ibídem, no puede haber en las juntas directivas una mayoría cualquiera
formada con personas ligadas entre sí por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, o primero civil, excepto en los casos de sociedades reconocidas
como de familia.
Dentro de los anteriores parámetros, la respuesta a su inquietud es que no existe en la normatividad jurídica norma
laguna que prohiba que un accionista en forma simultánea sea representante legal y miembro de la junta directiva;
salvo que en los estatutos dentro de sus cláusulas contemple algún tipo de inhabilidad o incompatibilidad para el
caso planteado.