I El procedimiento de ejecución coactiva

I
Actualidad y Aplicación Práctica
El procedimiento de ejecución coactiva
(Segunda parte)
Ficha Técnica
Autor : Br. Jenny Peña Castillo
Título : El procedimiento de ejecución coactiva
(Segunda parte)
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 235 - Segunda
Quincena de Julio 2011
1. Medidas cautelares previas
Como regla general, una medida cautelar
procede después de vencido el plazo de
siete días hábiles de iniciado el Procedimiento de Ejecución Coactiva. Asimismo,
se requiere la emisión y notificación de los
valores y deben quedar consentidas en
la vía administrativa. No obstante, existe
una excepción a esta regla y son las denominadas medidas cautelares previas.
Según el artículo 56° del Código Tributario, excepcionalmente, cuando por el
comportamiento del deudor tributario
sea indispensable o, existan razones que
permitan presumir que la cobranza podrá
devenir en infructuosa, antes de iniciado
el Procedimiento de Cobranza Coactiva,
la Administración podrá trabar medidas
cautelares por una suma que baste para
satisfacer dicha deuda, inclusive cuando
ésta no sea exigible coactivamente, a fin
de asegurar el pago de la deuda tributaria.
En el citado artículo se enumeran una
serie de inconductas del deudor tributario, por las cuales ameritan el dictado de
una medida cautelar previa, cabe indicar
que dicha relación de situaciones es una
lista numerus clausus, ya que el Ejecutor
Coactivo tampoco puede gravar al contribuyente con una medida cautelar de
esta naturaleza de manera discrecional
sino que tiene que respetar lo establecido en este artículo. En ese sentido, si el
contribuyente no está en ninguno de estos
supuestos la Administración se encuentra
imposibilitada de trabar estas medidas
cautelares previas, es por eso que el contribuyente debe evitar incurrir en alguno
de estos supuestos previos establecidos
en el artículo 56° del Código Tributario.
La relación de estos supuestos son los
siguientes:
a) Presentar declaraciones, comunicaciones o documentos falsos, falsificados
o adulterados que reduzcan total o
parcialmente la base imponible.
b) Ocultar total o parcialmente activos, bienes, ingresos, rentas, frutos o productos,
pasivos, gastos o egresos; o consignar
activos, bienes, pasivos, gastos o egresos,
total o parcialmente falsos.
c) Realizar, ordenar o consentir la realización de actos fraudulentos en los
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d)
e)
f)
g)
libros o registros de contabilidad u
otros libros y registros exigidos por
ley, reglamento o Resolución de Superintendencia, estados contables,
declaraciones juradas e información
contenida en soportes magnéticos o
de cualquier otra naturaleza en perjuicio del fisco, tales como: alteración,
raspadura o tacha de anotaciones,
asientos o constancias hechas en
los libros, así como la inscripción o
consignación de asientos, cuentas,
nombres, cantidades o datos falsos.
Destruir u ocultar total o parcialmente
los libros o registros de contabilidad
u otros libros o registros exigidos por
las normas tributarias u otros libros o
registros exigidos por ley, reglamento
o Resolución de Superintendencia o los
documentos o información contenida
en soportes magnéticos u otros medios
de almacenamiento de información,
relacionados con la tributación.
No exhibir y/o no presentar los libros,
registros y/o documentos que sustenten
la contabilidad, y/o que se encuentren
relacionados con hechos susceptibles
de generar obligaciones tributarias que
hayan sido requeridos en forma expresa
por la Administración Tributaria, en las
oficinas fiscales o ante los funcionarios
autorizados, dentro del plazo señalado
por la Administración en el requerimiento en el cual se hubieran solicitado
por primera vez. Asimismo, en el caso
de aquellos deudores tributarios no
obligados a llevar contabilidad también
se considerará como una falta si estos
deudores no cumplen con exhibir y/o
no presentar, los documentos relacionados con hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias, en las
oficinas fiscales o ante los funcionarios
autorizados.
En el caso que la no exhibición y/o
presentación de los libros, registros
y/o documentos antes mencionados,
se deba a causas no imputables al
deudor tributario, no se tomará en
cuenta como causal para trabar la
medida cautelar previa.
No entregar al acreedor tributario el
monto de las retenciones o percepciones de tributos que se hubieren
efectuado al vencimiento del plazo
que para hacerlo fijen las leyes y
reglamentos pertinentes.
Obtener exoneraciones tributarias,
reintegros o devoluciones de tributos
de cualquier naturaleza o cualquier
otro beneficio tributario simulando
la existencia de hechos que permitan
gozar de tales beneficios.
h) Utilizar cualquier otro artificio, engaño, astucia, ardid u otro medio
fraudulento, para dejar de pagar todo
o parte de la deuda tributaria.
i) Pasar a la condición de no habido.
j) Haber demostrado una conducta de
constante incumplimiento de compromisos de pago.
k) Ofertar o transferir sus activos, para
dejar de pagar todo o parte de la
deuda tributaria.
l) No estar inscrito ante la Administración Tributaria.
1.1. Características de las medidas
cautelares previas
• Deberán ser sustentadas mediante
la correspondiente Resolución de
Determinación, Multa, Orden de
Pago o Resolución que desestime una
reclamación1.
• Las medidas cautelares previas podrán ser ejecutadas sólo después de
iniciado el procedimiento de cobranza
coactiva y una vez vencido el plazo
de siete días hábiles otorgados por la
Resolución de Ejecución Coactiva.
• Las medidas cautelares previas son
temporales, tienen una duración de
un (1) año, computada desde la fecha
en que fue trabada, a menos que existiera una resolución desestimando la
reclamación del deudor tributario, en
ese caso la vigencia de la medida es
de dos (2) años adicionales. Vencidos
dichos plazos la medida caducará,
estando la Administración obligada a
ordenar su levantamiento.
2. ¿Qué medidas cautelares se
pueden trabar durante el
Procedimiento de Ejecución
Coactiva?
Una vez vencido el plazo de siete días
hábiles otorgado en la Resolución de
Ejecución Coactiva, el Ejecutor Coactivo se
encuentra facultado a trabar las medidas
de ejecución que considere necesarias,
ello de conformidad con el primer párrafo del literal a) del artículo 118° del
Código Tributario y artículo 32° de la Ley
N° 26979.
En ese sentido, según el mencionado artículo 118° del Código Tributario y artículo
33° de la Ley N° 26979, el Ejecutor Co1 Existe una excepción al respecto la cual se encuentra establecida
en el artículo 58° del Código Tributario, y es el caso en que en un
proceso de fiscalización la Administración verifique alguna de las
causales para dictar las medidas cautelares previas, encontrándose
en la potestad de trabar dichas medidas con el fin de garantizar la
deuda tributaria, aun cuando no se hubiese emitido la resolución
de determinación, multa u orden de pago.
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Área Tributaria
activo podrá dictar, indistintamente y sin
orden prelación, las siguientes medidas
cautelares:
1.1. Embargo en forma de intervención
en recaudación
1.2. Embargo en forma de intervención
en información
1.3. Embargo en forma de administración
1.4. Embargo en forma de depósito, con
o sin extracción de bienes
1.5. Embargo en forma de inscripción
1.6. Embargo en forma de retención
2.1. Formalidades especiales en el
caso de tributos municipales
A diferencia del Procedimiento Coactivo
regulado por el Código Tributario, la Ley
N° 26979 es bastante exigente respecto
de las medidas de ejecución dictadas por
los Gobiernos Locales. El artículo 33°-A
de la Ley N° 26979 dispone que sólo
los Ejecutores Coactivos debidamente
acreditados ante las entidades del sistema
financiero y bancario, la Policía Nacional
del Perú, las diferentes oficinas registrales
del territorio nacional y ante el Banco de
la Nación, podrán ordenar embargos o
requerir su cumplimiento.
Dicha acreditación deberá contener,
cuando menos, el nombre de la persona,
el número del documento de identificación personal, el domicilio personal, el
número de inscripción correspondiente
a su colegiatura, el número y fecha de
la resolución que lo designa, el registro
de firmas y sellos correspondiente, la
dirección de la oficina en donde funciona la Ejecutoría Coactiva de la entidad.
Esta acreditación del Ejecutor Coactivo
deberá ser suscrita por el titular de la
entidad correspondiente. En el supuesto
que esto no sea cumplido, los terceros se
encontrarán dispensados de ejecutar las
medidas cautelares que sean dictadas.
Asimismo, el artículo 33°-B de la Ley
N° 26979 dispone que para ordenar la
entrega de los fondos retenidos o llevar
a cabo el remate, el Ejecutor deberá
notificar previamente al obligado con la
Resolución que pone en su conocimiento
el inicio de la ejecución forzosa y el mandato de embargo.
3. Bienes inembargables
El Código Tributario no regula expresamente el tema de los bienes inembargables.
Empero, por aplicación supletoria del
artículo 648° del Código Procesal Civil,
son inembargables los siguientes bienes:
a) Los bienes constituidos en patrimonio
familiar, sin perjuicio de lo dispuesto
por el artículo 492° del Código Civil.
b) Las prendas de estricto uso personal,
libros y alimentos básicos del obligado
y de sus parientes con los que conforN° 235
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ma una unidad familiar, así como los
bienes que resultan indispensables
para subsistencia.
c) Los vehículos, máquinas, utensilios y
herramientas indispensables para el
ejercicio directo de la profesión, oficio,
enseñanza o aprendizaje del obligado.
d) Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de
los miembros de las Fuerzas Armadas
y de la Policía Nacional.
e) Las remuneraciones y pensiones,
cuando no excedan de cinco Unidades de Referencia Procesal. El exceso
es embargable hasta una tercera
parte.
f) Las pensiones alimentarias.
g) Los bienes muebles de los templos
religiosos.
h) Los sepulcros.
En ese sentido, si la Administración
Tributaria - SUNAT o ente municipal trabase una medida cautelar de ejecución
forzada sobre algún bien de naturaleza
inembargable, el deudor tributario deberá solicitar el levantamiento inmediato
de dicha medida, adjuntando los medios
probatorios correspondientes.
En el caso que el Ejecutor Coactivo trabase
un embargo en forma de retención y notifique al Banco la resolución que ordena la
retención, es la Entidad Financiera quien determina si el contribuyente tiene o no cuenta en el Banco y sobre qué monto y hasta
qué límite le deberá embargar tomando
en cuenta que si estamos ante una cuenta
de haberes se deberá respetar el límite de
cinco Unidades de Referencia Procesal2. En
el supuesto que la Entidad Financiera cometa el error de retener el dinero sin respetar
dicho límite, el afectado deberá apersonarse
al Área Legal del Banco para presentar su
descargo y solicitar de inmediato la desafectación de las sumas embargadas, acreditando su derecho con las últimas boletas
de pago de remuneraciones y los estados
de cuenta de bancarios correspondientes
a los depósitos de estas remuneraciones.
Lo correcto es que la Entidad Financiera le
comunique a la Administración TributariaSUNAT o Municipal que no existen montos
susceptibles de embargo dentro del plazo
máximo de cinco días hábiles de notificada
la resolución.
4. Suspensión, conclusión y levantamiento de las medidas
cautelares del Procedimiento
de Ejecución Coactiva
El inciso a) del artículo 119° del Código
Tributario establece los siguientes tres
supuestos de suspensión temporal del
Procedimiento de Cobranza Coactiva:
2 La Unidad de Referencia Procesal (URP) es el 10% de una UIT.
Por tanto para el ejercicio gravable del año 2011, la URP será de
S/.360.00 nuevos soles.
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4.1. Cuando se hubiese dictado una
medida cautelar que ordene la
suspensión de la cobranza en un
proceso constitucional de amparo
El artículo 15° de la Ley N° 28237- Código Procesal Constitucional establece
que se pueden conceder como medida
cautelar la suspensión de algún acto violatorio durante un proceso de amparo,
hábeas data y de cumplimiento. Para ello,
se exigirá apariencia del derecho, peligro
en la demora y que el pedido cautelar sea
adecuado o razonable para garantizar la
eficacia de la pretensión.
Cabe indicar que también se puede
suspender el procedimiento de cobranza
coactiva por aplicación de una medida
cautelar dictada en procedimiento judicial contencioso-administrativo, ello de
conformidad con el artículo 35° de la
Ley N° 275843.
4.2. Cuando una ley o norma con
rango de ley lo disponga expresamente
En ese sentido, una ley, decreto legislativo
o una ordenanza municipal pueden disponer la suspensión de los Procedimientos
de Cobranza Coactiva.
4.3. Cuando tratándose de una orden de pago y cuando medien
circunstancias que evidencien
que la cobranza podría ser improcedente
Como preámbulo cabe indicar que las
órdenes de pago son exigibles inmediatamente, sin que exista un plazo para
su reclamación antes que la misma sea
derivada para su cobranza coactiva, sólo
se requiere del pago previo de la totalidad
de la deuda para reclamar dicho valor, tal
como lo establece el artículo 136° del Código Tributario. Sin embargo, podría ocurrir que la deuda contenida en la orden
de pago sea improcedente por ejemplo
cuando el deudor tributario presenta una
declaración rectificatoria determinando
una menor obligación tributaria o cuando
la Administración pretende la cobranza
de pagos a cuenta una vez determinado
el importe de la obligación principal o
cuando la Administración pretende el
cobro de deudas no reconocidas expresamente en la declaración jurada o cuando
el deudor realizó pagos contra la deuda
puesta a cobro, pero, por error, consignó
equivocadamente el número de RUC,
período o código del tributo.
En esos casos, el deudor tributario deberá
interponer recurso de reclamación en el
plazo perentorio de 20 días hábiles. Pero,
además, en el supuesto que se hubiese
iniciado el Procedimiento de Ejecución
Coactiva, se deberá solicitar la suspensión
de dicho procedimiento directamente al
Ejecutor Coactivo, y si por algún motivo
3 Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo
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el Ejecutor se negase a suspender la cobranza coactiva, el contribuyente podrá
interponer un Recurso de Queja.
Con respecto a la conclusión del Procedimiento de Cobranza Coactiva, el inciso b)
del artículo 119° del Código Tributario
establece que se deberá dar por concluido
dicho procedimiento, levantar los embargos y ordenar el archivo de los actuados,
cuando:
a) Se hubiera presentado oportunamente reclamación o apelación contra la Resolución de Determinación o
Resolución de Multa que contenga la
deuda tributaria puesta en cobranza.
b) La deuda haya quedado extinguida
por cualquiera de los medios señalados en el artículo 27º, que pueden
ser el pago, compensación, condonación, consolidación resolución sobre
deudas de cobranza dudosa o de
recuperación onerosa4.
c) Se declare la prescripción de la deuda puesta en cobranza; es decir, no
basta la interposición de la solicitud de
prescripción, se necesita de la resolución emita por el Órgano Competente
que declare la prescripción.
d) La acción se siga contra persona
distinta a la obligada al pago.
e) Exista resolución concediendo
aplazamiento y/o fraccionamiento
de pago.
f) Las órdenes de pago o resoluciones que son materia de cobranza
hayan sido declaradas nulas,
revocadas o sustituidas después de
la notificación de la Resolución de
Ejecución Coactiva.
g) Cuando la persona obligada haya
sido declarada en quiebra. Al respecto cabe indicar que la declaración
de quiebra es realizada por el juez,
tal como lo indica el artículo 99° de
la Ley N° 27809 –Ley General del
Sistema Concursal– que establece
que cuando en los procedimientos de
disolución y liquidación se verifique
el supuesto previsto en el artículo
88.7 de dicha norma, el Liquidador
deberá solicitar la declaración judicial
de quiebra del deudor ante el Juez
Especializado en lo Civil.
h) Cuando una ley o norma con rango
de ley lo disponga expresamente.
i) Cuando el deudor tributario hubiera presentado reclamación o apelación vencidos los plazos establecidos para la interposición de dichos
recursos, cumpliendo con presentar la
carta fianza respectiva conforme con
lo dispuesto en los artículos 137° o
146° del Código Tributario.
4 Entiéndase que el pago tiene que ser por la totalidad de la deuda
tributaria, caso contrario, el Ejecutor continuará con el Procedimiento
con el resto de la deuda, rebajando el monto de las medidas cautelares o levantando algunas de ellas.
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5. Control de Legalidad del
Procedimiento de Ejecución
Coactiva
Las resoluciones emitidas dentro de un
procedimiento de Cobranza Coactiva
no pueden ser objeto de ningún recurso
impugnatorio, excepto en el caso de la resolución coactiva que se pronuncia sobre
la intervención excluyente de propiedad,
la cual puede ser pasible de un recurso
de apelación.
Sin embargo, sin perjuicio de lo antes
indicado, cualquier transgresión de las
normas contenidas en el Código Tributario
referidas al Procedimiento de Cobranza
Coactiva pueden ser denunciadas ante el
Tribunal Fiscal a través del mal llamado
Recurso de Queja, ello de conformidad
con el artículo 155° del mencionado
Código Tributario y el artículo 38° de la
Ley N° 269795.
6. Devolución de los montos
indebidamente embargados
El Tribunal Fiscal establece mediante la
RTF N° 8879-4-20096 que cuando se ordene la devolución del dinero embargado
en forma de retención e imputado a las
cuentas deudoras del contribuyente en los
casos en que declare fundada la queja al
haberse determinado que el Procedimiento de Cobranza Coactiva es indebido, la
Administración debe expedir la resolución
Obligación
Poner en conocimiento del
Ejecutor Coactivo la retención
o la imposibilidad de ésta en el
plazo máximo de cinco días hábiles de notificada la resolución.
correspondiente en el Procedimiento de
Cobranza Coactiva y poner a disposición
del quejoso el monto indebidamente embargado así como los intereses aplicables
en el plazo de 10 días hábiles.
7. Caso práctico
Una empresa del sistema financiero nos
consulta: ¿cuál es la contingencia por no
efectuar la retención ordenada por la Administración Tributaria al cliente?, ya que
en junio 2011 la SUNAT les notificó una
resolución en la cual ordenaba la retención bancaria de las cuentas que pudiera
tener un contribuyente en dicha Entidad
Bancaria; sin embargo, por situaciones
fortuitas no se hizo.
En el artículo 2° del Decreto Legislativo
N° 932, las empresas del sistema financiero deberán implementar y mantener en
funcionamiento el “Sistema de embargo
por medio telemáticos”, mediante el
cual la SUNAT notificará, al amparo del
inciso b) del artículo 104° del Código
Tributario, las resoluciones que dispongan
embargos en forma de retención a terceros
o las vinculadas a dicho embargo, en la
forma, condiciones y oportunidad que ésta
indique. Una vez notificada la resolución
coactiva de embargo en forma de retención, se generan las siguientes obligaciones
formales con sus consiguientes infracciones
en caso de incumplimiento tomando en
cuenta el siguiente cuadro:
Consecuencia jurídica
en caso de
incumplimiento
Base
legal
Multa
Multa
Numeral 5 del artículo 177° del
Código Tributario
0.3% de
los IN
Pagar el monto que
omitió retener y multa
Numeral 6 del artículo 177° del
Código Tributario
0.3% de
los IN
Numeral 3 del artículo 18° del Código Tributario (responsable solidario).
Numeral 6 del artículo 178° del
Código Tributario
50% del
monto no
entregado
No informar al ejecutado de la
ejecución de la medida hasta
que se realice la misma.
Informar la existencia de créditos y/o bienes cuando existan.
Entregar a la Administración Pagar a la AdministraTributaria los montos retenidos. ción Tributaria el monto
que debió retener y
multa
En el caso en concreto, la infracción cometida es la establecida en el numeral 5
del artículo 177° del Código Tributario,
la cual cuenta con una multa del 0.3% de
los Ingresos Netos del ejercicio anterior
al de la comisión de la infracción7. Sobre
dicha infracción se aplica el régimen de
gradualidad establecido en el Anexo II de
la Resolución de Superintendencia N° 0632007/SUNAT, la cual se encuentra dividida
en una subsanación voluntaria e inducida.
Si estamos ante una subsanación voluntaria donde el tercero (el banco) cumpla
con subsanar y pagar la multa al mismo
tiempo la rebaja es del 90%; si subsana
y no paga la multa, la rebaja es del 80%.
Para el caso de una subsanación inducida
si paga y subsana, la rebaja es del 70%
y si sólo subsana y no paga la multa, la
gradualidad es sólo de un 50%.
5 El Tribunal Fiscal en la RTF N° 0614-2-2007 declaró FUNDADA las
quejas interpuestas por cuanto los valores que sustentan la ejecución
no discriminaron la parte que corresponde al tributo de la parte que
corresponde a los intereses.
6 Resolución de Observancia Obligatoria de fecha 08.09.09.
7 Conforme lo indicado en el artículo 180° del Código Tributario, si
la comisión o detección de las infracciones ocurre antes de la presentación o vencimiento de la Declaración Jurada Anual, la sanción
se calculará en función a la Declaración Jurada Anual del ejercicio
precedente al anterior. Cuando el deudor tributario haya presentado
la Declaración Jurada Anual o declaraciones juradas mensuales, pero
no consigne o declare cero en los campos o casillas de Ventas Netas
y/o Ingresos por Servicios y otros ingresos gravables y no gravables
o rentas netas o ingresos netos, o cuando no se encuentra obligado a
presentar la Declaración Jurada Anual o las declaraciones mensuales, o
cuando hubiera iniciado operaciones en el ejercicio en que se cometió
o detectó la infracción, o cuando hubiera iniciado operaciones en el
ejercicio anterior y no hubiera vencido el plazo para la presentación
de la Declaración Jurada Anual, se aplicará una multa equivalente al
cuarenta por ciento (40%) de la UIT.
Continuará en la siguiente edición...
N° 235
Segunda Quincena - Julio 2011